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委托人：陳蘅，該公司工作人員。
委托人：郭峰，北京市鼎銘律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：蘭州金城旅游服務(wù)（集團(tuán)）有限責(zé)任公司。
法定代表人：王續(xù)國，董事長。
委托人：冉志江，北京市公誠律師事務(wù)所律師。
上訴人東方國際集團(tuán)上海市對外貿(mào)易有限公司（原名上海市對外貿(mào)易公司，以下簡稱上海外貿(mào)）為與被上訴人蘭州金城旅游服務(wù)（集團(tuán)）有限責(zé)任公司（以下簡稱金城公司）保證合同關(guān)系確認(rèn)糾紛一案，不服甘肅省高級人民法院保證合同關(guān)系民事判決，向最高人民法院提起上訴。
最高人民法院經(jīng)審理查明：1995年2月27日，上海外貿(mào)與案外人匈牙利金城豪克國際貿(mào)易責(zé)任有限公司（以下簡稱豪克公司）法定代表人田豐年簽訂一份95 H T I 4 E 025售貨合同，約定：由上海外貿(mào)供給豪克公司不同規(guī)格的童晴棉服和童羽絨服貨物總計數(shù)量為28000 PC S（即28000件），總金額為365600美元，裝運數(shù)量允許有5％的增減；價格條件為C IF布達(dá)佩斯；裝運期限為1995年7月到8月；裝運口岸為中國上海；目的地為匈牙利布達(dá)佩斯；付款條件為提單日后70天內(nèi)電匯付款；品質(zhì)異議為買方須于貨到目的口岸之日起30天內(nèi)提出；數(shù)量異議為買方須于貨到目的口岸之日起15天內(nèi)提出，索賠均須提供賣方同意的公證行的檢驗證明。上海外貿(mào)業(yè)務(wù)員鄭亦和豪克公司法定代表人田豐年在該合同上簽字。同年4月20日，金城公司給上海外貿(mào)出具了關(guān)于給匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司擔(dān)保的函。該函稱“匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司是蘭州市金城旅游服務(wù)（集團(tuán)）有限責(zé)任公司派出的境外企業(yè)。關(guān)于今年貴公司與該公司簽訂的進(jìn)出口合同，我們同意作合同經(jīng)濟(jì)擔(dān)保。希望合作順利”。售貨合同簽訂后，上海外貿(mào)于1995年7月20日將集裝箱裝運情況傳真給豪克公司，同年7月26日將貨物裝上船只，取得提單并交給豪克公司，后因合同項下貨物一部分被匈牙利海關(guān)沒收，一部分下落不明，豪克公司未給付上海外貿(mào)貨款，雙方發(fā)生爭議，上海外貿(mào)遂于1996年3月8日向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會上海分會（以下簡稱上海仲裁分會）申請仲裁，請求裁決豪克公司立即向上海外貿(mào)支付貨款328478美元、賠償損失并承擔(dān)仲裁費用。上海仲裁分會認(rèn)為，上海外貿(mào)已按銷售合同約定將貨物裝船，支付了至目的地布達(dá)佩斯運費，裝船后及時通知了豪克公司，負(fù)擔(dān)了貨物裝上船以前的一切費用和風(fēng)險，提供了全套裝運單據(jù)，已按約履行了義務(wù)，而豪克公司接受了全套正本裝運單據(jù)后，未按合同約定支付貨款，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第五十條關(guān)于“買方必須按照合同和本公約規(guī)定支付貨物價款和收取貨物”的規(guī)定，顯屬根本違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償上海外貿(mào)因豪克公司違約造成的經(jīng)濟(jì)損失。上海仲裁分會遂于1997年8月29日作出了（97）滬貿(mào)仲字第505號裁決：豪克公司支付上海外貿(mào)貨款328478美元；豪克公司賠償上海外貿(mào)經(jīng)濟(jì)損失21040美元；仲裁費由豪克公司承擔(dān)90％，上海外貿(mào)承擔(dān)10％；豪克公司補償上海外貿(mào)辦案費用人民幣186000元。因上述仲裁裁決沒有涉及金城公司保證責(zé)任，上海外貿(mào)遂于1998年2月19日向甘肅省高級人民法院提起訴訟，訴請判令金城公司承擔(dān)383883.88美元的保證責(zé)任并賠償利息損失。訴訟期間，上海外貿(mào)又于同年3月24日向原審法院提出申請稱：上海外貿(mào)與金城公司擔(dān)保責(zé)任賠償案中，由于賠償數(shù)額有待對豪克公司的執(zhí)行結(jié)果而定，故本案的訴訟請求變更為，依法確認(rèn)金城公司的擔(dān)保合同有效并承擔(dān)擔(dān)保賠償責(zé)任。
另查明：1995年3月16日，金城公司給案外人上海市針織品進(jìn)出口公司出具了一份“關(guān)于給匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司擔(dān)保的函”，該函內(nèi)容與金城公司于同年4月20日給上海外貿(mào)的擔(dān)保函內(nèi)容相同。對于金城公司出具保函問題，該公司承認(rèn)給上海市針織品進(jìn)出口公司的擔(dān)保函系該公司出具。對于該公司是否向上海外貿(mào)出具相同內(nèi)容的擔(dān)保函問題，原審判決認(rèn)定給上海外貿(mào)的擔(dān)保函系該公司所出具，金城公司對此認(rèn)定未提起上訴；在最高人民法院二審期間，金城公司稱其未向上海外貿(mào)出具過保函，至于加蓋在保函上的金城公司公章是否為真實的則不能肯定，但金城公司不申請對此公章進(jìn)行鑒定。關(guān)于豪克公司的稱謂問題，原審法院曾委托蘭州大學(xué)外語系對豪克公司的名稱進(jìn)行翻譯，確認(rèn)為“金城企業(yè)集團(tuán)豪克公司”。金城公司分別向上海外貿(mào)和案外人上海市針織品進(jìn)出口公司出具保函時稱豪克公司為“匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司”。上海外貿(mào)向上海仲裁分會申請仲裁時稱被申請人豪克公司為“匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司”，豪克公司亦以“匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司”的名義進(jìn)行書面答辯。豪克公司于1996年6月20日給上海外貿(mào)關(guān)于推選首席仲裁員的函件中以“匈牙利金城豪克公司”名義落款并加蓋豪克公司公章。豪克公司于1996年3月28日給金城公司的報告中稱本案售貨合同是上海外貿(mào)與“金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司”簽訂的。上海仲裁分會秘書處于1998年4月8日給上海外貿(mào)的復(fù)函中證實：上海外貿(mào)以匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司為被申請人申請仲裁，被申請人曾以匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司名義答辯，但此后在遞交仲裁文件中又以“金城豪克國際貿(mào)易責(zé)任有限公司”、“金城豪克國際貿(mào)易有限公司”、“匈牙利金城豪克公司”的名義出現(xiàn)（公司公章完全相同），鑒于被申請人使用的名稱前后不一，故仲裁庭曾要求其確認(rèn)自己的名稱，被申請人于1996年11月27日致函上海仲裁分會稱“本公司全稱為金城豪克國際貿(mào)易責(zé)任有限公司”。上海仲裁分會認(rèn)為，“以上事實，說明被申請人盡管使用上述提及的不同名稱，但仍是同一主體”。一、二審訴訟期間，金城公司未舉證證明其在匈牙利還有第二家豪克公司。
原審法院經(jīng)審理認(rèn)為：金城公司保函所列被保證人為匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司，與上海外貿(mào)所訴被保證人及仲裁裁決書所列被申請人并非同一公司，亦與主合同買方單位不一，不能確認(rèn)上海外貿(mào)與金城公司之間存在債權(quán)人與保證人之間的法律關(guān)系。上海外貿(mào)起訴理由缺乏事實和法律依據(jù)，該院依照《中華人民共和國民法通則》第五十四條之規(guī)定，判決：駁回上海外貿(mào)的訴訟請求。案件受理費31 200元由上海外貿(mào)承擔(dān)。
上海外貿(mào)不服原審法院的上述民事判決，其上訴理由是：原審法院認(rèn)定“保函所列被保證人是匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司，與原告所訴被保證人及仲裁被申請人并非同一公司，亦與主合同買方單位不一”與事實不符。實際情況是被保證人作為一家匈牙利公司，雖以不同文字表述同時使用了多個名稱，但不能改變其法律關(guān)系中作為同一主體的性質(zhì)，在其與上海外貿(mào)的主合同執(zhí)行過程中及仲裁過程中有充分證據(jù)證明這一事實。被保證人雖使用不同名稱，但均系同一經(jīng)營場所、同一電話號碼和使用同一枚匈牙利文公章，且通過同一總經(jīng)理田豐年履行同一合同項下的權(quán)利和義務(wù)，原審法院僅憑名稱文字表述上的不同就輕率地認(rèn)定主體不一是錯誤的。上海外貿(mào)與金城公司之間存在債權(quán)人與保證人之間的法律關(guān)系。自1995年4月20日金城公司向上海外貿(mào)出具保函之日起，雙方即確立了保證合同關(guān)系。原審判決認(rèn)定事實不清，適用法律不當(dāng)，故請求撤銷原判，改判金城公司對豪克公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任并承擔(dān)訴訟費用。
金城公司答辯稱：能證明上海外貿(mào)提交的1995年4月20日的擔(dān)保函是否真實和是否成立的關(guān)鍵證人是金昕、鄭亦、田豐年三位經(jīng)辦人，金昕和鄭亦是上海外貿(mào)的業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人，其未出庭作證和提供證言，田豐年不僅是必須到庭的證人，而且是上海外貿(mào)申請執(zhí)行涉外仲裁裁決的被執(zhí)行人。上海外貿(mào)既沒有將被擔(dān)保人列為共同被告，又沒有提供充分的證據(jù)，僅憑一紙空文要求金城公司承擔(dān)沒有確定的被擔(dān)保人的責(zé)任，以及要求金城公司為一個沒有保證條款且排除第三者責(zé)任的主合同承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)不予支持。金城公司未參加上海外貿(mào)與豪克公司的仲裁庭審過程，無法對該案件事實進(jìn)行質(zhì)證或答辯，金城公司無上述訴訟權(quán)利，也沒有義務(wù)替仲裁案件申請人或被申請人確認(rèn)事實和承擔(dān)賠償責(zé)任。故請求二審法院駁回上訴，維持原判。
最高人民法院認(rèn)為：本案涉及上海外貿(mào)與豪克公司以及上海外貿(mào)與金城公司之間兩個不同法律關(guān)系。關(guān)于上海外貿(mào)與豪克公司之間的國際貨物買賣合同糾紛，業(yè)經(jīng)上海仲裁分會作出（97）滬貿(mào)仲字第505號裁決，豪克公司應(yīng)承擔(dān)給付上海外貿(mào)貨款及賠償損失的民事責(zé)任，即主合同債務(wù)人債務(wù)范圍已經(jīng)確定。因上海仲裁分會的裁決不能涉及仲裁協(xié)議之外的當(dāng)事人，即從合同中的保證人金城公司。上海外貿(mào)有權(quán)以金城公司為被告，單獨就本案保證合同關(guān)系向原審法院提起訴訟，要求確認(rèn)上海外貿(mào)與金城公司之間存在保證合同關(guān)系并判令金城公司對主債務(wù)人豪克公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。
原審判決業(yè)已查明：1995年4月20日的擔(dān)保函系金城公司出具，金城公司對此未提起上訴，亦未對原審認(rèn)定的事實提出異議。在本院二審期間，雖然金城公司稱該公司未出具擔(dān)保函，但又對加蓋在擔(dān)保函上的單位公章是否為真實不能作出肯定的回答，且該公司也不申請對此公章進(jìn)行鑒定，故應(yīng)認(rèn)定該擔(dān)保函系金城公司所出具。關(guān)于被保證人豪克公司的名稱問題，豪克公司雖有多個中文名稱，但均使用同一枚印章，法定代表人亦同為田豐年一人，且金城公司不能舉證證明其在匈牙利還開辦了第二家豪克公司，應(yīng)認(rèn)定擔(dān)保函上所稱被保證人匈牙利金城企業(yè)集團(tuán)歐洲豪克公司即為主合同的債務(wù)人豪克公司。上海外貿(mào)與金城公司之間已形成保證合同關(guān)系，該合同系當(dāng)事人真實意思表示且不違法，應(yīng)認(rèn)定為有效。因此，金城公司的上述辯稱均無事實和法律根據(jù)，其辯解的理由不予采納。原審判決認(rèn)定事實部分不清，適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正。上海外貿(mào)的上訴理由成立，應(yīng)予支持。
