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近些年來，我國市場經(jīng)濟發(fā)展速度飛快，勞動關(guān)系開始變得越來越復雜，勞動關(guān)系中的不穩(wěn)定性越來越強。隨著我國勞動制度的改變，各個企業(yè)與員工之間的關(guān)系也發(fā)生著很大的改變。目前，我國勞動者的維權(quán)意識變得越來越強，在勞動合同管理的過程中也出現(xiàn)了多種多樣的問題，造成這些問題出現(xiàn)的最主要原因就是勞動合同違約的情況，而且因為勞動合同而產(chǎn)生糾紛的問題更是越來越嚴重，如果不能很好的將勞動糾紛解決，給員工和企業(yè)都帶來的困擾影響很大。
一、勞動合同糾紛的出現(xiàn)原因闡述
由于我國的勞動關(guān)系有著非常明顯的變化，在市場中利益化、市場化的問題變得越來越嚴重，這使社會經(jīng)濟的發(fā)展受到了很大的影響。社會發(fā)展后，我國國民的水平和受教育程度越來越高，勞動者的維權(quán)意識也越來越強，在勞動這之間利益的爭奪情況隨之加劇，勞動合同的糾紛重重，勞動合同的糾紛情況逐年上升。雖然企業(yè)與勞動者之間存在著勞動合同的關(guān)系，但是在實際條件下勞動者一直處于弱勢地位，所以只有法律對勞動者權(quán)益進行保護，才能使勞動者的自身合法權(quán)益得到保障。所以在未來的發(fā)展過程中，要想使企業(yè)和勞動者之間的利益都得到保障，誠信是不可缺少的。
二、勞動合同糾紛的分類
（一）履行過程的糾紛
通常在履行勞動合同時會有很多糾紛產(chǎn)生，但是在這眾多的糾紛中有兩種主要糾紛。第一，由于勞動者出現(xiàn)違約情況產(chǎn)生糾紛。目前，我國的市場競爭變得越來越激烈，在每個企業(yè)中都出現(xiàn)了人員流動性增大的情況，經(jīng)常會出現(xiàn)員工跳槽的情況，在一些企業(yè)中甚至出現(xiàn)重要管理者跳槽，造成企業(yè)的客戶資料泄露的情況，這在無形中就給企業(yè)造成了很大的損失。其次，出現(xiàn)企業(yè)違約的糾紛情況。一些用人單位并不重視勞動合同的簽訂，只一心追求自身的利益，經(jīng)常拖欠員工的工資，或者出現(xiàn)克扣員工工資的情況。某些企業(yè)甚至還出現(xiàn)欺騙員工的情況，在與員工簽訂就業(yè)協(xié)議時，給員工保證“五險”購買，可是實際中并未給員工“五險”福利，這些欺騙行為都導致最終發(fā)生勞動合同糾紛的情況。
（二）補償金造成的糾紛
當一個企業(yè)處在低谷期時，企業(yè)的經(jīng)營效益也會隨之降低，只有對員工進行精簡才能達到降低企業(yè)成本的目的。但是我國的法律有明文規(guī)定，“如果企業(yè)因為某種原因要單方面解除雇傭勞動者，那么企業(yè)必須給被解除關(guān)系的雇傭者一定的補償金?！钡侨杂胁糠制髽I(yè)并沒有按照國家規(guī)定給予補償金，這不僅違反了規(guī)定，而且還造成了與解雇者之間的勞動糾紛。
（三）合同簽訂的糾紛
一些企業(yè)為了使企業(yè)人員招聘的成本得到降低，經(jīng)常出現(xiàn)聘用一些實習生的情況，這些實習生長期處于試用期，企業(yè)一直不信守承諾與其簽署相關(guān)的勞動合同，或者簽署的勞動合同并不符合國家法律的規(guī)定。除此之外，大多數(shù)企業(yè)在與員工簽訂勞動合同的過程中形式化太重，一般都是由企業(yè)直接擬定好合同，員工直接簽署。還有一些情況下，企業(yè)合同只準備了一份，在員工的手中并沒有另外的合同，這些現(xiàn)象都是引發(fā)勞動合同糾紛的導火線，由于簽訂合同時一些不按規(guī)定的操作，使勞動過程中的糾紛頻繁發(fā)生。
三、勞動合同糾紛中違約受害人的補救措施
（一）運用法律手段
在補救勞動合同糾紛違約受害人時運用法律的手段，是最常見也是最基本的方法。在我國范圍內(nèi)，一般采取仲裁申請的方法解決勞動的糾紛問題，受害者應當在發(fā)生糾紛后六十日內(nèi)向仲裁委員會提出了仲裁申請。在仲裁過程中，按照我國相關(guān)法律的規(guī)定，仲裁委員會應當做出客觀并且公正的裁決。并且，在勞動糾紛發(fā)生后，受害人提出仲裁申請得到法律的保護，一般可以獲取全額的補償，這樣就很好的避免了勞動合同違約造成責任推卸的情況，避免了受害人利益受損。
（二）賦予違約受害人權(quán)利
近些年，隨著我國法律不斷健全，當受害者對仲裁委員會提出的仲裁結(jié)果出現(xiàn)異議時，可以用法律的手段提出訴訟。這是我國法律給予違約受害人的一種權(quán)利。而且當違約受害人錯過了仲裁的機會，亦可以直接向人民法院訴訟，這樣有了法律作為保障，受害人的利益將不再輕易就受到威脅。作為受害人，也應當具有法律意識，用法律的武器保護自身的權(quán)益，從而擺脫仲裁的時間限制，直接用法律的武器保護自身的權(quán)益。尤其是一旦勞動仲裁委員會因為一些糾紛內(nèi)容不明確、合同不清晰的問題說阻礙仲裁，勞動者必須樹立起維權(quán)意識，積極運用司法程序補救自身利益。換言之，我國的司法途徑為違約受害人賦予了應有的權(quán)利，確保了其自身利益的合法保護。
（三）加強誠信原則
由于我國市場經(jīng)濟開始發(fā)展得比較晚，所以我國眾多的法律條文中，并沒有非常完善的有關(guān)受害人補救的相關(guān)規(guī)定。加之勞動者又沒有較高的維權(quán)意識，這就使整個勞動者群體處在一個弱勢的地位上。所以在勞動合同發(fā)生糾紛時，除了要對法律制度進行進一步的完善外，還應當加強雙方誠信的原則，只有誠信意識得到增強，才能使勞動合同的糾紛逐漸減少。
（四）建立健全相關(guān)法律法規(guī)
在市場經(jīng)濟不斷發(fā)展的當今社會，應當對勞動者勞動合同進行公平的處理，并且更加高效的保護勞動者的合法權(quán)益使受害者的經(jīng)濟利益得到保障。在此過程中，首先應當不斷改善管理勞動合同糾紛的相關(guān)法律，還應當根據(jù)勞動糾紛出現(xiàn)的種種問題，有針對性的提出一些新的法律條文，對受害者的利益進行保護。所以，在解決勞動糾紛的過程中，應當盡力簡化勞動訴訟的相關(guān)手續(xù)，只有這樣才能有利于勞動合同糾紛中受害者的利益得到維護。例如一些勞動合同糾紛的仲裁委員會可以適當針對勞動糾紛仲裁的申請期限進行調(diào)整，便于勞動合同糾紛能夠得到妥善處理和調(diào)節(jié)。亦或者針對管理制度進行改進，確保受害者利益能夠盡快得到保護。
結(jié)束語：
保護勞動合同糾紛中受害人的利益是一個非常值得探討和研究的話題，特別是在我國目前的社會狀況中，及時保護勞動者的利益，是受害者得到補救是非常關(guān)鍵的。近些年經(jīng)常出現(xiàn)企業(yè)拖欠工資，或者沒有簽訂相關(guān)勞動合同的情況，勞動者只有把握好法律的武器，并且用我國法律保護自身的合法利益，才能使自己在勞動糾紛中的損失減少。而作為國家還應當更加完善勞動法律，使更多的勞動者受益。（作者單位：吉林財經(jīng)大學）
參考文獻：
[1] 立花聰.《勞動合同法》的無固定期限勞動合同制度研究[D].華東政法大學，2013.