鑒于本案所涉保函沒有約定保證人承擔(dān)何種保證責(zé)任，且該擔(dān)保行為發(fā)生于《中華人民共和國擔(dān)保法》施行之前，依照本院《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第7條關(guān)于“保證合同沒有約定保證人承擔(dān)何種保證責(zé)任，或者約定不明確的，視為保證人承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，金城公司應(yīng)對被保證人豪克公司給付貨款及賠償損失的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。
據(jù)此，最高人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第二、三項之規(guī)定，于1999年4月24日判決如下：
一、撤銷甘肅省高級人民法院（1998）甘經(jīng)初字第17號民事判決。
1我國貨物貿(mào)易巨額順差與服務(wù)貿(mào)易巨額逆差的現(xiàn)狀
據(jù)海關(guān)統(tǒng)計，2007年全年我國外貿(mào)進(jìn)出口總額高達(dá)2.37萬億美元，比上年凈增4600多億美元，全年實現(xiàn)貿(mào)易順差3074億美元。改革開放30年來，貨物貿(mào)易規(guī)模增長超過100倍，我國貨物貿(mào)易進(jìn)口和出口世界排名分別位居第三位和第二位。與此同時，我國服務(wù)貿(mào)易的形勢卻不容樂觀，我國服務(wù)貿(mào)易長期處于巨額逆差的情況，筆者僅列出2004-2007年我國服務(wù)貿(mào)易和貨物貿(mào)易收支情況的比較。(表1)由此我們可以看出，我國服務(wù)貿(mào)易雖有緩慢發(fā)展，但總體來說長期逆差。服務(wù)貿(mào)易和貨物貿(mào)易的發(fā)展嚴(yán)重不對稱，服務(wù)貿(mào)易在整個貿(mào)易中的比重偏低。以貨物貿(mào)易的順差來抵消服務(wù)貿(mào)易的逆差從而在整體上顯示出順差的情況，這是很危險的。一旦貨物貿(mào)易也出現(xiàn)逆差，兩個逆差并存，將會嚴(yán)重影響我國國際收支平衡。
2貨物貿(mào)易與服務(wù)貿(mào)易協(xié)同發(fā)展的必要性
2.1發(fā)展服務(wù)貿(mào)易是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要戰(zhàn)略措施
(1)在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中，商品利潤增值的空間日益向
產(chǎn)業(yè)價值鏈兩端的服務(wù)環(huán)節(jié)轉(zhuǎn)移。我們傳統(tǒng)上所說的第一產(chǎn)業(yè)、第二產(chǎn)業(yè)、第三產(chǎn)業(yè)是基于物質(zhì)生產(chǎn)中加工對象的差異性。如果從商品的形成過程看，到可以得出一個橫向產(chǎn)業(yè)的發(fā)展模式，那就是研發(fā)產(chǎn)業(yè)、制造產(chǎn)業(yè)和營銷產(chǎn)業(yè)。商品價值實現(xiàn)的關(guān)鍵和利潤增值空間日益向產(chǎn)業(yè)價值鏈兩端的服務(wù)環(huán)節(jié)轉(zhuǎn)移，世界市場的競爭手段也由傳統(tǒng)的價格競爭日益轉(zhuǎn)向以金融、技術(shù)、運輸、通訊、信息等服務(wù)構(gòu)成的非價格競爭。目前在國際分工比較發(fā)達(dá)的制造業(yè)中，產(chǎn)品在生產(chǎn)過程中需要的時間只占其全部循環(huán)過程的5％不到，而處在流通領(lǐng)域的時間95％以上。產(chǎn)品在制造過程中的增值部分不到產(chǎn)品價格40％，60％以上增值發(fā)生在服務(wù)領(lǐng)域。
(2)世界服務(wù)貿(mào)易從1980年到2007年間，出口額從365億美元擴(kuò)大到32600億美元，占世界貿(mào)易出口的比重從1／7到近1／5。中國服務(wù)貿(mào)易在改革開放后有了很大的發(fā)展，從1982年服務(wù)貿(mào)易進(jìn)出口總額43.4億美元，到2007年2523億美元，25年增長57.1％。
但是我國服務(wù)貿(mào)易與貨物貿(mào)易之間的聯(lián)動效應(yīng)不明顯。工業(yè)產(chǎn)品主要通過國外的營銷渠道和網(wǎng)絡(luò)渠道進(jìn)入國際市場，并沒有依托國內(nèi)營銷企業(yè)走向國際。貨物貿(mào)易需要大量的國際運輸服務(wù)也是通過進(jìn)口獲得，2004年國際運輸逆差125億美元，2005年134億美元，就是一個例證。發(fā)展服務(wù)貿(mào)易是提高中國產(chǎn)業(yè)競爭力的重要措施。是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重大戰(zhàn)略。
(3)發(fā)展服務(wù)業(yè)及服務(wù)貿(mào)易是實現(xiàn)就業(yè)安全的重要戰(zhàn)略舉措
各國經(jīng)驗表明，制造業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模和水平后隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級和技術(shù)進(jìn)步加速，其吸納就業(yè)的能力開始下降，服務(wù)業(yè)成為吸納就業(yè)的主要行業(yè)。為此，今后若干年，我國要形成有利于服務(wù)業(yè)發(fā)展的體制環(huán)境和政策環(huán)境，發(fā)揮服務(wù)業(yè)連續(xù)保持吸納就業(yè)能力強的優(yōu)勢。
2.2服務(wù)貿(mào)易可以促進(jìn)我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和貿(mào)易結(jié)構(gòu)的優(yōu)化
30年來，我國堅持鞏固和加強第一產(chǎn)業(yè)、提高和改造第二產(chǎn)業(yè)、積極發(fā)展第三產(chǎn)業(yè)，促進(jìn)了三次產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不斷向優(yōu)化升級的方向發(fā)展。三次產(chǎn)業(yè)中，1979-2007年第一產(chǎn)業(yè)年均增長4.6％，第二產(chǎn)業(yè)增長11.4％，第三產(chǎn)業(yè)增長10.8％。從構(gòu)成看，第一產(chǎn)業(yè)所占比重明顯下降，第二產(chǎn)業(yè)所占比重基本持平，第三產(chǎn)業(yè)所占比重大幅上升。其中，第一產(chǎn)業(yè)所占的比重從1978年的28.2％下降到2007年的11.3％，下降了16.9個百分點；第二產(chǎn)業(yè)所占比重由47.9％上升為48.6％，上升0.7個百分點；第三產(chǎn)業(yè)所占比重由23.9上升為40.1％，上升16.2個百分點。現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)性特征越來越明顯。
3貨物貿(mào)易與服務(wù)貿(mào)易協(xié)同發(fā)展的策略
3.1國家政策應(yīng)由以制造業(yè)為主向服務(wù)業(yè)產(chǎn)業(yè)傾斜
長期以來，我國在制定產(chǎn)業(yè)政策時，主要偏向制造行業(yè)，這不利于我國工業(yè)經(jīng)濟(jì)向服務(wù)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整。對此我國應(yīng)繼續(xù)制定和完善相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，使之進(jìn)一步向服務(wù)業(yè)傾斜。應(yīng)確定以下方面作為服務(wù)業(yè)發(fā)展的重點：發(fā)展為生產(chǎn)服務(wù)的服務(wù)貿(mào)易。
伴隨我國世界工廠地位的不斷鞏固，我國制造業(yè)和加工工業(yè)將趨向自動化、高科技化、高附加產(chǎn)值化，勞動生產(chǎn)率不斷提高，用工量減少，對金融、信息、技術(shù)、流通的依賴度增加，優(yōu)先發(fā)展為生產(chǎn)服務(wù)的服務(wù)業(yè)成為必然選擇。生產(chǎn)業(yè)與制造業(yè)關(guān)系密切，加快發(fā)展生產(chǎn)業(yè)，則可以提升我國制造業(yè)整體水平和產(chǎn)品質(zhì)量，進(jìn)而帶動貨物貿(mào)易的發(fā)展。不難看出，貨物貿(mào)易與服務(wù)貿(mào)易之間有著相互促進(jìn)、相互依存的緊密相關(guān)的聯(lián)系。貨物貿(mào)易的長期健康的發(fā)展必然也會帶動服務(wù)貿(mào)易的增長，而服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展又反過來可以促進(jìn)貨物貿(mào)易的增長。例如貨物的運輸、人才的流動、技術(shù)的轉(zhuǎn)移。
甚至一張小小的光碟，雖然其表現(xiàn)的是貨物貿(mào)易，但光碟里的內(nèi)容才是真正的高附加值產(chǎn)品一無形商品——服務(wù)貿(mào)易。所以，現(xiàn)階段我國可以重點發(fā)展那些能夠提高貨物貿(mào)易出口附加值的服務(wù)。包括如運輸服務(wù)、商業(yè)分銷服務(wù)、信息咨詢服務(wù)、會展和廣告服務(wù)等。
3.2建立科學(xué)的服務(wù)貿(mào)易管理體制
解決當(dāng)前我國服務(wù)貿(mào)易管理中存在的問題，對我國服務(wù)貿(mào)易實施有效的宏觀管理，關(guān)鍵是要迅速建立科學(xué)的管理體制，確定統(tǒng)一協(xié)調(diào)的服務(wù)貿(mào)易進(jìn)出口政策和歸口管理部門。首先要明確各歸口管理部門對服務(wù)貿(mào)易的管理范疇。由商務(wù)部制定宏觀規(guī)劃與戰(zhàn)略，實施統(tǒng)一管理和監(jiān)督，各歸口管理部門則在各自管理范圍內(nèi)實施具體管理。同時，中央和地方應(yīng)加強互動，各地方的服務(wù)貿(mào)易政策和規(guī)章應(yīng)與我國服務(wù)貿(mào)易的總體戰(zhàn)略和整體規(guī)劃保持統(tǒng)一，并與其他地方政策、規(guī)章相協(xié)調(diào)。政府和企業(yè)也應(yīng)加緊聯(lián)系。各服務(wù)貿(mào)易的政策規(guī)章最終是通過影響服務(wù)企業(yè)的競爭力來實現(xiàn)其目標(biāo)的，所以中央和各地方政府一方面應(yīng)加大其政策法規(guī)的宣傳力度，規(guī)范服務(wù)企業(yè)的經(jīng)營行為，形成良好有序的市場環(huán)境，另一方面應(yīng)根據(jù)企業(yè)的實際情況和需要的變化調(diào)整其政策和具體措施，以便更好地為企業(yè)服務(wù)。
3.3制定并完善中小企業(yè)促進(jìn)政策
由于中小企業(yè)規(guī)模較小，資金匱乏等方面的缺陷嚴(yán)重制約了我國服務(wù)業(yè)以及服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展。因此，借鑒其他國家先進(jìn)經(jīng)驗，建議國家制定并完善中小企業(yè)促進(jìn)政策。以韓國為例，政府自20世紀(jì)60年代以來制訂了許多發(fā)展中小企業(yè)的法規(guī)——《SME協(xié)會法1961》、《SME風(fēng)險支持法1986》、《促進(jìn)SME發(fā)展和產(chǎn)品購買法1994》、《SME行業(yè)區(qū)域保護(hù)和促進(jìn)公司間合作法1995》、《SME結(jié)構(gòu)性改革和穩(wěn)定支持管理的特別法1995》、《促進(jìn)風(fēng)險業(yè)特殊措施法案1997》等。上述措施極大地促進(jìn)了韓國中小企業(yè)的發(fā)展。(資料來源：洪浴洙“中日韓中小企業(yè)合作戰(zhàn)略：關(guān)注集群與網(wǎng)絡(luò)”2003)我國貨物貿(mào)易中的中小企業(yè)則是多不勝舉，正是這些看似默默無聞的小企業(yè)卻對我國每年的貨物貿(mào)易巨額順差做出了巨大的貢獻(xiàn)。以貨物貿(mào)易成功的經(jīng)驗來看，我國服務(wù)貿(mào)易也可以走這樣的路線。
3.4積極談判與協(xié)作：將貨物貿(mào)易的優(yōu)勢與服務(wù)貿(mào)易相結(jié)合，優(yōu)勢互補