第一種意見：本案應適用判決，用判決的形式可以處理實體及程序上的問題。支持原告關(guān)于要求被告給付5000元消費額的訴訟請求，駁回原告要求被告給付關(guān)于消費卡部分20萬元的訴訟請求。
第二種意見：本案應裁定駁回原告起訴。原、被告之間消費卡糾紛不屬法律直接受理的范圍，且是本案訴訟請求的主要部分，雖然雙方消費欠款屬于平等主體之間的債權(quán)債務關(guān)系，法院可以審理，但其僅為訴訟請求中很小部分，應按主體訴訟請求來界定本案的處理方式，應裁定駁回原告的所有起訴。
第三種意見：對原告關(guān)于消費卡部分20萬元的起訴應當裁定駁回，待裁定生效后，再以判決支持原告要求被告給付5000元的訴訟請求。筆者同意第三種意見。
評析：
一般來說，一個案件只能是基于當事人雙方之間一種法律關(guān)系產(chǎn)生的糾紛而引起。但在實踐中，原、被告之間往往存在多個法律關(guān)系，而當發(fā)生糾紛時，原告往往為了解決雙方之間的矛盾，把所有糾紛一并起訴，或認為雙方之間實際是一個法律關(guān)系而來全部包括在一個訴狀中，而法院立案審查時，可能因為訴狀陳述較簡單或從原告提供材料中無法看出多種法律關(guān)系的合并等原因，而予以受理。因法律對此沒有明確的規(guī)定，在審理過程中便出現(xiàn)難以操作的問題。
一、程序法與實體法的問題。
駁回起訴是指人民法院依據(jù)程序法的規(guī)定，在已立案對案件進行審理中，發(fā)現(xiàn)原告的起訴不符合法律規(guī)定的起訴條件，而對原告的起訴予以拒絕的行為。它所針對的是不符合法律規(guī)定的起訴條件的起訴，發(fā)生立案后而尚未審結(jié)前，適用裁定的法律文書的形式來解決程序法上的當事人訴權(quán)問題。主要根據(jù)民事訴訟法第108條規(guī)定來審查起訴條件，即：1、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；2、有明確的被告；3、有具體的訴訟請求的事實和理由；4、屬人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。在二審和再審程序中則不能適用，如果二審或再審時法院發(fā)現(xiàn)案件不應受理的則只能發(fā)回重審，由原審法院裁定駁回。
駁回訴訟請求是指人民法院對當事人通過人民法院向?qū)Ψ教岢鰧嶓w權(quán)利要求，因為當事人的實體要求沒有實體法上的正當理由和法律依據(jù)，以判決形式予以拒絕的行為，包括駁回全部和部分訴訟請求，實際是在于當事人的這種訴訟請求缺乏事實根據(jù)或法律根據(jù)，對當事人實體權(quán)利的否定性評價。第一審、二審、再審程序都適用，依據(jù)的是各種實體法律、法規(guī)。
本案中原告就其與被告之間關(guān)于消費卡部分的糾紛因?qū)儆趧趧雍贤P(guān)系，雙方就此未對清帳目，亦未經(jīng)勞動部門仲裁，根據(jù)法律規(guī)定，不屬于法院直接受理的民事案件范圍，因此，原告就該部分糾紛其實不享有訴權(quán)，如果其應該部分單純起訴，則應從程序上駁回起訴，法院對該部分不應實體審理。而雙方關(guān)于消費單簽單的5000元因系雙方基于平等主體之間的債權(quán)債務關(guān)系，該消費單部分糾紛屬于法院受理的范圍，因原告主張有據(jù)，被告應給付原告5000元消費款。
二、同一案中包含多種法律關(guān)系，如何處理。
同一案件中一般僅為一個法律關(guān)系，如在立案審查時發(fā)現(xiàn)，一般要求原告分開起訴。但因諸方面原因，實踐中往往在一個案件中存在多種法律關(guān)系。
1 引言
隨著我國社會生產(chǎn)力的逐漸增強，企業(yè)日益崛起，發(fā)展不斷壯大。2008年《勞動合同法》及實施條例頒布實施以來，勞動合同制度也發(fā)生了較大的變化，企業(yè)和職工簽訂勞動合同的數(shù)量日益增多，員工的維權(quán)意識和法律意識也不斷增強。在市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展中，部分企業(yè)只片面追逐經(jīng)濟效益，并沒有很好地落實勞動合同制度，勞動關(guān)系主體之間的關(guān)系逐漸被市場化、利益化，導致企業(yè)和勞動者之間矛盾不斷增多，勞動合同糾紛時有發(fā)生，并在很長一段時間內(nèi)呈持續(xù)上升態(tài)勢。長此以往將對企業(yè)發(fā)展產(chǎn)生不良影響，需要對企業(yè)和職工之間的勞動關(guān)系進行全面分析和充分預判，提出解決方法，建立和諧的企業(yè)文化，促進企業(yè)健康發(fā)展。
2 企業(yè)勞動合同的特點
企業(yè)的勞動合同是企業(yè)依法對自身和員工權(quán)利義務的重要約定，是員工維護自己合法權(quán)益的重要保障，也是企業(yè)合理使用勞動力，減少勞動爭議與矛盾的發(fā)生，促進員工高效工作，企業(yè)快速發(fā)展的重要措施。企業(yè)的勞動合同一般具有以下特點：
2.1 特定性
即勞動合同的主體一方是企業(yè)，另一方是職工本人，雙方的權(quán)利和義務相對應和統(tǒng)一。除非有明確授權(quán)，任何一方都不得由其他組織或個人代替簽署，否則就是無效的勞動合同。
2.2 合規(guī)性
即勞動合同必須以國家現(xiàn)行的勞動合同法律法規(guī)為依據(jù)，以書面形式訂立，合同的條款及內(nèi)容嚴格受法律規(guī)范的約束。如：企業(yè)欲單方解除勞動合同，除與當事人協(xié)商一致外，還必須符合《勞動合同法》及實施條例規(guī)定的條件，否則屬違法解除勞動合同。
2.3 從屬性
即勞動合同的主體雙方除了存在經(jīng)濟關(guān)系，還具有從屬關(guān)系。企業(yè)職工除了為企業(yè)提供勞動，獲得勞動報酬及保險福利待遇外，還必須接受企業(yè)的管理，遵守企業(yè)的規(guī)章制度，服從企業(yè)的工作安排。
2.4 平等性
雖然職工和企業(yè)具有從屬關(guān)系，但是合同主體的法律地位是平等的，不因組織和個人性質(zhì)不同使職工處于弱勢地位。企業(yè)不能強制或脅迫職工簽訂不平等條款及內(nèi)容，必須在平等協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立，否則屬于無效合同。
3 勞動合同糾紛產(chǎn)生的原因
筆者根據(jù)實際工作經(jīng)驗總結(jié)出勞動合同糾紛的產(chǎn)生有以下幾方面的原因：
3.1 市場勞動關(guān)系的變化
文章的開始提到，我國經(jīng)濟的快速發(fā)展導致市場經(jīng)濟的復雜化和利益化，這是勞動合同出現(xiàn)糾紛的重要客觀因素之一。隨著經(jīng)濟社會的快速發(fā)展，勞動關(guān)系發(fā)生了巨大變化，成為在法制環(huán)境下，受勞動合同法和實施條例等相應法律法規(guī)強制約束的合同制關(guān)系。其內(nèi)容包括合同期限、工作時間、勞動紀律、勞動報酬、社會保險、福利待遇等方面。無論哪方面的約定出了問題，都會引起矛盾，發(fā)生糾紛。
3.2 員工維權(quán)意識的提高
隨著時代的發(fā)展和社會的進步，國家出臺的相關(guān)法律法規(guī)及政策越來越注重對基層勞動者合法權(quán)益的維護，勞動者的維權(quán)意識也逐漸提高。企業(yè)員工在簽訂和履行企業(yè)合同的同時，十分注重利用法律武器維護自身合法權(quán)益，如果企業(yè)的勞動合同條款中有違反國家強制性規(guī)定的內(nèi)容，將會在履行階段引起矛盾，導致合同糾紛的發(fā)生。
3.3 企業(yè)監(jiān)管力度的缺失
部分企業(yè)過分追求經(jīng)營指標和經(jīng)濟效益，而對企業(yè)與職工勞動合同的簽訂和履行情況較為輕視，如勞動關(guān)系監(jiān)管部門的監(jiān)管力度偏弱，將會導致企業(yè)規(guī)章制度和勞動合同的執(zhí)行處于無人監(jiān)督狀態(tài)，給企業(yè)埋下法律風險的隱患；同時，在出現(xiàn)矛盾糾紛時，因企業(yè)管理者對合同糾紛的解決沒有給予足夠重視，企業(yè)內(nèi)部專職負責勞動監(jiān)督檢查的人員較少且不專業(yè)，一旦出現(xiàn)矛盾糾紛時則處理強差人意，小大，甚至還會引起仲裁或訴訟發(fā)生，給企業(yè)帶來經(jīng)濟和聲譽損失。
4 勞動合同糾紛的預防方法
針對企業(yè)勞動合同的特點及糾紛發(fā)生的原因分析，筆者提出以下幾點建議，希望能夠?qū)贤m紛的預防起到有效的幫助作用。
4.1 加大教育力度，增強監(jiān)督檢查
企業(yè)應當不斷加大勞動合同法律法規(guī)知識的教育與宣傳力度，增強職工的法制意識，定期開展勞動合同法知識問答等各類活動，加強對《勞動合同法》及條例等法律法規(guī)相關(guān)條文的理解。認真學習本企業(yè)規(guī)章制度，遵守勞動紀律，規(guī)范自身行為，正確利用法律武器維護自己的合法權(quán)益；其次，要加強基層員工與企業(yè)管理者之間的溝通與交流，增進雙方感情，建立和諧企業(yè)文化，促進企業(yè)健康發(fā)展；同時，還應加強職能部門的監(jiān)督檢查力度，完善企業(yè)法務機構(gòu)，培養(yǎng)法律專業(yè)人才，提前采取預防措施，有效解決矛盾和糾紛，規(guī)避法律漏洞，防范法律風險，確保企業(yè)利益不受損失，職工的權(quán)利得以保障。
4.2 完善合同制度，加強規(guī)范管理