通過政府間的談判和協(xié)作，為我國服務(wù)貿(mào)易出口掃清障礙，努力使我國服務(wù)貿(mào)易企業(yè)的出口享受平等待遇。(1)通過WTO多邊貿(mào)易談判爭取更為廣闊的國際市場。我國服務(wù)貿(mào)易額已躋身全球前10強，對世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及世界服務(wù)貿(mào)易具有一定的影響力。在WTO新一輪服務(wù)貿(mào)易談判中，我國需要充分利用作為發(fā)展中大國對世界經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的影響力，爭取更為廣闊的服務(wù)出口市場。(2)通過區(qū)域協(xié)議談判爭取廣闊的服務(wù)出口空間。在雙邊或多邊的區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化協(xié)議談判中，逐步將服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域納入到區(qū)域協(xié)議談判的范圍，為我國服務(wù)貿(mào)易發(fā)展提供更為廣闊的空間。
也可以將我國貨物貿(mào)易中的一些優(yōu)勢項目納入與他國服務(wù)貿(mào)易談判的博弈之中，達(dá)到雙贏的結(jié)果。例如；我國勞動密集型產(chǎn)業(yè)的貨物貿(mào)易出口比重較大，這并不利于我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化升級。我國可以在這方面稍作讓步要求更有利于我國服務(wù)貿(mào)易發(fā)展的承諾。短期來看，這一做法可能會給我國一些外貿(mào)企業(yè)帶來不利影響，然而從長期來看這也許更有利于推動產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)合理優(yōu)化和升級。
3.5積極發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用：貨物貿(mào)易行業(yè)協(xié)會和服務(wù)貿(mào)易行業(yè)協(xié)會加強合作
關(guān)于貨物貿(mào)易相關(guān)協(xié)會，我們可以拿美國為例：2003年美國在中國上海注冊的有關(guān)貨物貿(mào)易的相關(guān)協(xié)會有150多家，而中國本土的僅有31家。協(xié)會的細(xì)化和分布廣度是相當(dāng)驚人的，比如美國新奇士橙協(xié)會，加州杏仁協(xié)會，美國乳制品協(xié)會，美國馬鈴薯協(xié)會等等。協(xié)會在促進(jìn)該產(chǎn)業(yè)在國外的深化發(fā)展，解決所在行業(yè)面臨的問題以及參與談判方面扮演著重要的角色。我國無論是貨物還是服務(wù)貿(mào)易行業(yè)協(xié)會的發(fā)展均滯后于發(fā)達(dá)國家。特別是其在為出口企業(yè)提供出口促進(jìn)服務(wù)的作用沒有得到發(fā)揮。因此，應(yīng)加快服務(wù)行業(yè)協(xié)會的建立步伐，提高協(xié)會為企業(yè)提供服務(wù)貿(mào)易信息和政策咨詢服務(wù)能力；發(fā)揮行業(yè)協(xié)會在服務(wù)貿(mào)易國際爭端中積極作用。具體建議是：一方面可以與貨物貿(mào)易相關(guān)協(xié)會溝通，充分掌握與服務(wù)貿(mào)易緊密相關(guān)的貨物貿(mào)易的信息，更好促進(jìn)我國服務(wù)貿(mào)易，另一方面貨物貿(mào)易也可以通過協(xié)會之間的交流而了解到服務(wù)貿(mào)易的最新發(fā)展情況，兩者有交叉的地方則可以互補不足，相互促進(jìn)。
3.6建立有利于服務(wù)出口的投、融資環(huán)境
目前，我國服務(wù)業(yè)以及服務(wù)出口并沒有形成一個良好的投融資環(huán)境，這在某些方面制約了服務(wù)業(yè)的發(fā)展，阻礙了服務(wù)出口的擴(kuò)大。要促進(jìn)服務(wù)的出口，必須建立有利的投融資環(huán)境。
(1)降低服務(wù)業(yè)市場準(zhǔn)入條件。
由于種種特殊原因，我國在服務(wù)業(yè)的眾多項目上保持著較高的行政壟斷，一次要盡快打破行政壟斷，放開包括銀行、郵電通信業(yè)在內(nèi)的市場準(zhǔn)入，吸引更多的資金和人才加人，通過引進(jìn)競爭促進(jìn)服務(wù)業(yè)以及服務(wù)貿(mào)易的加快發(fā)展。
(2)設(shè)立服務(wù)業(yè)擔(dān)?；稹?/p>
為服務(wù)業(yè)發(fā)展提供融資擔(dān)保支持，考慮到我國各級政府財政平衡的壓力，完全依賴中央政府的財政支持困難較大，建議以中央政府為主要出資人，地方政府按照各地的實際情況按一定比例出資，與獲得擔(dān)?；鸬姆?wù)貿(mào)易相關(guān)的貨物貿(mào)易企業(yè)可以與其共同合作，為本地服務(wù)業(yè)發(fā)展提供多方融資擔(dān)保支持。
3.7完善服務(wù)貿(mào)易出口法規(guī)
1993年初，四川省政府決定由民貿(mào)公司在成都市市區(qū)設(shè)立“中國西部民族用品批發(fā)市場”（以下簡稱“市場”）。設(shè)該市場需資金6000萬元。由于資金短缺，民貿(mào)公司決定出售“四川民貿(mào)大廈”及附屬設(shè)施（主樓14層，建筑面積9459平方米），其價值約人民幣6000萬元。隨后，國貿(mào)公司表示愿購此樓。同年2月10日，雙方經(jīng)協(xié)商，簽訂了由國貿(mào)公司以支援“市場”建設(shè)名義向民貿(mào)公司捐贈4750萬元的捐贈協(xié)議，并約定此款在7月19日前分3次撥付，4月10日之前應(yīng)撥付民貿(mào)公司1325萬元。2月16日，民貿(mào)公司與國貿(mào)公司簽訂房屋買賣合同，約定民貿(mào)公司以1250萬元的價格將“四川民貿(mào)大廈”及附屬設(shè)施賣給國貿(mào)公司。合同簽訂后，民貿(mào)公司即將大廈內(nèi)的3間辦公室交給國貿(mào)公司使用，隨后又將大廈產(chǎn)權(quán)證交國貿(mào)公司保管。4月3日，國貿(mào)公司持房屋買賣合同、批復(fù)及民貿(mào)公司的過戶申請等，到成都市房地產(chǎn)管理部門辦理了大廈的產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，并取得了產(chǎn)權(quán)證。4月9日，民貿(mào)公司為交付房屋作準(zhǔn)備，與成都新華飯店簽訂租房協(xié)議，并支付租金17.5萬元，花費裝修費42248.02元，電話移機費6267元。5月10日，國貿(mào)公司向成都市房地產(chǎn)管理部門交納了手續(xù)費、登記費、書證費共250010元，28日又交納了土地增值費1981070元。至6月5日止，國貿(mào)公司陸續(xù)向民貿(mào)公司支付了購房定金100萬元及購房款300萬元。此間，民貿(mào)公司與國貿(mào)公司為支付捐贈款、購房款以及交接有關(guān)“大廈”資料和房屋買賣合同是否繼續(xù)履行等問題曾發(fā)生爭議。四川省國有資產(chǎn)管理局在得知雙方的大廈轉(zhuǎn)讓情況后，于7月19日發(fā)出文件，指出大廈的買賣非法，要求立即停止。為此，雙方進(jìn)行協(xié)商，因認(rèn)識不一而未達(dá)成一致意見。9月7日，國貿(mào)公司訴至成都市中級人民法院稱：雙方簽訂的房屋買賣合同經(jīng)雙方主管單位認(rèn)可生效，原告按合同規(guī)定向被告交付了100萬元的定金及房款300萬元，同時雙方辦理了大廈產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，原告取得大廈的產(chǎn)權(quán)證。但被告未按合同規(guī)定交付有關(guān)資料和騰空房屋，致原告不能實際使用房屋。請求法院督促被告履行合同，承擔(dān)騰退房屋的義務(wù)。 民貿(mào)公司則辯稱：原告根本無意兌現(xiàn)捐贈協(xié)議，在無履行能力的情況下，以向“市場”捐贈4750萬元為誘鉺，與被告簽訂“大廈”買賣協(xié)議，實為欺詐行為。因此，雙方簽訂的房屋買賣協(xié)議無效，不受法律保護(hù)。被告愿意退還原告已支付的款項。
「審判
法院審理中還查明，國貿(mào)公司在訴訟中強占了“四川民貿(mào)大廈”五樓另外5間辦公室。四川民貿(mào)大廈建于1991年底，總造價為14905840.23元。 成都市中級人民法院經(jīng)審理，認(rèn)為：國貿(mào)公司與民貿(mào)公司買賣“四川民貿(mào)大廈”，雙方雖有房屋買賣合同，并經(jīng)各自的主管部門批準(zhǔn)，但從雙方先后形成的兩個協(xié)議和民貿(mào)大廈的實際價值看，以1250萬元購買民貿(mào)大廈，不是雙方的真實意思表示。實際上，該買賣合同是以捐贈協(xié)議為前提的，雙方簽訂以1250萬元買賣民貿(mào)大廈房屋買賣合同，其真正目的在于逃避稅費，規(guī)避法律，故此買賣房屋的合同無效。民貿(mào)公司應(yīng)退還國貿(mào)公司已付的購房款，國貿(mào)公司應(yīng)從“四川民貿(mào)大廈”中搬出，并支付占用房屋使用費；國貿(mào)公司與民貿(mào)公司在買賣房屋過程中均有過錯，因合同無效造成的損失，即國貿(mào)公司支付購房款的利息及辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)交納的有關(guān)登記費、增值費；民貿(mào)公司另處租房的房租費用，應(yīng)由雙方共同承擔(dān)。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第五十八條第一款第（四）項及第二款、第六十一條和《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第七條第一款第（四）項、第二款，第二十九條第一款之規(guī)定，成都市中級人民法院于1994年4月28日判決如下：
一、國貿(mào)公司與民貿(mào)公司于1993年2月16日簽訂的“四川民貿(mào)大廈”房屋買賣合同無效。 二、國貿(mào)公司應(yīng)于本判決生效后一個月內(nèi)將所占用的8間房屋騰空，完好地退還給民貿(mào)公司。 三、在本判決生效后一個月內(nèi)，民貿(mào)公司退還國貿(mào)公司購房款400萬元。國貿(mào)公司應(yīng)將占用“四川民貿(mào)大廈”8間房屋的使用費給付民貿(mào)公司，3間房屋從1993年3月起每月按2400元計算至1993年9月止，8間房屋從1993年10月起每月按6400元計算至歸還之月止。 四、國貿(mào)公司給付民貿(mào)公司購房款的利息損失，從該款付出之日起至歸還之日止，按建設(shè)銀行同期建設(shè)貸款利率計算，由國貿(mào)公司和民貿(mào)公司各承擔(dān)一半。 五、國貿(mào)公司在辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)時所交納的手續(xù)費、登記費及土地增值費共2231080元，由國貿(mào)公司和民貿(mào)公司各承擔(dān)一半。 六、民貿(mào)公司因賣房而在另處租房的費用223515.02元，由國貿(mào)公司和民貿(mào)公司各承擔(dān)一半。 宣判后，雙方當(dāng)事人表示服判，未提出上訴，并自動執(zhí)行了該判決。
「評析
關(guān)鍵詞：FOB多樣性賣方義務(wù)
一、FOB基本問題導(dǎo)論
FOB條款在國際貿(mào)易中被廣泛適用，但所謂的FOB的多樣性卻給國際貿(mào)易的參與者及法官造成很多問題。FOB條款來源于英國法，追溯最早的判例可以追溯到200 年前。通常，F(xiàn)OB從字面意義看為船上交貨，或者賣方“在貨物跨過船舷那一刻之前，承擔(dān)所有的花費和貨物安全責(zé)任，在此之后，交付完成，貨物的損失風(fēng)險轉(zhuǎn)移給了賣方?！比欢S著國內(nèi)及國際貿(mào)易的發(fā)展，F(xiàn)OB條款形成了不同的類型，在不同司法背景下買賣雙方權(quán)利義務(wù)規(guī)定也不相同，某一種FOB合同的定義無法適用于另一種FOB合同。因此，交易雙方需要注意FOB的多樣性及在不同F(xiàn)OB合同下所承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)的不同情況。
二、不同種類的FOB合同
1.不同司法管轄權(quán)下的FOB合同
國際商會（ICC）了一系列國際貿(mào)易術(shù)語（Incoterms），這些貿(mào)易術(shù)語被認(rèn)為是每天數(shù)不清的國際貿(mào)易合同中所使用的標(biāo)準(zhǔn)定義。ICC模式使得國際貿(mào)易合同對于無法采用法律部門的小企業(yè)來說容易很多。但是即使ICC的國際貿(mào)易屬于也存在不同版本，術(shù)語的選擇依據(jù)買賣雙方意愿所決定，因此無論哪年版本的貿(mào)易術(shù)語，現(xiàn)在都可以適用。Incoterms 1976中，曾有過FOB航空的規(guī)定，但在Incoterms 1990中變?nèi)∠诉@一規(guī)定并之后沒有再適用過。