企業(yè)勞動合同不僅是企業(yè)與勞動者之間勞動關(guān)系協(xié)定的書面證據(jù)，還是具有法律效力的重要協(xié)定。在簽訂流程、法律規(guī)定、落實責任方面有著具體要求。簽訂流程規(guī)范主要是指企業(yè)勞動合同必須注重書面化，要對員工的入職時間和合同簽訂時間予以區(qū)分，注意讓員工先簽字公司再蓋章等等；法律規(guī)定明確則主要是依法對企業(yè)和員工權(quán)利義務關(guān)系進行明確規(guī)定，在實踐中要督促雙方嚴格按照合同規(guī)定履行義務，主張權(quán)利，違反合同規(guī)定的要采取相應措施進行懲罰或彌補，防止出現(xiàn)部分勞動者以各種原因拒絕簽訂書面勞動合同的現(xiàn)象，盡早預防法律風險；落實簽約責任則是指人力資源部門要依法按時與職工簽訂合同，具體用工部門則負有協(xié)助人力資源部門通知職工盡快簽訂合同的義務。因勞動者個人原因出現(xiàn)合同未能按時簽訂或過期的，應當由用人單位書面通知，履行告知義務，以免除企業(yè)的法律責任。
4.3 合理解決糾紛，促進公平公
合同糾紛一旦發(fā)生，企業(yè)一定要高度重視，處理勞動合同糾紛的各機構(gòu)間應當形成合力，明確各自的職能，承擔各自的責任，應當努力用最簡方式依法協(xié)商解決問題，過程中注意保留證據(jù)，多咨詢企業(yè)的外聘律師，爭取做到每一環(huán)節(jié)都依法合規(guī)進行，確保不出現(xiàn)新的糾紛和矛盾。一旦協(xié)商不成，盡快通過勞動爭議協(xié)調(diào)委員會等機構(gòu)進行調(diào)解。涉及到勞動者財產(chǎn)、人生安全等重大問題的合同糾紛，則可通過申請勞動爭議仲裁、民事訴訟等法律途徑，合理合法、公平公正地解決勞動合同糾紛，吸取經(jīng)驗教訓，舉一反三，在以后的工作中加以注意和預防。
5 結(jié)論
綜上所述，我們通過對企業(yè)勞動合同的特點及糾紛產(chǎn)生的原因進行分析，對如何有效預防合同糾紛有了更深的認識。特別是在我國企業(yè)經(jīng)濟處于轉(zhuǎn)型和升級的過程中，預防和減少勞動合同糾紛案件的發(fā)生就顯得更加重要，更應當下大力氣加強、完善和規(guī)范勞動合同的管理。相信在國家、企業(yè)及個人的共同努力下，隨著法制環(huán)境的日臻完善，企業(yè)的勞動合同糾紛發(fā)生率一定會大幅度減少，企業(yè)與職工的關(guān)系會更加和諧健康，將會更好地促進市場經(jīng)濟的健康發(fā)展和社會公平公正目標的實現(xiàn)。
參考文獻
[1]張衛(wèi).淺析勞動合同糾紛的防范與解決[J].金融經(jīng)濟，2009.
合同簽定后，某實業(yè)總公司于1993年1月12日至6月1日先后6次付給某經(jīng)濟開發(fā)中心人民幣共計1204萬元。某實業(yè)總公司征得海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司同意，又于1993年4月23日，與山東省某綜合公司簽定了購銷所買之商品住宅樓合同，每平方米售價930元，共計16665430.60元。交房時間為1993年6月30日。違約責任與前引合同相同。合同簽定后，某綜合公司于1993年4月23日至6月5日先后6次共付給某實業(yè)總公司1316萬元。某綜合公司因計劃變動，在工商部門辦理了出售該商品住宅樓許可證后，又于1993年5月15日與山東省某勞動服務公司簽定了出售所購商品住宅樓的購銷合同，房價為每平方米990元，共計17740621.80元。交房時間為1993年6月30日。違約責任與前引合同相同。合同簽定后，某勞動服務公司以月息5％貸款700萬元，月息2.7％貸款100萬元，分別于1993年5月19日至6月30日3次共付給某商業(yè)綜合公司900萬元。后因某勞動服務公司只見到復印的樓房圖紙，故再未付款。某經(jīng)濟開發(fā)中心至今未將5棟樓房竣工，致使原被告及第三人某實業(yè)總公司共造成經(jīng)濟損失448萬余元，為此，原、被告及第三人因合同履行及賠償經(jīng)濟損失發(fā)生訴爭。山東省濟南市中級人民法院受理此案后，根據(jù)原告之申請，于1993年12月3日裁定，將山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心在本市某住宅小區(qū)所建的第一、三、四、五。六號樓查封。查封期間，為避免更大經(jīng)濟損失，法院準許山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心繼續(xù)施工，并督促其辦理有關(guān)的商品住宅樓土地使用權(quán)手續(xù)。但山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心堅持不予辦理。
審判結(jié)果：
山東省濟南市中級人民法院依據(jù)本案的事實和證據(jù)認為：
1、基于山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心未辦理出售商品住宅樓土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)即與山東省某實業(yè)總公司、海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司簽定了商品住宅樓購銷合同，違反了國家有關(guān)房地產(chǎn)開發(fā)和土地使用的法律規(guī)定。法院受理此案后，在較長的時間內(nèi)督促其辦理該商品住宅樓土地使用權(quán)手續(xù)，但第三人山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心至今不予辦理，故應認定雙方所簽定的合同無效。
2.由于山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心與山東省某實業(yè)總公司、海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司簽定的商品住宅樓合同無效，致使后來原被告及第三人以同一標的物所簽定的兩個商品住宅樓合同無法履行，給原被告及第三人造成較大的經(jīng)濟損失。
3.山東省某實業(yè)總公司不注意審查法定手續(xù)，盲目簽定購房合同亦應負一定責任，應承擔部分經(jīng)濟損失。
4.山東省某勞動服務公司高息貸款之利息，在法律允許之范圍內(nèi)予以保護，超出部分不予支持。
在查明事實、核實證據(jù)的基礎(chǔ)上，山東省濟南市中級人民法院依照《中華人民共和國民法通則》第五十八條第一款第（五）項及第六十一條之規(guī)定判決如下：
1.山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心于本判決發(fā)生法律效力之日起10日內(nèi)返還山東省某實業(yè)總公司購房款1204萬元，賠償經(jīng)濟損失4223150元；山東省某實業(yè)總公司于本判決發(fā)生法律效力之日起10日內(nèi)返還山東省某綜合公司購房款4334200元；山東省某綜合公司于本判決發(fā)生法律效力之日起15日內(nèi)返還山東省某勞動服務公司購房款900萬元，賠償經(jīng)濟損失3134250元。
2.案件受理費58200元，由山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心承擔228400元，山東省某實業(yè)公司承擔7500元，山東省某綜合公司承擔14300元，山東省某勞動服務公司承擔8000元。訴訟保全費7769元，由山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心承擔7000元，山東省某實業(yè)總公司承擔769元。
宣判后，原被告及第三人均未上訴。
[案例評釋]
本案是一起案情頗為復雜的買賣合同糾紛案。一方面，當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系由于多次的轉(zhuǎn)售行為錯綜迷離；另一方面，該案所涉及的法律問題很多，既有物權(quán)法上的物權(quán)變動問題，又有合同法上的合同效力問題、合同相對性原則的具體適用問題以及違約責任的承擔問題。要想合理地解決本案，必須把握合同的效力認定以及合同的相對性原則這兩個核心，層層遞進，才能理順各方當事人之間的關(guān)系，以準確地適用法律，公平地解決糾紛。
一、合同的效力問題
解決本案，首先面臨的一個問題，即是山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心與山東省某實業(yè)總公司、海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司所簽商品住宅樓購銷合同的效力問題。對此，濟南市中級人民法院的態(tài)度是非常明確的：即在受理此案后，在較長的時期內(nèi)督促山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心辦理該商品住宅摟土地使用權(quán)手續(xù)未果的情況下，認定：該合同違反了國家有關(guān)房地產(chǎn)開發(fā)和土地使用的法律規(guī)定，而且山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心遲遲不辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，因而應是無效合同。從濟南市中級人民法院的態(tài)度看，其受理后很長一段時間的做法與其最后的裁判未盡一致：裁判做出前，該院是督促山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心辦理相關(guān)手續(xù)，也就是說，督促其履行合同，而履行合同是以該合同有效為前提的；但嗣后的裁決卻是認定合同無效。
那么山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心在未辦理出售商品住宅樓土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的情況下，與其他當事人所簽定的出售商品住宅樓合同，是否屬無效合同？答案應是否定的。理由在于：
由于我國對于物權(quán)變動，在法律未設(shè)特別規(guī)定或當事人之間未有特別約定時，采債權(quán)形式主義模式。因而合同法上，作為買賣合同的出賣方，無須在簽定合同時，既已取得其所欲出售的物品的所有權(quán)或處分權(quán)，而只須在合同簽定時，有可能取得合同標的物的處分權(quán)即可。故合同生效的要件，就標的而言，是要求其在合同訂立時“確定、可能”。[2]所謂“確定”，系指合同的標的在合同成立時必須確定，或者必須處于將來履行時可以確定的狀態(tài)；所謂“可能”，是指合同的標的在客觀上有實現(xiàn)的可能性。以客觀上不可能實現(xiàn)的事項作為合同標的，理論上稱為標的不能。民法理論上關(guān)于標的不能的情形，可分為下列幾種：1.事實不能與法律不能。事實不能又稱自然不能或物理不能，如約定購買根本上不存在的自然物質(zhì)等；法律不能是指由于法律有禁止性規(guī)定而不能，法律不能的情形，構(gòu)成違法行為，本質(zhì)上屬于合同違法。2.自始不能與嗣后不能。自始不能又稱原始不能，指合同成立之時，其標的已不可能實現(xiàn)；嗣后不能又稱后發(fā)不能，指合同成立時尚屬可能，但于合同成立后因故而不能。3.全部不能與一部不能。全部不能指合同標的全部不具備實現(xiàn)的可能性。一部不能指合同標的僅一部分不具備實現(xiàn)的可能性。4.客觀不能與主觀不能?？陀^不能指標的非因當事人本身的原因而歸于不能，主觀不能指僅因當事人本身的原因而不能。5.永久不能與一時不能。永久不能指標的不能的情況永久持續(xù)下去，無消除的可能。一時不能指開始時標的雖屬不能，但其不能之情形，于嗣后可以消除。[3]
在這幾種標的不能的情形中，只有自始客觀永久不能和法律不能方致使合同無效，本案中，山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心雖在訂立合同時尚未取得所售房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)，但它完全可以在合同訂立后通過辦理土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)，從而取得土地使用權(quán)，因而山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心與山東省某實業(yè)總公司，海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司所簽的商品住宅樓購銷合同屬自始主觀不能，而非屬自始客觀永久不能，再者這一合同也無違反法律的強行性規(guī)定之處，因而也不存在法律不能的問題，所以我們可以得出結(jié)論，山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心與山東省某實業(yè)總公司、海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司所簽的商品住宅樓購銷合同并不屬于無效合同，而是屬于效力待定的合同。[4]
二、合同解除及其法律效果
既然當事人之間的合同屬于效力待定的合同，是否意味著在當事人之間的合同確定地成為生效合同之前，合同對于當事人并無法律的約束力？答案是否定的。無權(quán)處分情形下，合同效力待定，所待定的，是合同的部分效力，即關(guān)于受讓人取得相應的財產(chǎn)權(quán)利的合同條款的效力，至于合同的其他條款，只要符合了合同的生效要件，自合同成立時起，即當然地發(fā)生法律效力。新頒行的《合同法》第44條第1款已確認了這一點，明確規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效?！北景钢校綎|省某經(jīng)濟開發(fā)中心一方面遲遲不能完工房屋的建造，另一方面又遲遲不辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，從而影響了其他當事人的利益。山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心的上述行為，對于已經(jīng)生效的合同條款，業(yè)已構(gòu)成違約。在這種情況下，其他當事人如欲從這一交易關(guān)系中脫身出來，途徑之一是請求人民法院或仲裁機關(guān)確認合同無效或行使撤銷權(quán)撤銷合同；途徑之二是解除合同。從前述的理由可以看出，第一條路是走不通的，此時，只有一種選擇，即解除合同。
所謂合同解除，是指在合同有效成立之后，因當事人一方的意思表示，或者雙方的協(xié)議，使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務關(guān)系歸于消滅的法律制度。合同解除分為協(xié)議解除、約定解除和法定解除。[5]所謂法定解除，也稱法律上的解除，它的解除條件是由法律直接規(guī)定，當這種條件具備時，當事人可以將合同解除。對于法定解除，我國的合同立法一向都設(shè)有具體規(guī)定。如《經(jīng)濟合同法》第二十六條第一款第（三）項規(guī)定：“由于另一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同”，允許當事人解除合同。除此以外，我國法律還規(guī)定了適用于特殊合同解除的條件，稱為特別的法定解除條件。如《涉外經(jīng)濟合同法》第二十九條規(guī)定了涉外經(jīng)濟合同解除的條件：1.另一方違反合同，以致嚴重影響了訂立合同所期望的經(jīng)濟利益；2.另一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，在被允許推遲的合理期限內(nèi)仍未履行；3.發(fā)生不可抗力事件，致使合同的全部義務不能履行。《技術(shù)合同法》第二十四條規(guī)定了技術(shù)合同解除的條件：1.另一方違反合同致使履行成為不必要或者不可能；2.作為技術(shù)合同標的的技術(shù)已由他人公開使履行成為不必要?！督?jīng)濟合同法》第四十四條、四十五條、四十六條及各種合同條例、實施細則還規(guī)定了財產(chǎn)租賃、借貸、財產(chǎn)保險等合同的特別的法定解除條件。新頒行的《合同法》在總結(jié)以往合同立法關(guān)于合同法定解除規(guī)定的基礎(chǔ)上，就合同的法定解除事由也作了詳盡的規(guī)定。[6]
在本案中，山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心對于其與山東省某實業(yè)總公司、海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公可所簽的商品住宅樓購銷合同，在約定的合同履行時間1993年6月1日到來后，未能依約履行合同，構(gòu)成了履行遲延，嗣后在人民法院采取措施后，該經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)中心又拒不辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，這就表明其違約形態(tài)已從履行遲延轉(zhuǎn)化為履行拒絕，在這種情況下，合同對方當事人訂立合同時所期望的利益，根本就無法實現(xiàn)，人民法院應確認山東省某實業(yè)總公司、海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司享有解除合同的權(quán)利。
合同解除發(fā)生的法律效果，一般是使基于合同發(fā)生債權(quán)債務關(guān)系消滅。但是這種消滅是否溯及既往，各國立法的規(guī)定不同。大體來說，可分為兩種：一種是使合同關(guān)系消滅，當事人負有恢復原狀的義務。另一種是使合同關(guān)系自合同解除時消滅，即：使合同發(fā)生終止的效力，解除以前的合同關(guān)系依然存在。
在我國，合同解除是否有溯及力，《中華人民共和國合同法》頒行以前的法律尚無直接規(guī)定，理論解釋基本認為是無溯及力的，即僅對將來有效。我們認為，對于這個問題，固然不能忽視合同解除的本來性質(zhì)，也不能不考慮實際情況。在現(xiàn)實生活當中，確實有一些合同，在解除時必須使其發(fā)生溯及的效力。但也有一些合同，在解除時無須發(fā)生溯及的效力。其中，對于非繼續(xù)性合同的解除，原則上有溯及力。所謂非繼續(xù)性合同，是指履行為一次性行為的合同。就非繼續(xù)性合同的性質(zhì)而言，當它被解除時能夠恢復原狀，即已經(jīng)進行的給付能夠返還給給付人。因此非繼續(xù)性合同作為解除的標的，為解除有溯及力提供了可能。對于繼續(xù)性合同，其解除原則上無溯及力，所謂繼續(xù)性合同，是履行必須在一定繼續(xù)的時間完成，而不是一時或一次完成的合同，[7]租賃合同、供用電合同、倉儲保管合同等均屬此類。[8]本案中，山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心與山東省某實業(yè)總公司和海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司所簽定的商品住宅樓購銷合同，屬非繼續(xù)性合同，對這一合同行使解除權(quán)，可使其自合同訂立時起歸于消滅。我國新頒行的《合同法》第97條即明確認可了這一點。