美國統(tǒng)一商法典（UCC）賦予了FOB更廣泛的定義。在UCC下，F(xiàn)OB可以是FOB裝貨地、FOB目的地、FOB船、車或其他工具，在不同F(xiàn)OB定義下，買賣雙方權(quán)利義務(wù)差別較大。在UCC下的FOB目的地，實際上與國際商會的貿(mào)易術(shù)語下ex ship相類似。這種FOB的定義將會造成除了指定船舶、保險等之外更復(fù)雜的義務(wù)劃分，
在英國法下，F(xiàn)OB合同種類繁多，并沒有確定的FOB定義?！敦浳镔I賣法案》給出了確定FOB合同的原則及在此類FOB合同下買賣雙方的權(quán)利義務(wù)。出口協(xié)會及英國商會組織也對買賣雙方劃分了不同的權(quán)利義務(wù)。在法國法下，存在三種不同的FOB合同：賣方最少義務(wù)；賣方負(fù)責(zé)運費；賣方負(fù)責(zé)運費加保險。
2.不同種類的FOB合同
在FOB合同的確認(rèn)上，Pyrene Co.Ltd.v.Scindia Navigation Co.Ltd案第一次確認(rèn)了FOB是多樣的。法官認(rèn)為“FOB合同已經(jīng)成為一種可變的工具”，并且列出了除傳統(tǒng)FOB之外不同種類的FOB合同。之后，在El Minia 案中，法官總結(jié)了上案表明的三種不同類型FOB合同。第一種也就是傳統(tǒng)FOB合同，買方定船，賣方代表買方將貨物裝于船上，獲取提單。賣方是運輸合同的一方當(dāng)事人。第二種為第一種的變體，賣方安排船，但其他法律后果與第一種相同。第三種則是賣方將貨物置于甲板，得到船長收據(jù)，將之交予買方或者持有提單的其人，買方從始便是合同一方。
隨著FOB合同的廣泛運用及當(dāng)事人雙方的意愿不斷發(fā)上變化，F(xiàn)OB合同下，賣方義務(wù)不斷增加。在Carlos Federspiel & Co., S.A.v. Charles Twigg & Co.Ltd案中，雙方達(dá)成協(xié)議由賣方支付保險和費用，這使得合同與CIF合同非常類似。但這些額外義務(wù)并沒有改變合同的性質(zhì)。法官認(rèn)為，該合同“本質(zhì)上仍然應(yīng)該被視為FOB合同”。隨后的案例中還存在增加義務(wù)給買方，如讓其取得出口許可等。
學(xué)術(shù)界并沒有對FOB合同統(tǒng)一的分類，分類非常有爭議性。有人將FOB合同分為嚴(yán)格、附加服務(wù)、運至目的地三種。還有學(xué)者將FOB合同分為傳統(tǒng)、附加服務(wù)、運至目的地。另外一些學(xué)者給出了另一種“擴(kuò)展的FOB”，由于此種FOB與附加服務(wù)FOB也不同，賣方并不作為運輸合同人，而是作為合同一方。這種FOB與運至目的地相類似，并且是否有必要將此類FOB與附加服務(wù)FOB的區(qū)分也并不明確。較為合理的分法為，將FOB分為一般FOB、傳統(tǒng)FOB及附加服務(wù)FOB。一般FOB中賣方承擔(dān)最少義務(wù)，也就是Incoterm 2000中規(guī)定的FOB。傳統(tǒng)FOB具有最長的歷史，賣方作為人或合同方締結(jié)運輸合同。而賦予賣方負(fù)責(zé)保險等其他義務(wù)的FOB則為附加服務(wù)FOB。
三、結(jié)論
實際上，也正是因為FOB的多樣性，又使得FOB可能廣泛的應(yīng)用于國際貿(mào)易中，賣方可能更傾向于適用普通FOB，此情況下其義務(wù)最少。而在傳統(tǒng)FOB下，賣方還需要獲取提單。在附加服務(wù)FOB中，賣方的義務(wù)更可能包括了定船、付運費、保險等等。因此，買賣雙方在簽訂合同時，一定要詳細(xì)載明雙方權(quán)利義務(wù)及適用哪一種FOB合同。
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甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，為保障加工貿(mào)易申報系統(tǒng)的正常運行，本著平等、自愿、互惠互利的原則，現(xiàn)就乙方向甲方提供有關(guān)加工貿(mào)易申報系統(tǒng)的技術(shù)支持和數(shù)據(jù)保存等服務(wù)，達(dá)成如下協(xié)議：
一、甲方的權(quán)利義務(wù)：
1、甲方應(yīng)在本合同簽署后 ____日內(nèi)向乙方支付 ____元/年的技術(shù)服務(wù)費。
2、甲方使用乙方提供的加工貿(mào)易申報系統(tǒng)，以電子數(shù)據(jù)的形式向加工貿(mào)易審批部門申報加工貿(mào)易合同。
3、甲方應(yīng)確保計算機系統(tǒng)和ie瀏覽器能正常工作，自行解決網(wǎng)絡(luò)接入問題。
4、甲方應(yīng)指定專人（該人員應(yīng)具備一定的加工貿(mào)易業(yè)務(wù)知識）負(fù)責(zé)系統(tǒng)的操作，甲方指定人員發(fā)生變動時，應(yīng)及時通知乙方。
指定聯(lián)系人：
電話：
傳真：
信箱：
企業(yè)進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)代碼： _______________________企業(yè)性質(zhì)（內(nèi)資/外資）：____________。
5、甲方在遇到技術(shù)問題時，應(yīng)及時跟乙方聯(lián)系，如實向乙方描述故障現(xiàn)象，積極協(xié)助乙方解決問題。
6、甲方如需乙方提供上門技術(shù)服務(wù)，應(yīng)及時跟乙方聯(lián)系，乙方會按照標(biāo)準(zhǔn)的上門服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)收取一定的費用。
二、乙方的權(quán)利義務(wù)：
1、乙方向甲方提供加工貿(mào)易ca證書的使用培訓(xùn)。
2、乙方向甲方提供加工貿(mào)易系統(tǒng)的技術(shù)支持，但不包括對甲方計算機的維護(hù)和提供加工貿(mào)易業(yè)務(wù)咨詢，不對甲方合同數(shù)據(jù)的正確性以及能否通過審批承擔(dān)責(zé)任。
技術(shù)支持電話為：________ 傳真：________信箱：________
3、乙方的服務(wù)時間為正常工作日的________-________，休息時間和法定節(jié)假日不提供相關(guān)的技術(shù)服務(wù)。
4、乙方提供的技術(shù)服務(wù)形式是用戶的電話咨詢或來訪培訓(xùn)，不包括上門服務(wù)（vip會員除外）。
5、在發(fā)生網(wǎng)絡(luò)故障等非乙方原因造成系統(tǒng)無法使用時（如internet接入問題等），乙方不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。
6、若因甲方原因（如計算機故障）而造成無法使用系統(tǒng)，甲方又急需進(jìn)行合同申報時，乙方可以每年免費5次為甲方提供錄入平臺和網(wǎng)絡(luò)通道。
7、乙方應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記錄甲方傳輸電子數(shù)據(jù)的過程和時間，保證所存儲的數(shù)據(jù)不被人為更改和滅失。電子數(shù)據(jù)的保存期限為XX年。
8、乙方應(yīng)采取國際上通行的網(wǎng)絡(luò)安全措施，保證存儲在系統(tǒng)內(nèi)的電子數(shù)據(jù)的安全、真實、完整，不得對電子數(shù)據(jù)進(jìn)行刪除、修改、篡改等。
9、因加工貿(mào)易審批部門的原因造成的后果，乙方不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。
10、乙方應(yīng)保守甲方的工作秘密，未經(jīng)授權(quán)或許可，不得對外提供其存儲的電子數(shù)據(jù)。
三、協(xié)議期限：
1、本協(xié)議經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后生效，一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。
TRIPs及其附件作為WTO 三大支柱之一,主要約束和規(guī)范了所有成員方的技術(shù)貿(mào)易行為。在TRIPs的促進(jìn)下,近年來全球國際技術(shù)貿(mào)易得到了飛速發(fā)展。從已有的文獻(xiàn)看,1955年國際技術(shù)貿(mào)易額僅為5~6億美元,到1995年達(dá)到2600億美元,到2002年國際技術(shù)貿(mào)易額已達(dá)近萬億美元,平均不足5年翻一番,其速度不僅大大快于貨物貿(mào)易,而且也快于一般的服務(wù)貿(mào)易[1][2][3]。國際技術(shù)貿(mào)易的快速增長,使其在整個世界經(jīng)濟(jì)增長和國際貿(mào)易中的地位不斷提升,國際技術(shù)貿(mào)易額在國際貿(mào)易總額和國際服務(wù)貿(mào)易總額中的比重也持續(xù)增加。但由于各種原因,目前中國技術(shù)貿(mào)易發(fā)展還相對滯后。在這種背景下,有必要對中國技術(shù)貿(mào)易的發(fā)展現(xiàn)狀以及存在的問題進(jìn)行分析,從而提出合理政策建議促進(jìn)中國技術(shù)貿(mào)易。
二、 中國技術(shù)貿(mào)易的現(xiàn)狀
(一)中國技術(shù)出口貿(mào)易的現(xiàn)狀
1.技術(shù)出口以“硬技術(shù)”為主的格局沒有改變。2009年,全國共登記技術(shù)出口合同(即軟技術(shù)出口合同)31195份,合同金額111.5億美元。2009年技術(shù)出口合同主要以計算機軟件的出口、專有技術(shù)的許可與轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)等純技術(shù)出口為主。①但這一數(shù)字在包括高新技術(shù)產(chǎn)品出口在內(nèi)的全部技術(shù)出口中的比重極低。2000年,高新技術(shù)等“硬技術(shù)”出口比重占了97%,而技術(shù)服務(wù)和技術(shù)許可等“軟技術(shù)”出口僅占3%左右。在2009年,高新技術(shù)產(chǎn)品出口額高達(dá)6868億美元,因而“軟技術(shù)”出口的比重更不樂觀。
2.“硬技術(shù)”產(chǎn)品出口中我國擁有自主知識產(chǎn)權(quán)和自主品牌的比重低。以高新技術(shù)產(chǎn)品為例,到2008年,我國具有自主知識產(chǎn)權(quán)和自主品牌的高新技術(shù)產(chǎn)品出口額占高新技術(shù)產(chǎn)品出口總額的比重不足10%,外商投資企業(yè)和貼牌生產(chǎn)的比重高達(dá)90%以上。
3.“硬技術(shù)”產(chǎn)品中外資出口和加工出口的比重大。2008年外商投資企業(yè)高新技術(shù)產(chǎn)品的出口額占全國高新技術(shù)產(chǎn)品出口額比重達(dá)到85.15%,其中外商獨資企業(yè)出口在全部高技術(shù)產(chǎn)品的比重超過了67.6%。2008年,高新技術(shù)產(chǎn)品加工貿(mào)易(進(jìn)料加工貿(mào)易和來料加工貿(mào)易)在出口額中所占比重為82.44%,比上年有所下降,但這一比重遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一般貿(mào)易的17.56%。
(二)中國技術(shù)進(jìn)口貿(mào)易的現(xiàn)狀
1.技術(shù)引進(jìn)快速增長,但與貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易相比仍相對緩慢。中國技術(shù)引進(jìn)始于50年代,但一直發(fā)展緩慢,改革開放前,中國累計簽訂技術(shù)引進(jìn)合同僅845項,合同金額僅119.7億美元。改革開放后,技術(shù)引進(jìn)迅速開展,1979年至2008年,中國累計已簽訂技術(shù)引進(jìn)合同112541項,合同金額約3000億美元,合同金額是改革開放前30年的25倍,但這一增速顯然低于服務(wù)貿(mào)易和貨物貿(mào)易的增速(貨物貿(mào)易進(jìn)出口額從1979年到2008年增長了近60倍;而服務(wù)貿(mào)易進(jìn)出口總額從1982年2008年僅26年就增長了近70倍)。
2.技術(shù)引進(jìn)逐步轉(zhuǎn)為以“軟技術(shù)”為主。建國初期至上世紀(jì)90年代末期,主要以成套設(shè)備和關(guān)鍵設(shè)備引進(jìn)為主,1990-1997年間,設(shè)備進(jìn)口仍然占到全部技術(shù)引進(jìn)合同金額的80%以上,而技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)許可、技術(shù)服務(wù)和技術(shù)咨詢等“軟技術(shù)”所占的比重不足20%。2001年以后這種情況開始明顯改變,技術(shù)引進(jìn)的質(zhì)量逐年提高。到2008年,中國技術(shù)進(jìn)口總額達(dá)到了271.3億美元,其中,專利和專有技術(shù)引進(jìn)占比達(dá)53.1%,成套設(shè)備和關(guān)鍵設(shè)備進(jìn)口僅占7.8%。