通過當事人行使合同的解除權(quán)，使合同關(guān)系自始消滅了，當事人各方都可從此項交易中脫出身來，但當事人之間并非從此就了無瓜葛。在本案中，由于山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心未能依約履行自己的合同義務，從而給山東省某實業(yè)總公司和海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司造成了經(jīng)濟損失；同時由于該實業(yè)總公司和經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司又未能按期履行它們與山東省某綜合公司所簽定的購銷商品住宅樓合同，因而要承擔違約責任，這種違約責任的承擔，不僅要補救該綜合公司因合同未能履行所遭受的損失，還要在其可預見的范圍內(nèi)，對該綜合公司因違約而對山東省某勞動服務公司所承擔的違約的損害賠償責任負擔責任，諸此種種，都給該實業(yè)總公司和經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司造成了數(shù)額較大的經(jīng)濟損失。對于這些損失，在合同已被解除的情況下，如何處理？這就引出了合同解除與損害賠償?shù)年P(guān)系問題。
對于合同解除與損害賠償?shù)年P(guān)系，各國態(tài)度不一。
德國民法認為，合同解除是使合同恢復到與未訂立合同時同樣的狀態(tài)，合同關(guān)系溯及既往地消滅，而損害賠償要以合同關(guān)系的存在為前提才能成立。因此合同解除與損害賠償不能同時并存，當事人只能選擇其一而請求。
法國民法認為，在債務人違約的情況下，損害賠償已經(jīng)成立，非違約方將合同解除時，該損害賠償不能因此而化為烏有。因此合同解除不排斥損害賠償。不過，為了維持損害賠償?shù)某闪⒁院贤P(guān)系的存在為前提這種觀點，便在損害賠償成立與存在的范圍內(nèi)擬制合同關(guān)系沒有消滅。
瑞士債務關(guān)系法一方面追隨德國民法關(guān)于合同解除排斥損害賠償?shù)牧觯硪环矫嬗衷试S非違約方請求因合同解除所致?lián)p害的賠償，即所謂對信賴利益的賠償。
我國《民法通則》第115條明確規(guī)定，合同解除不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利。新頒行的《合同法》堅持了這一原則。這顯然不同于德國民法的規(guī)定，與法國民法和瑞士債務關(guān)系法的規(guī)定也不同，因為法國民法只承認合同不履行的損害賠償，對因返還給付所支付的費用等損失不予賠償。這對非違約方來說過于苛刻。瑞士債務關(guān)系法承認的是合同解除而產(chǎn)生的損害賠償，對因合同不履行的損害賠償置之不顧，也放縱了違約方，仍不足取。因而，我國的做法克服了以上弊端，較具有合理性。
結(jié)合本案，在合同解除的情況下，山東省某實業(yè)總公司以及海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司，一方面可以要求山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心返還他們支付的房屋價款，另一方對自身國對方違約及合同被解除而遭受的損失，可主張損害賠償責任。
三、合同的相對性及其適用
此外，濟南市中級人民法院的判決理由認為，由于山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心與山東省某實業(yè)總公司、海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司簽定的商品住宅樓購銷合同無效，致使后來原被告及第三人以同一標的物所簽定的兩個商品住宅樓無法履行，給原、被告及第三人造成較大的經(jīng)濟損失，對此，山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心應負主要責任。根據(jù)這一判決理由，我們能否據(jù)此得出結(jié)論：山東省某勞動服務公司，或者山東省某綜合公司可直接向給其造成損失的山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心主張損害賠償責任？答案是否定的。這是因為合同法上有一個重要的原則，即合同的相對性原則。
所謂合同的相對性原則，在大陸法中通常被稱為債的相對性，它主要是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的當事人之間，只有合同當事人一方能夠向另一方基于合同提出請求或提起訴訟；與合同當事人沒有發(fā)生合同上權(quán)利義務關(guān)系的第三人不能依據(jù)合同向合同當事人提出請求或提起訴訟，也不應承擔合同的義務或責任，非依法律或合同規(guī)定，第三人不能主張合同上的權(quán)利。合同的相對性原則包含了極為復雜和豐富的內(nèi)容，且廣泛體現(xiàn)在合同法的各項制度之中，但概括起來，主要包括以下內(nèi)容：
1.主體的相對性。所謂主體的相對性，是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同的當事人一方能夠向合同的另一方基于合同提出請求或提起訴訟。具體來說，首先，由于合同關(guān)系僅是在特定當事人之間發(fā)生的法律關(guān)系，因此，只有合同關(guān)系當事人彼此之間才能相互提出請求，與合同當事人沒有發(fā)生合同上權(quán)利義務關(guān)系的第三人，不能依據(jù)合同向合同當事人提出請求或提起訴訟。其次，合同一方當事人只能向另一方當事人提出合同上的請求和提起訴訟，而不能向無合同上關(guān)系的第三人提出合同上的請求及訴訟。
2.內(nèi)容的相對性。所謂內(nèi)容的相對性，是指除法律、合同另有規(guī)定外，只有合同當事人才能享有某個合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔合同所規(guī)定的義務。合同當事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。在雙務合同中，合同內(nèi)容的相對性還表現(xiàn)為一方當事人的權(quán)利就是另一方當事人的義務，權(quán)利與義務是相互對應的。
3.責任的相對性。所謂責任的相對性，是指違約責任只能在特定的當事人即有合同關(guān)系的當事人之間發(fā)生。合同關(guān)系以外的人不負違約責任，合同當事人也不對其承擔違約責任。責任的相對性包括三方面的內(nèi)容：其一，違約的當事人應當對因自己的過錯所造成的違約后果承擔違約責任，而不能將責任推卸給他人；其二，在因第三人的行為造成債務不能履行的情況下，債務人仍應向債權(quán)人承擔違約責任；債務人在向債權(quán)人承擔違約責任以后，有權(quán)向第三人追償。債務人為第三人的行為負責，既是合同相對性原則的體現(xiàn)，又是保護債權(quán)人利益所必須。當然，如果第三人的行為已直接侵害了債權(quán)人的債權(quán)，那么，該第三人就應依侵權(quán)行為法的規(guī)定向債權(quán)人負責。我國民法也確認了債務人應就第三人的行為向債權(quán)人負責的原則，《民法通則》第116條規(guī)定：“當事人一方由于上級機關(guān)的原因，不能履行合同義務的，應當按照合同約定向另一方賠償損失或采取其他補救措施，再由上級機關(guān)對它因此所受的損失負責處理?！敝档米⒁獾氖?，修改前的《經(jīng)濟合同法》第33條曾規(guī)定：“由于上級領(lǐng)導機關(guān)或業(yè)務主管機關(guān)的過錯，造成經(jīng)濟合同不能履行或不能完全履行的，上級領(lǐng)導機關(guān)和企業(yè)主管機關(guān)應承擔違約責任?！边@一規(guī)定要求作為第三人的上級領(lǐng)導機關(guān)和主管機關(guān)承擔違約責任，雖有利于減少行政機關(guān)對合同關(guān)系的不正當干預，保障并落實企業(yè)的經(jīng)營權(quán)，但由于該條要求第三人承擔違約責任，明顯違背了合同的相對性原則，故《民法通則》對該條款所做出的修正顯然是十分必要的。我國新頒行的《合同法》堅持了《民法通則》所確立的原則，該法第121條規(guī)定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！逼淙?，債務人只能向債權(quán)人承擔違約責任，而不應向國家或第三人承擔違約責任，因為只有債權(quán)人和債務人才是合同的當事人。如果因為違約造成國家集體或他人損害的，債務人應承擔違約責任以外有民事責任、行政責任乃至刑事責任。[9]
結(jié)合本案，正是因為合同的相對性原則，尤其是因為責任的相對性使然，山東省某勞動服務公司以及山東省某綜合公司不得直接向第三人求償。
應注意的是，出東省某經(jīng)濟開發(fā)中心在與山東省某實業(yè)總公司海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司所簽定的合同中曾約定：由甲方負責辦一切房產(chǎn)所有權(quán)手續(xù)，如乙方在交房前售出該房，則由甲方負責為方指定的客戶辦理房產(chǎn)所有權(quán)手續(xù)。這一約定是否意味著山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心對乙方未來可能的買受人承擔了合同義務，從而使該合同成為第三人利益合同？答案是否定的。所謂的為第三人利益合同，是指訂約的當事人并非為自己設(shè)定權(quán)利，而是為第三人的利益訂立合同，合同將對第三人發(fā)生效力。此種合同雙方當事人約定使債務人向第三人履行合同義務，第三人因此取得直接請求債務人履行義務的權(quán)利。[10]山東省某經(jīng)濟開發(fā)中心與山東省某實業(yè)總公司和海南某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司所簽定的合同之所以不能認定為為第三人利益合同，原因在于：該合同中，某經(jīng)濟開發(fā)中心所對應的權(quán)利人是某實業(yè)總公司和某經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司，其所做的為買受人未來的客戶辦理房產(chǎn)所有權(quán)手續(xù)的承諾，是向合同權(quán)利人做出的，而不是向第三人做出的，該項義務仍是向合同對方當事人履行的義務，并非向第三人履行的義務；另從該實業(yè)總公司和經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司隨后與某綜合公司所簽定的合同看，某綜合公司所對應的義務人是與其訂立合同的該實業(yè)總公司和經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展公司，并非某經(jīng)濟開發(fā)中心。因而，就為其買受人未來的客戶辦理房產(chǎn)所有權(quán)手續(xù)而言，某經(jīng)濟開發(fā)中心所承擔的角色，只是其所對應的買受人的債務履行輔助人，合同義務仍應由買受人負擔。買受人的客戶不能直接請求某經(jīng)濟開發(fā)中心履行合同義務，某經(jīng)濟開發(fā)中心也只是在接到買受人的指令后，方協(xié)助履行義務。
四、違約損害賠償?shù)姆秶?/p>
一、案情和判決[1]
1994年3月31日，原告徐某與被告常州市中南紡織集團公司（以下稱“中紡公司”）簽訂了“聘請汽車駕駛員合同”，并于同年5月12日經(jīng)常州市公證處公證。合同約定：“聘期自1994年3月31日起至1996年4月1日止。中紡公司每月支付徐某工資人民幣500元，如不能及時支付工資（協(xié)商同意除外），徐某有權(quán)停止開車，后果由中紡公司負責；一方中途無故違反合同內(nèi)容，必須向另一方支付違約金800元……”合同履行期間，中紡公司每月向徐某支付了大約140元至363元之間不等的工資。1996年3月27日，徐某向中紡公司提出異議，要求中紡公司按合同約定每月支付500元工資，雙方因此發(fā)生爭執(zhí)。同年4月16日，徐某向常州市戚墅堰區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。7月23日，仲裁委員會作出裁決：中紡公司補發(fā)徐某1996年2、3月份的差額工資379.40元，并按25%支付補償費94.85元。徐某對裁決不服，于1996年8月5日向常州市戚墅堰區(qū)人民法院起訴，要求中紡公司支付合同期間所欠工資6665.92元；并支付違約金800元等。
法院經(jīng)審理認為，徐某與中紡公司簽訂的勞動合同符合有關(guān)法律規(guī)定，雙方應按合同履行。中紡公司未按合同約定每月支付徐某工資500元屬于違約，應承擔違約責任，按照合同約定應向徐某支付違約金800元。而徐某未按勞動法規(guī)定在規(guī)定的期限內(nèi)申請仲裁，故對其所提出的補發(fā)1994年4月至1995年12月的工資差額的訴訟請求不予支持；對1996年1至3月的工資，中紡公司應按約履行，不足500元的差額部分應補發(fā)。依照《中華人民共和國勞動法》第19條、第50條、第79條、第91條并參照《工資支付暫行規(guī)定》第18條之規(guī)定，人民法院作出如下判決：1.中紡公司從判決生效之日起10日內(nèi)支付徐某3月份的工資500元，補發(fā)1 至2月份的差額工資347.80元并給付工資補償金136.35元，支付違約金800元，合計人民幣1784.15元。2.駁回徐某對中紡公司的其他訴訟請求，宣判后徐某不服，向常州市中級人民法院提起上訴。常州市中級人民法院認為一審法院認定事實清楚、判決正確，遂于1996年12月23日作出了駁回上訴，維持原判的終審判決。
二、問題的焦點
根據(jù)上述案情和判決，可以將本案法院審理情況簡要概括如下：法院認定原被告間訂立的合同符合有關(guān)法律規(guī)定，雙方應按合同履行；對被告認定其未按合同規(guī)定支付原告工資屬于違約，應承擔違約責任；對原告認定其未按勞動法規(guī)定在規(guī)定的期限內(nèi)申請仲裁，故對其訴訟請求中超過仲裁申請期限的部分（1994年4月至1995年12月的工資差額）不予支持。
據(jù)稱，法院所作判決“依照《中華人民共和國勞動法》第19條、第50條、第79條、第91條”。以下看一下各法條的內(nèi)容及其適用情況。
勞動法第19條是關(guān)于勞動合同的形式與內(nèi)容的規(guī)定，應是法院認定該案勞動合同“符合有關(guān)法律規(guī)定”的依據(jù)；第50條中“工資應當以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資”的規(guī)定和第91條中有關(guān)“用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的”，“由勞動行政部門責令支付勞動者的工資報酬、經(jīng)濟補償，并可以責令支付賠償金”的規(guī)定，應是法院認定被告違約，并作出令其支付合同工資差額、違約金、賠償金（判決中25%的比例似依據(jù)《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》[2]第3條之規(guī)定）判決的主要依據(jù)；而第79條“勞動爭議發(fā)生后，當事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成，當事人一方要求仲裁的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟”的規(guī)定，應是認定原告申請仲裁、提起訴訟合法的依據(jù)。
對于所稱原告的“未按勞動法規(guī)定在規(guī)定的期限內(nèi)申請仲裁”，判決雖未明示依據(jù)之法條，但從勞動法中規(guī)定仲裁提起期間的為第82條可以得知法院依據(jù)的是該條。法院據(jù)此決定，“對其所提出的補發(fā)1994年4月至1995年12月的工資差額的訴訟請求不予支持”，在判決中駁回了原告對該部分損害的賠償訴訟請求，從而使原告失去了本應屬于自己的該部分勞動報酬。
從以上情況看，應該說，本案案情并不復雜，法院對被告違反合同的事實、違約責任這部分的認定和法律適用也是準確的。但是，這樣一個違約事實清楚，損害客觀存在的民事糾紛案件，卻因受害人申請仲裁超過了期限，致使其通過司法途徑也仍然未能得到應有的賠償，這不能不說本案的判決確實存在值得商榷之處，同時也說明我國勞動合同糾紛中違約受害人補救的法律制度尚需進一步完善。很明顯，問題的焦點在于超過了仲裁申請期限，是不是同時也就失去了通過司法程序取得賠償?shù)臋C會。本文擬在法學理論與具體判例的結(jié)合上對這一問題略作探討，以求在市場經(jīng)濟的建立過程中從法律制度和司法實務上，盡可能公平、妥當、切實地保護勞動合同糾紛中違約受害人的合法權(quán)益。
三、仲裁申請期限與訴訟時效期間
弄清仲裁申請期限和訴訟時效期間的性質(zhì)與區(qū)別是解決這一焦點問題的關(guān)鍵。因此，首先結(jié)合本案分別探討一下仲裁申請期限與訴訟時效期間的性質(zhì)。
1.仲裁申請期限
被上訴人(原審原告)王某某。
王某某于1987年商調(diào)到某書店工作。1993年12月在試行全員勞動合同制時，王某某與某書店簽訂了一年期勞動合同。次年12月，雙方又續(xù)訂了兩年期勞動合同。合同期滿后，雙方于1996年12月底再次續(xù)訂了三年期勞動合同，合同期限至1999年12月31日止。1999年12月30日，某書店準備與王某某續(xù)簽勞動合同，并由該店經(jīng)理、支部書記及辦公室主任與王某某洽談此事。該書店辦公室主任高某將一份乙方名字欄填字為“王某某”的《某書店全員勞動合同書》出示給王某某，王某某即提出要求簽訂無固定期限勞動合同，而某書店只同意簽訂三年期勞動合同，雙方爭執(zhí)不下，致合同未能簽成。2000年1月3日，某書店以原勞動合同到期終止為由向王某某出具了退工通知單。王某某不服該退工決定，于同年1月10日，向上海市某區(qū)勞動爭議仲裁委員會提出申訴，要求恢復與某書店的勞動關(guān)系并與之簽訂無固定期限的勞動合同。
某區(qū)勞動爭議仲裁委員會審理后認為：王某某與某書店簽訂的勞動合同已于1999年12月31日屆滿，雙方對于勞動合同的續(xù)簽又不能達成一致意見，某書店終止與王某某的勞動關(guān)系并無不當，遂作出裁決：王某某提出恢復勞動關(guān)系、簽訂無固定期限勞動合同的請求，不予支持；仲裁費人民幣300元由王某某承擔。
王某某不服仲裁裁決，起訴至一審法院，認為其系某書店老職工，在該書店連續(xù)工作已有十余年，書店應與其簽訂無固定期限勞動合同。某書店現(xiàn)與其終止勞動關(guān)系違反法律規(guī)定，要求判令某書店與其恢復勞動關(guān)系并簽訂無固定期限的勞動合同。
某書店則認為雙方原簽訂的勞動合同期限已屆滿，雙方的勞動關(guān)系系因期滿而終止。書店據(jù)此為王某某辦理退工手續(xù)并未違反法律規(guī)定，不同意王某某的請求。