3.技術(shù)引進(jìn)中,外資企業(yè)技術(shù)引進(jìn)的比重在增大。2001年,我國技術(shù)引進(jìn)合同金額的30%是在跨國公司內(nèi)部進(jìn)行的,2002年和2003年這一比重分別上升到45%和56.6%。到2009年1-5月份,外資企業(yè)技術(shù)引進(jìn)合同金額為56.8億美元,較2008年同期有所下降,但占全國技術(shù)引進(jìn)總額的比重達(dá)63.6%。
(三)中國技術(shù)貿(mào)易有關(guān)立法的現(xiàn)狀
目前我國已經(jīng)制定上很多有關(guān)技術(shù)進(jìn)出口貿(mào)易管理的法律法規(guī),基本符合了世界貿(mào)易組織運行規(guī)則的要求。我國政府頒布的《商標(biāo)法》、《專利法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《著作權(quán)法》、《技術(shù)引進(jìn)合同管理條例》、《禁止出口限制出口技術(shù)管理辦法》、《關(guān)于鼓勵技術(shù)出口的若干意見》,以及其他法律法規(guī)中涉及技術(shù)進(jìn)出口的條例等等,均為技術(shù)貿(mào)易創(chuàng)造了良好的條件。
三、中國技術(shù)貿(mào)易的現(xiàn)狀及存在的問題
當(dāng)前全球環(huán)境十分有利于國際技術(shù)貿(mào)易的開展,全球技術(shù)貿(mào)易額快速增長,但是由于我國對外技術(shù)貿(mào)易的發(fā)展面臨許多問題,因此還跟不上世界發(fā)展的步伐。
1.重技術(shù)引進(jìn),輕消化吸收,缺乏企業(yè)創(chuàng)新機制。引進(jìn)技術(shù),使用、學(xué)習(xí)和消化、吸收并加以創(chuàng)新是技術(shù)引進(jìn)工作的三個環(huán)節(jié)。在前兩個環(huán)節(jié)上,我國企業(yè)做出了很大努力,取得了一定的效果。但在消化、吸收和創(chuàng)新環(huán)節(jié)上則存在明顯缺陷。在世界技術(shù)日新月異的情況下,原先引進(jìn)技術(shù)很快就又成為落后技術(shù),如果沒有創(chuàng)新就只能再引進(jìn),從而使技術(shù)引進(jìn)陷入惡性循環(huán)之中。
2.技術(shù)引進(jìn)主體結(jié)構(gòu)不合理。政府在技術(shù)引進(jìn)中長期扮演重要角色,在企業(yè)技術(shù)引進(jìn)中也是外資為主內(nèi)資為輔。各級政府常常根據(jù)行業(yè)或地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要進(jìn)行技術(shù)引進(jìn)決策,而對企業(yè)的實際條件如技術(shù)需求、人力資源狀況、消化吸收能力、市場需求等因素考慮不足。這就直接影響我國技術(shù)引進(jìn)的效果。20世紀(jì)90年代中期以后,企業(yè)逐步成為技術(shù)引進(jìn)的主體,但外資企業(yè)在技術(shù)引進(jìn)中逐漸占據(jù)主導(dǎo)地位,而內(nèi)資企業(yè)的比重日益下降。從長期來看,這將不利于我國技術(shù)自主創(chuàng)新的開展,并使技術(shù)進(jìn)步受制于人。
3.知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的效果不明顯。隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和技術(shù)貿(mào)易的迅猛增長,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)受到西方發(fā)達(dá)國家的特別重視。而我國在過去的技術(shù)引進(jìn)中,雖然對引進(jìn)技術(shù)實施了一定的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施,但是由于種種原因,效果并不明顯,不僅阻礙了進(jìn)一步引進(jìn)技術(shù),而且導(dǎo)致企業(yè)對引進(jìn)技術(shù)基礎(chǔ)上的創(chuàng)新缺乏動力。2009年,美國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)報告中,繼續(xù)將中國列入“306條款”監(jiān)視名單。歐盟、日本等國也多次就知識產(chǎn)權(quán)問題提出交涉。
4.技術(shù)出口以高新技術(shù)產(chǎn)品等“硬技術(shù)”出口為主。在我國技術(shù)產(chǎn)品出口中,“軟技術(shù)”出口規(guī)模小,比例極低。盡管我國技術(shù)貿(mào)易近幾年取得了較大進(jìn)步,但應(yīng)當(dāng)看到,相比西方發(fā)達(dá)國家和一些發(fā)展中國家,我國技術(shù)出口規(guī)模還不大,尤其是“軟技術(shù)”出口規(guī)模很小。而在“硬技術(shù)”出口中,又存在著自主創(chuàng)新能力低,自主品牌和自主知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品少,加工貿(mào)易比重大,產(chǎn)品附加價值少,國際競爭力不足等問題。
5.外資企業(yè)出口和加工出口在我國技術(shù)貿(mào)易中的比重過高。隨著高技術(shù)產(chǎn)品需求量在全球的急劇增加,很多發(fā)達(dá)國家的跨國公司為了滿足市場需求,不斷擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模。越來越多的外資企業(yè)將高技術(shù)產(chǎn)品的加工基地轉(zhuǎn)入我國,如IBM、戴爾、惠普、諾基亞、摩托羅拉等都在我國設(shè)立了眾多的生產(chǎn)加工基地。
四、幾點政策建議
我國技術(shù)貿(mào)易發(fā)展相對滯后,尤其是“軟技術(shù)”產(chǎn)品進(jìn)出口在我國對外貿(mào)易中的比重小,但技術(shù)貿(mào)易對于我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有十分重要的作用,因此要從國家全面發(fā)展的戰(zhàn)略高度,適當(dāng)超前發(fā)展。當(dāng)前全球國際技術(shù)貿(mào)易發(fā)展迅速,反觀我國對外技術(shù)貿(mào)易的現(xiàn)狀,雖然取得了不少成績,但也存在諸多問題,本文擬從企業(yè)和政府兩方面來考慮。
(一)企業(yè)方面
1.增強科技創(chuàng)新意識,提高技術(shù)出口的實力,特別是“軟技術(shù)”產(chǎn)品出口。企業(yè)實力決定了在技術(shù)貿(mào)易中的地位,而企業(yè)實力又主要由科技創(chuàng)新能力決定。為此,我國企業(yè)勢必應(yīng)該高度重視創(chuàng)新能力的培養(yǎng),從而提高企業(yè)競爭實力。
2.更加重視“軟技術(shù)”的引進(jìn)。應(yīng)充分利用各種技術(shù)貿(mào)易方式,加快“軟技術(shù)”的引進(jìn)步伐?！败浖夹g(shù)”對提高企業(yè)科技能力至關(guān)重要,也對我國追蹤國際高新技術(shù)的最新動向十分有利。金融危機爆發(fā)以來,國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓價格大幅降低,為我國企業(yè)海外引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)提供了機遇。
3.在吸引外資時,要注重對先進(jìn)技術(shù)的引進(jìn)。不能就引資而引資,而應(yīng)更加注重引資的質(zhì)量,這就包括對引進(jìn)技術(shù)的高度重視。我國引進(jìn)外資數(shù)額已連續(xù)多年位居世界發(fā)展中國家之首,應(yīng)抓住這一機遇大力提高引進(jìn)外資的質(zhì)量,促進(jìn)我國技術(shù)水準(zhǔn)的迅速提高。
4.創(chuàng)新技術(shù)貿(mào)易形式,多渠道引進(jìn)技術(shù)。充分利用電子商務(wù)等手段,減少中間環(huán)節(jié)與流程,降低貿(mào)易成本,提高貿(mào)易效率。企業(yè)也可以利用政府官員出訪或政府公關(guān)等特殊時機,加強對“軟技術(shù)”和高新尖端技術(shù)的引進(jìn)。
5.強化技術(shù)引進(jìn)風(fēng)險防范機制。對每一項技術(shù)引進(jìn)都應(yīng)事先做好市場調(diào)查,既要了解國際上的最新技術(shù)發(fā)展動態(tài),也要隨時掌握市場動態(tài),及時準(zhǔn)確地了解用戶的需求。而且要不斷地進(jìn)行動態(tài)信息的補充調(diào)整,以便在事前、事中識別各類技術(shù)、市場、財務(wù)等風(fēng)險。
(二)政府管理方面
1.完善我國技術(shù)創(chuàng)新體制,改進(jìn)技術(shù)貿(mào)易的宏觀管理。建立和完善有利于企業(yè)和研究機構(gòu)自主創(chuàng)新的體制環(huán)境,發(fā)展和完善現(xiàn)代技術(shù)市場體系。積極引進(jìn)和參考國外的一些成功做法,加快向依法管理和以經(jīng)濟(jì)手段調(diào)控為主的宏觀管理機制轉(zhuǎn)換。
2.根據(jù)戰(zhàn)略貿(mào)易理論扶持高科技企業(yè),尤其是具有自主知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)。要想實現(xiàn)科技興貿(mào),高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展是一個關(guān)鍵。高科技產(chǎn)業(yè)在我國尚屬于幼稚產(chǎn)業(yè),政府可根據(jù)戰(zhàn)略貿(mào)易理論,在政策方面給予適度保護(hù)和扶持。
3.保障企業(yè)作為技術(shù)引進(jìn)的主體地位,適當(dāng)時給予企業(yè)技術(shù)引進(jìn)幫助。企業(yè)所做出的技術(shù)引進(jìn)決策,應(yīng)基于自身經(jīng)營考慮,既要有戰(zhàn)略前瞻性,又要有現(xiàn)實可行性。政府不應(yīng)喧賓奪主,但在技術(shù)引進(jìn)過程中應(yīng)該積極給予企業(yè)幫助,例如通過市場開放、稅收優(yōu)惠承諾、政府公關(guān)等具體形式促進(jìn)高新尖端技術(shù)引進(jìn)。
4.加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是技術(shù)引進(jìn)的一個重要影響因素,也是促進(jìn)一個國家科技創(chuàng)新的一個重要手段。政府應(yīng)積極立法保護(hù)知識產(chǎn)權(quán),在具體執(zhí)法過程中,也不能不因眼前利益而放松執(zhí)法。
參考文獻(xiàn):
甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，為保障加工貿(mào)易申報系統(tǒng)的正常運行，本著平等、自愿、互惠互利的原則，現(xiàn)就乙方向甲方提供有關(guān)加工貿(mào)易申報系統(tǒng)的技術(shù)支持和數(shù)據(jù)保存等服務(wù)，達(dá)成如下協(xié)議：
一、甲方的權(quán)利義務(wù)：
1、甲方應(yīng)在本合同簽署后 5日內(nèi)向乙方支付 800元/年的技術(shù)服務(wù)費。
2、甲方使用乙方提供的加工貿(mào)易申報系統(tǒng)，以電子數(shù)據(jù)的形式向加工貿(mào)易審批部門申報加工貿(mào)易合同。
3、甲方應(yīng)確保計算機系統(tǒng)和ie瀏覽器能正常工作，自行解決網(wǎng)絡(luò)接入問題。
4、甲方應(yīng)指定專人（該人員應(yīng)具備一定的加工貿(mào)易業(yè)務(wù)知識）負(fù)責(zé)系統(tǒng)的操作，甲方指定人員發(fā)生變動時，應(yīng)及時通知乙方。
指定聯(lián)系人：電話：傳真： 信箱：
企業(yè)進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)代碼：_______________________企業(yè)性質(zhì)(內(nèi)資/外資)：____________
5、甲方在遇到技術(shù)問題時，應(yīng)及時跟乙方聯(lián)系，如實向乙方描述故障現(xiàn)象，積極協(xié)助乙方解決問題。
6、甲方如需乙方提供上門技術(shù)服務(wù)，應(yīng)及時跟乙方聯(lián)系，乙方會按照標(biāo)準(zhǔn)的上門服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)收取一定的費用。