一審法院審理后認為，王某某在某書店已連續(xù)工作滿十年，某書店也同意續(xù)訂勞動合同，雙方只是對合同的期限存有異議?，F(xiàn)王某某提出要求簽訂無固定期限的勞動合同，其符合簽訂無固定期限勞動合同的條件。店方因續(xù)訂合同的期限問題協(xié)商不成，即予王某某退工的行為不符合法律規(guī)定。據(jù)此判決：王某某要求與某書店恢復勞動關(guān)系、簽訂無固定期限勞動合同，予以支持。
一審法院判決后，某書店不服，提起上訴稱，單位本不愿與王某某續(xù)簽勞動合同，但考慮其實際困難最后還是同意與其續(xù)簽三年期合同，但王某某堅持要求訂立無固定期限勞動合同。雙方在勞動合同的期限問題上未能達成一致意見，單位只能終止與其的勞動關(guān)系，要求法院支持其作出的退工決定。
王某某則堅持原來的觀點，要求與某書店恢復勞動關(guān)系，簽訂無固定期限的勞動合同。
二審法院審理后認為：勞動者的合法權(quán)益應當受到法律保護。王某某自1987年商調(diào)進入某書店工作，在該單位連續(xù)工作已滿10年以上。雙方在原簽訂的勞動合同期滿前，協(xié)商續(xù)簽勞動合同時，均同意續(xù)延勞動合同，而僅在期限上有爭議。現(xiàn)王某某提出要求訂立無固定期限勞動合同，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》的有關(guān)規(guī)定，其符合訂立無固定期限的勞動合同的條件，某書店應當與其訂立無固定期限的勞動合同。一審法院判決某書店恢復與王某某的勞動關(guān)系，簽訂無固定期限的勞動合同是正確的，遂判決：駁回上訴，維持原判。
【評析】
答：參照合同法第一百二十條關(guān)于“當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任”之規(guī)定，對此糾紛可以做出以下處理：1、公司未依照培訓協(xié)議向您提供脫產(chǎn)培訓的后7個月，公司應當向您支付正常上班的工資，鑒于公司僅按脫產(chǎn)培訓期間的工資標準向您支付工資，對于差額部分，公司應當向您補足，并按照拖欠工資處理，向您支付拖欠工資的額外賠償。2、培訓協(xié)議約定由公司向您支付的交通費、住宿費，公司應當向您支付。3、您應當按照解除勞動關(guān)系后未得到履約的1年時間與培訓協(xié)議約定的3年服務期所應當分攤的部分費用，向公司支付違約金。但是關(guān)于培訓費用的組成，根據(jù)勞動合同法實施條例第十六條“勞動合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓費用，包括用人單位為了對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓而支付的有憑證的培訓費用、培訓期間的差旅費用以及因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用”之規(guī)定，不應當包含培訓期間的工資。
如果您能夠以勞動合同法第三十八條所規(guī)定的理由向公司提出解除勞動合同，并有充分證據(jù)證明該理由成立，則依據(jù)勞動合同法實施條例第二十六條，不屬于違反服務期的約定，公司不得要求您支付違約金。
勞動糾紛申請勞動仲裁有什么時效上的規(guī)定？
問：我的入職時間是2006年，單位一直沒有簽訂勞動合同，現(xiàn)在已解除了勞動關(guān)系，但我要求得到雙倍工資賠付。通過咨詢，我得到的回復是：勞動合同法2008年1月1日起開始施行，如果要求雙倍工資就應該在2008年11月之前提出要求，勞動爭議調(diào)解仲裁法規(guī)定申請仲裁的期限為一年，現(xiàn)在去申請仲裁，勞動仲裁會支持我的要求嗎？
答：根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第四款規(guī)定，勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權(quán)利被侵害之日起計算”之規(guī)定時效期間的限制；但是，勞動關(guān)系終止的，應當自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。因此，您在勞動關(guān)系解除之日起一年內(nèi)主張權(quán)利，就不會因為超過仲裁時效期間而被駁回。
被告：中國銀行浙江省桐廬支行。
法定代表人：羅炳發(fā)，行長。
法定代表人：濮繁，中國銀行桐廬支行副行長。
原告李林珍因與被告中國銀行桐廬支行（以下簡稱桐廬支行）發(fā)生勞動合同糾紛，向浙江省桐廬縣人民法院提起訴訟。
原告李林珍訴稱：1994年2月24日，被告桐廬支行以原告缺一右腎，存在嚴重身體缺陷為由，單方面決定解除勞動合同。從醫(yī)學臨床實踐看，缺一只腎，只要腎功能正常，不會對身體構(gòu)成嚴重危害。浙江醫(yī)科大學附屬二院診斷證明：原告腎功能正常，可以正常工作。從銀行工作性質(zhì)看，原告從事的是銀行會計工作，缺一只腎，根本不會對工作構(gòu)成威脅，也不影響銀行職員需要具備的外表形象。另外，從國家體檢政策上看，《普通高校招生體檢標準》允許缺一只腎的人報考除地質(zhì)類以外的任何專業(yè)。鑒于上述理由，請求法院撤銷被告解除與原告的勞動合同決定，責成被告繼續(xù)履行勞動合同。
被告桐廬支行辯稱：原告李林珍右腎摘除，體檢時未向醫(yī)師說明，到我行后，有人反映和醫(yī)院復查證實。原告不符合中國銀行浙江省分行《招工、招干、調(diào)入人員及新職工轉(zhuǎn)正的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）中關(guān)于新職工必須具備的“身體健康，無嚴重疾病和缺陷”的錄用條件。根據(jù)勞動人事部有關(guān)文件規(guī)定，勞動合同制工人在試用期間，經(jīng)發(fā)現(xiàn)不符合錄用條件的，用人單位有權(quán)單方面解除其勞動合同。被告認為原告右腎摘除是嚴重缺陷，理由是中國銀行對職工要求較高，不排除其他行業(yè)認為此類缺陷為一般缺陷而可以錄用的可能性。據(jù)此，請求法院維持被告桐中銀（1994）第8號關(guān)于解除李林珍勞動合同的決定。
桐廬縣人民法院經(jīng)審理查明，原告李林珍于1987年不慎從樓梯上滾下來而摔傷，在醫(yī)院作了右腎切除手術(shù)。術(shù)后，恢復健康。1993年8月初，李林珍得知被告桐廬支行招工的信息，認為自己符合條件，就報了名。8月16日，桐廬支行對報名者面試后，初定李林珍可以參加體檢。8月20日，被告組織初定人員到桐廬縣中醫(yī)院進行常規(guī)體檢。李林珍體檢表中載明：“既往史”欄為“無殘”，“腹腔臟器“欄為”正常“，”審查意見“欄為”健康“。8月23日，桐廬支行組織李林珍等初定人員進行培訓。8月28日，桐廬支行分配李林珍到其所屬的橫村辦事處報到。9月1日，桐廬支行與李林珍簽訂了勞動合同。合同約定：勞動合同期為五年（自1993年9月1日至1998年8月31日）；工種：業(yè)務；實行六個月的試用期；合同期間，被招合同制工人符合國務院的《國營企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定》（以下簡稱合同制規(guī)定》第十二條關(guān)于”企業(yè)可以解除勞動合同“規(guī)定的，企業(yè)可以提出解除勞動合同。該合同經(jīng)李林珍、桐廬支行雙方簽字，并經(jīng)桐廬縣勞動局勞動爭議仲裁科鑒證生效。12月中旬，中國銀行杭州市分行電話通知桐廬支行”有人反映李林珍右腎摘除，不符合錄用條件“，并要桐廬支行于1993年底前解除與李林珍的勞動合同。12月26日，桐廬支行派員帶李林珍到桐廬縣中醫(yī)院做B超檢查。結(jié)果證實：李林珍”右腎摘除，左腎正?！?。199 4年2月24日，桐廬支行以李林珍”右腎摘除，存在嚴重身體缺陷，不符合省分行《暫行規(guī)定》中的有關(guān)要求“為由，作出桐中銀（1994）8號關(guān)于解除李林珍勞動合同的決定。同年8月11日，李林珍向桐廬縣勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。桐廬縣勞動爭議仲裁委員會經(jīng)對該案審理后，于12月6日作出桐勞仲案字（1994第01號仲裁裁決書：維持桐廬支行對李林珍解除勞動合同的決定。原告不服，于12月21日向法院提起訴訟。該案在審理過程中，法院委托杭州市中級人民法院法醫(yī)技術(shù)處對李林珍的身體是否存在嚴重缺陷進行鑒定。法醫(yī)鑒定結(jié)論為：被鑒定人李林珍在生理上存在缺少右腎的缺陷，但具有正常的生活能力、工作能力及社會活動能力，其身體狀況未達到嚴重缺陷的程度。
桐廬縣人民法院認為，原告李林珍因外傷被摘除右腎，在生理上確實存在缺少右腎的缺陷。被告桐廬支行在不知原告缺少右腎的情況下與其簽訂了勞動合同，現(xiàn)以此為由作出解除勞動合同的決定?！逗贤埔?guī)定》第十二條第（一）項規(guī)定，“勞動合同制工人在試用期內(nèi)，經(jīng)發(fā)現(xiàn)不符合錄用條件的“，企業(yè)才可以解除勞動合同。經(jīng)法醫(yī)鑒定，李林珍的身體狀況未達到嚴重缺陷的程度，且李林珍在試用期內(nèi)，身體是健康的，能夠勝任桐廬支行支配的業(yè)務工種。以上事實證明，李林珍的身體狀況符合”無嚴重疾病和缺陷“的錄用條件，桐廬支行認為李林珍存在嚴重身體缺陷的理由不能成立。第十四條第（一）項規(guī)定：”勞動合同期限未滿，又不符合第十二條規(guī)定的“，企業(yè)不得解除勞動合同。李林珍要求撤銷被告對其所作的解除勞動合同的決定，并要求繼續(xù)履行勞動合同的訴訟請求應予以支持。據(jù)此，桐廬縣人民法院于1995年12月1日判決：
一、撤銷被告桐廬支行桐中銀（1994）第8號關(guān)于解除原告李林珍勞動合同的決定。