二、乙方的權(quán)利義務(wù)：
1、乙方向甲方提供加工貿(mào)易ca證書的使用培訓(xùn)。
2、乙方向甲方提供加工貿(mào)易系統(tǒng)的技術(shù)支持，但不包括對甲方計算機的維護(hù)和提供加工貿(mào)易業(yè)務(wù)咨詢，不對甲方合同數(shù)據(jù)的正確性以及能否通過審批承擔(dān)責(zé)任。
技術(shù)支持電話為：傳真：信箱：
3、乙方的服務(wù)時間為正常工作日的8：30—17：30，休息時間和法定節(jié)假日不提供相關(guān)的技術(shù)服務(wù)。
4、乙方提供的技術(shù)服務(wù)形式是用戶的電話咨詢或來訪培訓(xùn)，不包括上門服務(wù)（vip會員除外）。
5、在發(fā)生網(wǎng)絡(luò)故障等非乙方原因造成系統(tǒng)無法使用時（如internet接入問題等），乙方不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。
6、若因甲方原因（如計算機故障）而造成無法使用系統(tǒng)，甲方又急需進(jìn)行合同申報時，乙方可以每年免費5次為甲方提供錄入平臺和網(wǎng)絡(luò)通道。
7、乙方應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記錄甲方傳輸電子數(shù)據(jù)的過程和時間，保證所存儲的數(shù)據(jù)不被人為更改和滅失。電子數(shù)據(jù)的保存期限為XX年。
8、乙方應(yīng)采取國際上通行的網(wǎng)絡(luò)安全措施，保證存儲在系統(tǒng)內(nèi)的電子數(shù)據(jù)的安全、真實、完整，不得對電子數(shù)據(jù)進(jìn)行刪除、修改、篡改等。
9、因加工貿(mào)易審批部門的原因造成的后果，乙方不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。
10、乙方應(yīng)保守甲方的工作秘密，未經(jīng)授權(quán)或許可，不得對外提供其存儲的電子數(shù)據(jù)。
三、協(xié)議期限
1、本協(xié)議經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后生效，一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。
2、本協(xié)議所指技術(shù)服務(wù)期限為 壹 年，從雙方簽定之日開始計算，具體時間為從年 月 日起到年 月日止。
四、合同的解除和終止
合同到期后，如甲方繼續(xù)需要乙方的服務(wù)，甲乙雙方另行簽署合同；如甲方不再需要乙方的服務(wù)，本協(xié)議自動終止。
五、對因不可抗力（如地震、洪水等自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭、暴亂等）、政府行為及其他乙方不能控制或避免的原因致使本協(xié)議部分或全部不能履行，雙方均不承擔(dān)違約責(zé)任。
六、因履行本協(xié)議發(fā)生的爭議，雙方可通過友好協(xié)商解決；協(xié)商解決不成，提交仲裁機關(guān)仲裁。
七、本協(xié)議的最終解釋權(quán)歸中國國際電子商務(wù)中心代表處。
甲方： 乙方：
地址： 地址：
甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，為保障加工貿(mào)易申報系統(tǒng)的正常運行，本著平等、自愿、互惠互利的原則，現(xiàn)就乙方向甲方提供有關(guān)加工貿(mào)易申報系統(tǒng)的技術(shù)支持和數(shù)據(jù)保存等服務(wù)，達(dá)成如下協(xié)議：
一、甲方的權(quán)利義務(wù)：
1、甲方應(yīng)在本合同簽署后5日內(nèi)向乙方支付800元/年的技術(shù)服務(wù)費。
2、甲方使用乙方提供的加工貿(mào)易申報系統(tǒng)，以電子數(shù)據(jù)的形式向加工貿(mào)易審批部門申報加工貿(mào)易合同。
3、甲方應(yīng)確保計算機系統(tǒng)和IE瀏覽器能正常工作，自行解決網(wǎng)絡(luò)接入問題。
4、甲方應(yīng)指定專人（該人員應(yīng)具備一定的加工貿(mào)易業(yè)務(wù)知識）負(fù)責(zé)系統(tǒng)的操作，甲方指定人員發(fā)生變動時，應(yīng)及時通知乙方。
指定聯(lián)系人：電話：傳真：信箱：
企業(yè)進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)代碼:_______________________企業(yè)性質(zhì)(內(nèi)資/外資):____________
5、甲方在遇到技術(shù)問題時，應(yīng)及時跟乙方聯(lián)系，如實向乙方描述故障現(xiàn)象，積極協(xié)助乙方解決問題。
6、甲方如需乙方提供上門技術(shù)服務(wù)，應(yīng)及時跟乙方聯(lián)系，乙方會按照標(biāo)準(zhǔn)的上門服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)收取一定的費用。
二、乙方的權(quán)利義務(wù)：
1、乙方向甲方提供加工貿(mào)易CA證書的使用培訓(xùn)。
2、乙方向甲方提供加工貿(mào)易系統(tǒng)的技術(shù)支持，但不包括對甲方計算機的維護(hù)和提供加工貿(mào)易業(yè)務(wù)咨詢，不對甲方合同數(shù)據(jù)的正確性以及能否通過審批承擔(dān)責(zé)任。
技術(shù)支持電話為：*傳真：*信箱：*
3、乙方的服務(wù)時間為正常工作日的8：30—17：30，休息時間和法定節(jié)假日不提供相關(guān)的技術(shù)服務(wù)。
4、乙方提供的技術(shù)服務(wù)形式是用戶的電話咨詢或來訪培訓(xùn)，不包括上門服務(wù)（VIP會員除外）。
5、在發(fā)生網(wǎng)絡(luò)故障等非乙方原因造成系統(tǒng)無法使用時（如Internet接入問題等），乙方不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。
6、若因甲方原因（如計算機故障）而造成無法使用系統(tǒng)，甲方又急需進(jìn)行合同申報時，乙方可以每年免費5次為甲方提供錄入平臺和網(wǎng)絡(luò)通道。
7、乙方應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記錄甲方傳輸電子數(shù)據(jù)的過程和時間，保證所存儲的數(shù)據(jù)不被人為更改和滅失。電子數(shù)據(jù)的保存期限為10年。
8、乙方應(yīng)采取國際上通行的網(wǎng)絡(luò)安全措施，保證存儲在系統(tǒng)內(nèi)的電子數(shù)據(jù)的安全、真實、完整，不得對電子數(shù)據(jù)進(jìn)行刪除、修改、篡改等。
9、因加工貿(mào)易審批部門的原因造成的后果，乙方不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。
10、乙方應(yīng)保守甲方的工作秘密，未經(jīng)授權(quán)或許可，不得對外提供其存儲的電子數(shù)據(jù)。
三、協(xié)議期限
1、本協(xié)議經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后生效，一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。
2、本協(xié)議所指技術(shù)服務(wù)期限為壹年，從雙方簽定之日開始計算，具體時間為從年月日起到年月日止。
四、合同的解除和終止
合同到期后，如甲方繼續(xù)需要乙方的服務(wù)，甲乙雙方另行簽署合同；如甲方不再需要乙方的服務(wù)，本協(xié)議自動終止。
五、對因不可抗力（如地震、洪水等自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭、暴亂等）、政府行為及其他乙方不能控制或避免的原因致使本協(xié)議部分或全部不能履行，雙方均不承擔(dān)違約責(zé)任。
六、因履行本協(xié)議發(fā)生的爭議，雙方可通過友好協(xié)商解決；協(xié)商解決不成，提交仲裁機關(guān)仲裁。
七、本協(xié)議的最終解釋權(quán)歸中國國際電子商務(wù)中心代表處。
甲方：乙方：中國國際電子商務(wù)中心*代表處
地址：地址：*市白龍南路38號瓊苑賓館專家樓102室
第二條凡在本省行政區(qū)域內(nèi)從事技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)承包等技術(shù)貿(mào)易活動的公民、法人和其他組織，均適用本條例。
技術(shù)貿(mào)易活動不受地區(qū)、行業(yè)、隸屬關(guān)系和所有制形式的限制。
第三條除國家規(guī)定禁止以外的在職人員，在完成本職工作和不侵犯本單位技術(shù)權(quán)益、經(jīng)濟(jì)利益的前提下，可以利用業(yè)余時間從事技術(shù)貿(mào)易。
第四條從事技術(shù)貿(mào)易應(yīng)當(dāng)遵循自愿平等、互利有償、誠實信用的原則，遵守國家法律、法規(guī)和政策，維護(hù)國家和社會的公共利益。
第五條技術(shù)市場的管理貫徹"放開、搞活、扶植、引導(dǎo)"的方針，實行統(tǒng)一管理、多家經(jīng)營，支持和鼓勵開展多層次、多渠道、多種方式的技術(shù)貿(mào)易活動。
第六條各級人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門和單位采取措施，建立健全技術(shù)市場體系，推動技術(shù)成果的商品化。
第二章技術(shù)市場管理機構(gòu)
第七條縣級以上科學(xué)技術(shù)委員會是同級人民政府主管技術(shù)市場的職能部門，履行下列職責(zé)：
（一）貫徹實施有關(guān)技術(shù)市場管理的法律、法規(guī)，并進(jìn)行監(jiān)督、檢查；
（二）負(fù)責(zé)審批技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)；
（三）負(fù)責(zé)技術(shù)合同的認(rèn)定登記的管理工作；
（四）負(fù)責(zé)技術(shù)市場綜合統(tǒng)計分析，提供技術(shù)市場信息；
（五）組織和協(xié)調(diào)重大技術(shù)貿(mào)易活動；
（六）負(fù)責(zé)技術(shù)市場管理人員和經(jīng)營人員的培訓(xùn)、考核工作；
（七）組織對在技術(shù)市場管理和技術(shù)貿(mào)易活動中作出成績的單位和個人進(jìn)行表彰、獎勵，依法會同有關(guān)部門對技術(shù)貿(mào)易中的違法行為進(jìn)行查處；
（八）技術(shù)市場其他管理工作。
鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)科學(xué)技術(shù)委員會可以組織管理技術(shù)項目的引進(jìn)、開發(fā)、服務(wù)等技術(shù)貿(mào)易活動和技術(shù)市場統(tǒng)計等管理工作。
第八條工商、財政、稅務(wù)、統(tǒng)計、技術(shù)監(jiān)督等行政管理部門應(yīng)當(dāng)按照職能分工，協(xié)同做好技術(shù)市場的監(jiān)督管理工作。
第九條省技術(shù)合同仲裁委員會及其他經(jīng)國家科學(xué)技術(shù)委員會批準(zhǔn)的技術(shù)合同仲裁機構(gòu)，依法受理技術(shù)合同仲裁案件。
第三章技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)與技術(shù)經(jīng)紀(jì)人
第十條本條例所稱的技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)，是指以促進(jìn)技術(shù)成果商品化為目的的從事技術(shù)貿(mào)易活動的機構(gòu)。
第十一條成立技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）有技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)章程；
（二）有與業(yè)務(wù)相適應(yīng)并能獨立支配的財產(chǎn)和資金；
（三）有固定的場所；
（四）有固定的與業(yè)務(wù)相適應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員和管理人員。
建立非獨立的技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)，除應(yīng)當(dāng)具備前款（一）、（三）、（四）項條件外，還必須有創(chuàng)辦單位法定代表人的授權(quán)，并由創(chuàng)辦單位承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。
第十二條成立技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)，須經(jīng)縣級以上技術(shù)市場主管部門批準(zhǔn)，到所在地工商行政管理部門和稅務(wù)部門辦理注冊登記手續(xù)。
技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)需要變更或者撤銷的，應(yīng)當(dāng)按原審批程序辦理變更或者注銷登記。
第十三條技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)可以從事下列活動：
（一）進(jìn)行技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)和技術(shù)承包；
（二）生產(chǎn)、經(jīng)營科技中試產(chǎn)品和科技新產(chǎn)品；
（三）組織和開展技術(shù)成果的推廣、應(yīng)用；
（四）進(jìn)行技術(shù)貿(mào)易中介服務(wù)；
（五）其他技術(shù)貿(mào)易活動。
第十四條本條例所稱的技術(shù)經(jīng)紀(jì)人，是指為促成技術(shù)貿(mào)易，提供中介服務(wù)和進(jìn)行其他技術(shù)貿(mào)易經(jīng)紀(jì)活動的個人。其中專門從事技術(shù)經(jīng)紀(jì)活動的技術(shù)經(jīng)紀(jì)人應(yīng)當(dāng)經(jīng)過技術(shù)市場主管部門培訓(xùn)、考核，取得《技術(shù)經(jīng)紀(jì)人資格證》。
技術(shù)經(jīng)紀(jì)人的合法權(quán)益受法律保護(hù)。
第十五條技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)中從事技術(shù)貿(mào)易工作的專業(yè)技術(shù)人員，可按其從事技術(shù)相對應(yīng)的職稱序列評審、聘任。
第四章技術(shù)貿(mào)易管理
第十六條技術(shù)貿(mào)易活動可以采取舉辦技術(shù)成果交易會、招標(biāo)會、洽談會、信息會、科技集市、技術(shù)承包、技術(shù)入股、技術(shù)引進(jìn)、組織科研生產(chǎn)聯(lián)合及技術(shù)拍賣等形式。
各級科技計劃項目均可進(jìn)入技術(shù)市場公開招標(biāo)，招標(biāo)應(yīng)當(dāng)按照平等、擇優(yōu)、公正的原則進(jìn)行。
第十七條提供技術(shù)商品的單位和個人，應(yīng)當(dāng)對該技術(shù)的可靠性及其應(yīng)用的合法性負(fù)責(zé)；屬小試、中試的技術(shù)成果，應(yīng)當(dāng)如實說明實際開發(fā)程度。
第十八條凡進(jìn)入技術(shù)市場的技術(shù)商品，屬國家法律、法規(guī)規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的技術(shù)，涉及國家安全或者重大利益需要保密的技術(shù)，以及向國外出口技術(shù)或者向中外合資、中外合作、外商獨資企業(yè)轉(zhuǎn)讓技術(shù)，均應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第十九條舉辦技術(shù)交易會應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)技術(shù)交易會的規(guī)定。
舉辦全省性技術(shù)交易會或者與其他省、自治區(qū)、直轄市聯(lián)合舉辦技術(shù)交易會，應(yīng)當(dāng)由主辦單位報經(jīng)省科學(xué)技術(shù)委員會批準(zhǔn)；舉辦地區(qū)性技術(shù)交易會，應(yīng)當(dāng)由主辦單位報經(jīng)當(dāng)?shù)乜茖W(xué)技術(shù)委員會批準(zhǔn)。主辦單位還必須持批準(zhǔn)文件，向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾?、公安、消防部門備案。
第二十條執(zhí)行國家或者上級部門的計劃而研究、開發(fā)的技術(shù)成果，應(yīng)當(dāng)按照計劃推廣。上級主管部門在成果鑒定半年后尚未組織實施的，研究開發(fā)單位可以自行轉(zhuǎn)讓或者實施，并報計劃下達(dá)部門備案，收入歸研究開發(fā)單位。
第二十一條技術(shù)商品的價格，由當(dāng)事人根據(jù)該項技術(shù)成果的經(jīng)濟(jì)和社會效益、研究成本、成熟程度、使用范圍以及當(dāng)事人享有的權(quán)益和承擔(dān)的風(fēng)險等因素商定。
技術(shù)貿(mào)易收入中包含非技術(shù)性貿(mào)易收入時，應(yīng)當(dāng)分項計算。當(dāng)事人不得將非技術(shù)貿(mào)易收入計入技術(shù)貿(mào)易收入。非技術(shù)貿(mào)易不得享受國家對技術(shù)貿(mào)易的各項優(yōu)惠政策。
技術(shù)貿(mào)易費用的支付方式由當(dāng)事人協(xié)商議定。
第二十二條為技術(shù)貿(mào)易提供服務(wù)的中介方，可以收取合理的活動經(jīng)費和傭金。中介方的活動經(jīng)費數(shù)額，當(dāng)事人可以在合同中約定，當(dāng)事人沒有約定的，委托方應(yīng)當(dāng)支付中介方實際支出的合法活動經(jīng)費。中介方的傭金，按照國家有關(guān)法律規(guī)定和當(dāng)事人約定的數(shù)額收取。
第二十三條技術(shù)商品的廣告必須符合國家法律、法規(guī)有關(guān)廣告管理的規(guī)定，廣告內(nèi)容必須與有關(guān)技術(shù)文件、技術(shù)鑒定證書等證明文件一致。
第五章技術(shù)合同管理
第二十四條從事技術(shù)貿(mào)易活動必須按照《中華人民共和國技術(shù)合同法》（以下簡稱《技術(shù)合同法》）和《中華人民共和國技術(shù)合同法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）的規(guī)定訂立書面合同。
技術(shù)合同一經(jīng)依法成立，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行。除依照《技術(shù)合同法》的規(guī)定變更、解除外，任何一方當(dāng)事人不得擅自變更或者解除，其他單位和個人不得妨礙合同的履行。
第二十五條技術(shù)合同成立后30日內(nèi)，技術(shù)出讓方應(yīng)當(dāng)持技術(shù)合同書到當(dāng)?shù)丶夹g(shù)合同登記機構(gòu)進(jìn)行認(rèn)定登記。對于包含部分技術(shù)貿(mào)易內(nèi)容的其他合同，應(yīng)當(dāng)就其中技術(shù)貿(mào)易部分進(jìn)行登記。
從省外引進(jìn)技術(shù)訂立的技術(shù)合同，技術(shù)受讓方應(yīng)當(dāng)向所在地技術(shù)合同登記機構(gòu)備案。
技術(shù)合同登記機構(gòu)按物價管理部門核定的標(biāo)準(zhǔn)收取技術(shù)合同登記費。
第二十六條經(jīng)認(rèn)定登記的技術(shù)合同，當(dāng)事人可以憑認(rèn)定登記證明，按國家規(guī)定申請辦理減免稅手續(xù)；向銀行申請科技貸款和按有關(guān)規(guī)定提取酬金、獎金。
未辦理技術(shù)合同認(rèn)定登記手續(xù)的，不享受技術(shù)貿(mào)易的各項優(yōu)惠政策。
第二十七條各技術(shù)經(jīng)營機構(gòu)及技術(shù)合同登記機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按有關(guān)規(guī)定向技術(shù)市場主管部門及時、準(zhǔn)確地提供統(tǒng)計資料。
第二十八條技術(shù)合同發(fā)生爭議時，當(dāng)事人可以通過協(xié)商解決，也可以向有關(guān)部門和機構(gòu)申請調(diào)解。當(dāng)事人不愿通過協(xié)商、調(diào)解解決爭議或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依據(jù)合同中的仲裁條款或者事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議，向約定的仲裁機構(gòu)申請仲裁。
當(dāng)事人沒有在技術(shù)合同中訂立仲裁條款，事后又沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的，任何一方可以按《技術(shù)合同法》及其《實施條例》的有關(guān)規(guī)定，向人民法院。
第六章獎勵與處罰
第二十九條對促進(jìn)技術(shù)成果商品化，在技術(shù)貿(mào)易活動和維護(hù)技術(shù)市場秩序中有顯著成績的單位和個人，由縣級以上人民政府或者科學(xué)技術(shù)委員會等部門給予表彰和獎勵。
第三十條技術(shù)出讓方可以從技術(shù)貿(mào)易純收益中，提取10％至30％的獎金；向邊遠(yuǎn)、貧困及少數(shù)民族地區(qū)轉(zhuǎn)移技術(shù)的，其提取獎金的比例可以高于50％，獎勵作出直接貢獻(xiàn)的人員。
技術(shù)受讓方可以在合同有效期內(nèi)從實施該項技術(shù)的凈增利潤中一次性提取獎勵費用，獎勵作出直接貢獻(xiàn)的人員。
第三十一條在技術(shù)貿(mào)易中，違反本條例規(guī)定的，由科學(xué)技術(shù)管理部門或者工商行政管理部門按下列規(guī)定處理：
（一）未按本條例第十九條規(guī)定辦理手續(xù)興辦技術(shù)交易會的，由有關(guān)科學(xué)技術(shù)管理部門責(zé)令補辦手續(xù)；拒不辦理的，責(zé)令停止技術(shù)貿(mào)易活動，由有關(guān)部門對直接責(zé)任人員給予行政處分；
（二）利用假技術(shù)合同騙取優(yōu)惠待遇的，由科學(xué)技術(shù)管理部門注銷認(rèn)定登記，追回非法獲得的優(yōu)惠待遇，并可由工商行政管理部門處以3000元以下罰款。
第三十二條在技術(shù)貿(mào)易中偷漏國家稅收的，泄露國家秘密的，刊播、制作、張貼虛假廣告的，虛報、瞞報、拒報統(tǒng)計資料的，由有關(guān)主管部門依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定處罰。
第三十三條技術(shù)市場管理人員、的，由所在單位或者上級主管部門給予行政處分。
第三十四條當(dāng)事人對行政處罰不服的，可以依照《中華人民共和國行政訴訟法》和《行政復(fù)議條例》的規(guī)定申請復(fù)議或者提訟。
第三十五條違反本條例規(guī)定，觸犯刑律構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
1. 企業(yè)交易磋商階段電子商務(wù)模式選擇
交易磋商階段的一般程序大致經(jīng)過四個環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤和接受。其中發(fā)盤和接受是合同成立的關(guān)鍵。企業(yè)開展國際貿(mào)易交易磋商可以分為兩類：企業(yè)自主交易磋商和企業(yè)利用第三方電子商務(wù)平臺交易磋商。
1.1 企業(yè)自主交易磋商的電子商務(wù)模式。企業(yè)自主交易磋商的電子商務(wù)模式一般通過建立自己的網(wǎng)站或虛擬社區(qū)進(jìn)行宣傳和信息收集，借用電子郵件、電子網(wǎng)頁等媒介進(jìn)行相關(guān)產(chǎn)品的技術(shù)、品質(zhì)和價格信息宣傳交流，這種模式是當(dāng)今中小企業(yè)開展國際貿(mào)易最常用的電子商務(wù)模式之一。該模式的優(yōu)點是通過電子商務(wù)的信息傳遞代替人工商務(wù)考察，節(jié)省了人力和財力成本，對于長期倍受資金和規(guī)模限制的中小企業(yè)特別適用。依零售業(yè)為例，從2011年和2012年的調(diào)研中，29.5%的零售商擁有了自己的移動電子商務(wù)網(wǎng)站，16.1%的零售商有自己的移動APP，15.2%的零售商使用移動搜索廣告，5.2%的零售商支持移動支付。
1.2企業(yè)利用第三方電子商務(wù)平臺交易磋商的電子商務(wù)模式。企業(yè)利用電子商務(wù)平臺進(jìn)行交易磋商一般運用信息中介模式。所謂信息中介模式就是利用電子商務(wù)平臺將相關(guān)買賣雙方集中到一起，然后提供建議、個性化服務(wù)或其他內(nèi)容來增加價值。比較有代表性的阿里巴巴網(wǎng)站即是一家專門為企業(yè)對企業(yè)（B2B）提供信息和服務(wù)的專業(yè)性網(wǎng)站，資料顯示，2011年第1季度阿里巴巴中國線上B2B電子商務(wù)市場交付價值高達(dá)人民幣22.2億元，環(huán)比增長6.1%。其中線上B2B電子商務(wù)市場付費額為235.6萬元，環(huán)比增長3.5%。
2. 企業(yè)合同訂立階段電子商務(wù)模式選擇
傳統(tǒng)理論規(guī)定一方的發(fā)盤經(jīng)另一方接受時合同即告成立。合同一旦成立，雙方即受合同法的約束。但是合同的成立只是貿(mào)易流程很小的一部分，因為一旦貿(mào)易合同沒有及時準(zhǔn)確的履行，就要涉及到雙方的賠償以及責(zé)任糾紛問題，并且對于期望建立長期貿(mào)易關(guān)系的企業(yè)來說，一筆沒有履行的貿(mào)易記錄，對雙方以后的貿(mào)易合作會產(chǎn)生很大的信用危機，不利于企業(yè)的發(fā)展。所以在合同訂立階段選擇合適的電子商務(wù)模式開展雙方的交流合作、信息的及時互通顯得尤為重要。
2.1合同訂立的初級階段電子商務(wù)模式選擇。在合同訂立的初級階段，企業(yè)為了及時交貨安排生產(chǎn)通常采用電子采購模式。電子采購模式是指企業(yè)訂立合同后在網(wǎng)上進(jìn)行產(chǎn)品或服務(wù)的招標(biāo)和采購，通過多個供應(yīng)商的比較篩選，找到優(yōu)質(zhì)價廉的原料和信用高的供應(yīng)商，實現(xiàn)降低采購成本的目的。美國零售業(yè)的巨子沃爾瑪2011年的零售額為4190億美元居于全球第一。這與沃爾瑪高效的采購體系密切相關(guān)，沃爾瑪采購的基本形式為直接進(jìn)貨加全球采購。這與電子商務(wù)跨越地理限制的優(yōu)勢是分不開的，可以說沃爾瑪?shù)某晒φ腔陔娮由虅?wù)全球電子采購的應(yīng)用。
2.2合同訂立的中級階段電子商務(wù)模式選擇。在合同訂立的中級階段，企業(yè)出于產(chǎn)品營銷和銷量的考慮可以采用電子商店模式。電子商店模式是企業(yè)利用電子商務(wù)從事商品零售業(yè)務(wù)的模式。我們一般認(rèn)為一旦企業(yè)建立了自己的網(wǎng)站并在網(wǎng)上推銷自己的產(chǎn)品和服務(wù)就認(rèn)為這家企業(yè)建立了電子商店。企業(yè)開展電子商店出了宣傳和傳遞信息外，對于合同訂立的作用主要表現(xiàn)在利用自己網(wǎng)站進(jìn)行信息交流，及時和進(jìn)口商提品的生產(chǎn)加工情況，同時進(jìn)行單證方面的信息交流，并且提供在線訂貨和在線服務(wù)等基本功能。例如依托蘇寧電器長期零售經(jīng)驗和采購、售后服務(wù)等優(yōu)勢建立的蘇寧易購，計劃利用三年的時間占據(jù)中國家電網(wǎng)購市場超過20%的份額，并實現(xiàn)集購買、學(xué)習(xí)、交流于一體的目標(biāo)。其市場的定位正是看準(zhǔn)了電子商店廣闊的市場前景。
2.3合同訂立的高級階段電子商務(wù)模式選擇。在合同訂立的高級階段，企業(yè)采用電子商務(wù)的價值鏈整合模式。采用該模式企業(yè)主要是出于后期產(chǎn)品和貨款的順利交收、前期原料供應(yīng)商之間建立的關(guān)系維護(hù)，進(jìn)而為企業(yè)的一體化發(fā)展提供支持。電子商務(wù)的價值鏈整合模式是對企業(yè)合同訂立的各個階段各個步驟之間信息流作為附加值而開發(fā)的電子商務(wù)模式。在這一階段企業(yè)不僅要對證、貨、船（運輸工具）三方面做到銜接和綜合平衡，還要優(yōu)化組成價值鏈的各相關(guān)企業(yè)如原料供應(yīng)商、經(jīng)銷商的應(yīng)變速度和效率，從而降低交易成本。我們熟悉的戴爾公司即是實現(xiàn)虛擬價值鏈整合模式的典型案例，，通過價值鏈的整合，戴爾公司對顧客、員工及供應(yīng)商達(dá)到了跳過中間商直接交易的目的。
3. 企業(yè)合同履行階段電子商務(wù)模式選擇
合同履行一般經(jīng)過四個環(huán)節(jié)：備貨和檢驗；催證、審證和改證；租船訂艙、報關(guān)、保險、裝運等；制單結(jié)匯。根據(jù)前期電子商務(wù)模式的運用，可以為合同履行的前三個環(huán)節(jié)做到信息的透明化和公開化。例如進(jìn)口企業(yè)可以從出口企業(yè)的電子商店上了解企業(yè)的品質(zhì)介紹，外觀及生產(chǎn)情況等，從企業(yè)的網(wǎng)站了解貨物的運輸、單證及報關(guān)情況。
在貨款轉(zhuǎn)移階段主要應(yīng)該選擇在保障履約的情況下，盡量選擇交易成本低的結(jié)算方法。根據(jù)交易對方環(huán)境、結(jié)算方式和風(fēng)險控制三個方面建立企業(yè)信息數(shù)據(jù)庫，根據(jù)交易方的信用品級和風(fēng)險狀況選擇適當(dāng)?shù)慕Y(jié)算方式，節(jié)約成本。例如進(jìn)行長期業(yè)務(wù)合作的企業(yè)之間，出于交易方之間的信任和了解，出口商出于對進(jìn)口商利益的考慮可以選擇跟單托收的結(jié)算方式，這樣不僅省去了進(jìn)口商開立信用證的費用，而且不需要進(jìn)口商預(yù)付銀行押金，有利于其資金融通和周轉(zhuǎn)。
總結(jié)：
本文從國際貿(mào)易流程出發(fā)，將當(dāng)今企業(yè)運用的電子商務(wù)模式納入到國際貿(mào)易流程當(dāng)中，為企業(yè)在各階段電子商務(wù)模式的選擇提供建議參考，避免了傳統(tǒng)理論根據(jù)企業(yè)規(guī)模、產(chǎn)品性質(zhì)等屬性選擇單一電子商務(wù)模式指導(dǎo)企業(yè)經(jīng)營的片面性和不足。
中圖分類號：F724.6 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-7712 （2012） 16-0008-01
一、EDI的產(chǎn)生背景
EDI即電子數(shù)據(jù)交換 （Electronic Date Interchange），是參加商業(yè)運作的雙方或多方按照協(xié)議，對具有一定結(jié)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)商業(yè)信息，通過數(shù)據(jù)通信網(wǎng)絡(luò)，在參與雙方計算機之間所進(jìn)行傳輸和自動處理的方式。
（一）經(jīng)濟(jì)背景。EDI的產(chǎn)生來自于對國際貿(mào)易簡化的需求。隨著經(jīng)濟(jì)全球化和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，大大促進(jìn)了國際貿(mào)易的快速發(fā)展。在貿(mào)易單證和文件數(shù)量不斷增加的情況下，貿(mào)易成本也不斷增加。大量紙質(zhì)文件在通過手工處理和郵局傳輸時不僅費時費力，還很容易出現(xiàn)差錯。在市場競爭激烈的條件下，要快速適應(yīng)市場變化就需要快速傳遞信息。傳統(tǒng)國際貿(mào)易平均一筆生意需要30-40份紙面單證，成本高、傳遞慢、重復(fù)處理，差錯多，導(dǎo)致貿(mào)易成本太高。因此，提高商業(yè)文件的處理速度和傳遞速度成為大多數(shù)企業(yè)的共同需要，正是這種需求刺激了信息技術(shù)及其應(yīng)用的飛速發(fā)展。
（二）技術(shù)背景。信息技術(shù)及其應(yīng)用的飛速發(fā)展是EDI產(chǎn)生的技術(shù)基礎(chǔ)。隨著信息技術(shù)的發(fā)展，國際貿(mào)易發(fā)展中將注意力集中到各種單證的傳輸和管理的自動化處理上來，20世紀(jì)70年代傳真技術(shù)解決了文件傳輸?shù)姆奖憧旖輪栴}，但手工管理紙質(zhì)文件的問題仍然沒有解決；20世紀(jì)80年代電子郵件系統(tǒng)，解決了文件傳輸和管理問題，但傳輸?shù)男畔⑷允且环N非結(jié)構(gòu)化的信息，需要人工識別；20世紀(jì)90年代互聯(lián)網(wǎng)的掘起和推廣，使得文件傳輸和管理更加方便。EDI標(biāo)準(zhǔn)的制訂和普及使用，解決了電子單證的在形式上的傳輸，而且實現(xiàn)了在不同系統(tǒng)中對電子單證的理解和自動處理。
二、EDI在我國應(yīng)用的現(xiàn)狀
EDI的我國的應(yīng)用與推廣得到政府的高度重視，1990年5月在深圳蛇口舉行了第一屆中文EDI標(biāo)準(zhǔn)研討會，國家計委、科委等主管部門也將EDI列入“八五”國家科技攻關(guān)項目。
1992年5月中國EDI委員會在北京召開了“中國EDI發(fā)展戰(zhàn)略與標(biāo)準(zhǔn)化”研討會，擬定了《中國EDI發(fā)展戰(zhàn)略與總體規(guī)劃建議》（草案）。l993年起開始實施的“金關(guān)工程”即對外貿(mào)易信息系統(tǒng)工程，它是EDI技術(shù)在外貿(mào)領(lǐng)域應(yīng)用的試點，網(wǎng)絡(luò)和服務(wù)中心建設(shè)，都已取得重要成果。1995年1月，中國海關(guān)完成了EDI海關(guān)系統(tǒng)的全部開發(fā)工作，制定了EDI海關(guān)系統(tǒng)所需的15個EDIFACT標(biāo)準(zhǔn)報文子集，開通了北京、天津、上海、廣州等EDI海關(guān)系統(tǒng)。1996年2月我國外經(jīng)貿(mào)部成立了國際貿(mào)易EDI服務(wù)中心，同年12月18日，聯(lián)合國貿(mào)易網(wǎng)絡(luò)組織中國發(fā)展中心（CNTPDC）在北京成立，同年北京海關(guān)與中國銀行北京分行在我國首次開通EDI通關(guān)電子劃款業(yè)務(wù)。
三、EDI在應(yīng)用中存在的問題
（一）法律方面的問題。1.關(guān)于合同的書面形式問題。在進(jìn)行交易的過程中采用的是書面形式的合同有效證據(jù)，采用EDI方式進(jìn)行交易時，貿(mào)易合同、保險單等有關(guān)票據(jù)都是以數(shù)據(jù)信息的方式在二者之間進(jìn)行傳遞，并儲存到計算機內(nèi)，看到的不是傳統(tǒng)意義上的書面合同文本。所以，在采用edi 方式進(jìn)行交易過程中所要使用的法律形式與現(xiàn)在法律有一定差別，無法找到具體的法律依據(jù)。我國相關(guān)法律條文中有對書面形式合同的具體規(guī)定，如《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第7條規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。通過信件、電報、電傳達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時方為合同成立?！蔽覈罡呷嗣穹ㄔ涸凇蛾P(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》中進(jìn)一步明確：“訂立合同未用書面形式的，經(jīng)濟(jì)合同無效。”根據(jù)這些規(guī)定，我國對外貿(mào)易合同必須是書面形式。不僅是合同法具有書面形式的要求，我國的民事訴訟法、海商法、保險法、仲裁法、票據(jù)法等均有類似要求。電子數(shù)據(jù)與書面文件是否具有一樣的法律效力是我國在EDI發(fā)展中必須要解決的法律問題。2.關(guān)于合同簽訂的問題。在簽訂合同的過程中，我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定合同簽訂要在當(dāng)事人之間在平等互利的原則下充分協(xié)商。而在采用EDI簽訂合同時，合同雙方當(dāng)事人可以在不見面的前提下，在任何地方通過EDI系統(tǒng)簽訂立合同，當(dāng)雙方通過EDI系統(tǒng)收到貿(mào)易數(shù)據(jù)信息后，自動進(jìn)行審核判斷，合同的簽訂立過程是在計算機在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下完成的，雙當(dāng)事人不存在以往的面對面協(xié)商的過程。對簽訂合同后有爭議的問題應(yīng)有適用的法律對發(fā)生的爭議進(jìn)行解決。
（二）技術(shù)方面存在的問題。1.電子商務(wù)的快速發(fā)展對EDI造成的沖擊。隨著互聯(lián)網(wǎng)迅速發(fā)展，使用更加方便，費用更加低廉，電子商務(wù)借助互聯(lián)網(wǎng)平臺得到迅速發(fā)展，人們通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行電子商務(wù)活動越來越多，而且使用上也和EDI一樣的方便，這種現(xiàn)象對EDI的發(fā)展造成了強大的沖擊。2.EDI技術(shù)服務(wù)中心重復(fù)建設(shè)，功能未能充分利用。在EDI的推廣過程中沒有明確的要求與約束，很多行業(yè)與企業(yè)盲目建設(shè)EDI服務(wù)中心，造成EDI技術(shù)服務(wù)中心在同一地區(qū)的重復(fù)建設(shè)嚴(yán)重，不僅增加了費用還分散了EDI業(yè)務(wù)，使許多EDI中心擁有的用戶量都很小，不能形成規(guī)模效益，浪費嚴(yán)重。
四、結(jié)束語