一、勞動就業(yè)服務企業(yè)（以下簡稱勞服企業(yè)），作為以承擔就業(yè)安置任務為主的特殊企業(yè)群體，曾為穩(wěn)定我市城鎮(zhèn)就業(yè)形勢做出過重要貢獻，在建立社會主義市場經(jīng)濟體制過程中，勞服企業(yè)也必須適應“兩個根本性轉(zhuǎn)變”，建立與市場經(jīng)濟體制相適應的企業(yè)發(fā)展機制。根據(jù)《規(guī)定》的有關(guān)要求，在勞服企業(yè)推行股份合作制是貫徹落實黨的十五大會議有關(guān)精神和新形勢下勞服企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的重要內(nèi)容。勞服企業(yè)實行股份合作制是一項政策性很強的工作，市勞動局、市體改委、市地稅局、市國有資產(chǎn)管理局等有關(guān)單位應加強對我市勞服企業(yè)實行股份合作制工作的領(lǐng)導，幫助和指導勞服企業(yè)健康有序的開展實行股份合作制的工作。通過實行股份合作制把勞服企業(yè)提高到一個新的發(fā)展水平，使其在實施再就業(yè)工程中，更好的承擔就業(yè)安置任務。
二、勞服企業(yè)改制為股份合作制時，應遵照《北京市股份合作制企業(yè)暫行辦法》〔市政府（1994）14號令〕和勞動部等四部委局關(guān)于《勞動就業(yè)服務企業(yè)實行股份合作制規(guī)定》一并執(zhí)行。勞服企業(yè)改制為股份合作制企業(yè)時股權(quán)設(shè)置一般為職工個人股、集體共有股、法人股。股權(quán)設(shè)置比例由企業(yè)自定。但職工個人股和集體共有股應占企業(yè)總股本的51％以上。在職工個人股比例設(shè)置中提倡企業(yè)的負責人、生產(chǎn)經(jīng)營骨干的股權(quán)多于一般職工。
三、勞服企業(yè)改建股份合作制須對企業(yè)資產(chǎn)進行產(chǎn)權(quán)界定和資產(chǎn)評估。進行產(chǎn)權(quán)界定時，按照市勞動局、市國有資產(chǎn)管理局、市地稅局《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)勞動部、國家國有資產(chǎn)管理局、國家稅務總局〈關(guān)于頒布勞動就業(yè)服務企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定規(guī)定的通知〉的通知》〔京勞服發(fā)（1997）208號〕有關(guān)產(chǎn)權(quán)界定政策規(guī)定和工作程序執(zhí)行。資產(chǎn)評估應依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
勞服企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定結(jié)果，涉及國有資產(chǎn)的，應由同級國有資產(chǎn)管理部門核準登記；涉及集體、個人及其他投資者所有的，由地方稅務部門進行資產(chǎn)核實，由當?shù)貏趧有姓块T核準登記，并報有關(guān)部門備案。全民所有制性質(zhì)勞服企業(yè)改制工作，按《北京市政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)市體改委、市經(jīng)委關(guān)于進一步加快本市國有小企業(yè)改革若干意見的通知》〔京政辦發(fā)（1997）50號〕文件中的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
四、界定為國有資產(chǎn)的凈資產(chǎn)，在征得出資主體和同級國有資產(chǎn)管理部門同意后，可比照京政辦發(fā)〔1997〕50號文，鼓勵勞服企業(yè)職工出資購買轉(zhuǎn)為職工個人股。對因凈資產(chǎn)數(shù)額較大，一次性買斷有困難的本企業(yè)職工，允許在不超過五年的期限內(nèi)分期付款，但首期付款額不得低于全部購買款的30％。對未付款部分不享有所有權(quán)。還可根據(jù)企業(yè)要求留給企業(yè)有償使用并以不高于銀行同期貸款利率標準收取資產(chǎn)占用費。
五、界定為勞動者集體共同共有的資產(chǎn)，可折股形成集體共有股，對集體共有股分得的股利一般可按下述方法進行分配：一部分（約30％－40％）分配給現(xiàn)職職工；一部分（約30％－40％）分配給原企業(yè)離退休人員；一部分（約20％－30％）作為企業(yè)勞動分紅。集體共有股股利的分配由職工（股東）大會決定。調(diào)離本企業(yè)的職工不再享有分紅權(quán)。
六、按照《規(guī)定》的有關(guān)精神，原有勞服企業(yè)改建股份合作制企業(yè)時，在做好上述前期準備工作的前提下，按下列程序辦理實行股份合作制的審批手續(xù)：
（一）根據(jù)《規(guī)定》的有關(guān)具體審批手續(xù)，凡原勞服企業(yè)改建為股份合作制的，由主管部門簽署意見后，按管理權(quán)限分別報市或區(qū)、縣勞動服務管理中心審核；
（二）經(jīng)市或區(qū)、縣勞動服務管理中心審核簽署意見后，按照北京市人民政府〔1994〕第14號令《北京市股份合作制企業(yè)暫行辦法》、京政辦發(fā)〔1997〕50號文件的有關(guān)規(guī)定，再到同級委、辦、局履行改制的審批手續(xù)；
（三）經(jīng)同級委、辦、局批準后，到工商行政管理部門進行改制的工商注冊登記手續(xù)；
（四）經(jīng)工商行政管理部門改制注冊登記后，按隸屬關(guān)系將改制情況報市勞動服務管理中心備案。
七、新辦的股份合作制企業(yè)，凡經(jīng)勞動部門認定并發(fā)給《勞動就業(yè)服務企業(yè)證書》的，并達到財政部、國家稅務總局《關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》〔財稅字（94）001號〕規(guī)定安置比例的，經(jīng)當?shù)氐囟惒块T批準，可享受減免稅優(yōu)惠政策。
八、原勞服企業(yè)改建為股份合作制時，凡在享受減免稅期內(nèi)并繼續(xù)承擔就業(yè)安置任務、符合安置規(guī)定比例的，可繼續(xù)享受減免稅優(yōu)惠政策，至減免稅期滿時止。
凡被勞動部確定的本市實行股份合作制改造試點的勞服企業(yè)，自轉(zhuǎn)制之日起視同新辦企業(yè)，凡達到財政部、國家稅務總局財稅字〔94〕001號文件規(guī)定安置比例的，可從轉(zhuǎn)制的當年算起享受勞服企業(yè)的減免稅政策。
附件：勞動部、國家體改委、國家稅務總局、國家國有資產(chǎn)管理局關(guān)于頒布《勞動就業(yè)服務企業(yè)實行股份合作制規(guī)定》的通知（勞部發(fā)〔1994〕419號）
通知
各省、自治區(qū)、直轄市勞動（勞動人事）廳（局）、體改委（辦）、稅務局、國有資產(chǎn)管理局，國務院有關(guān)部門：
勞動部、國家體改委、國家稅務總局、國家國有資產(chǎn)管理局制定了《勞動就業(yè)服務企業(yè)實行股份合作制規(guī)定》，現(xiàn)予頒發(fā)，請遵照執(zhí)行。
勞動就業(yè)服務企業(yè)實行股份合作制規(guī)定
第一章 總則
第一條 為深化勞動就業(yè)服務企業(yè)改革，進一步發(fā)揮勞動就業(yè)服務企業(yè)（以下簡稱勞服企業(yè)）促進就業(yè)、平抑失業(yè)率和保障社會穩(wěn)定的作用，根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)制定本規(guī)定。
第二條 股份合作制勞服企業(yè)，是借鑒股份制的做法，實行勞動合作與資本合作的一種企業(yè)組織形式。
第三條 股份合作制勞服企業(yè)，應遵循下列原則：
（一）全員入股，股權(quán)平等，同股同利，利益共享，風險共擔；
（二）實行獨立核算，自主經(jīng)營，自負盈虧，自擔風險；
（三）實行民主管理；
（四）實行按勞分配與按股分紅相結(jié)合。
第四條 股份合作制勞服企業(yè)凡繼續(xù)承擔安置城鎮(zhèn)失業(yè)人員任務的，仍享受財政部、國家稅務總局財稅字（94）001號文件中規(guī)定的對勞服企業(yè)的優(yōu)惠政策。
第五條 各級地方勞動部門應安排一定比例的就業(yè)經(jīng)費、生產(chǎn)扶持資金和失業(yè)保險金扶持股份合作制勞服企業(yè)。對參加了失業(yè)保險的勞服企業(yè)，可用適量失業(yè)保險金作為向銀行貸款的貼息。
第六條 各級地方勞動部門就業(yè)服務機構(gòu)和行業(yè)部門勞服企業(yè)管理機構(gòu)應依照《勞動就業(yè)服務企業(yè)管理規(guī)定》，加強對股份合作制勞服企業(yè)的管理、指導、協(xié)調(diào)、監(jiān)督和服務。
第七條 股份合作制勞服企業(yè)應與主辦或扶持單位簽定協(xié)議，建立新型的合作關(guān)系。經(jīng)雙方協(xié)議商定，勞服企業(yè)可有條件地為主辦單位承擔一定比例的職工子女和富余職工的安置任務。
第八條 股份合作制勞服企業(yè)應堅持按勞分配的原則，實行成本工資與稅后利潤按股分紅和勞動分紅的分配辦法。并根據(jù)地方政府確定的工資指導線和企業(yè)經(jīng)濟效益、勞動生產(chǎn)率、職工生活費用價格指數(shù)等因素自主決定企業(yè)的工資水平。
第九條 股份合作制勞服企業(yè)應實行社會保險制度，依照規(guī)定標準為企業(yè)職工繳納養(yǎng)老、失業(yè)、工傷、醫(yī)療、生育保險費。
第十條 股份合作制勞服企業(yè)依法自主決定用人形式，通過簽訂勞動合同建立勞動關(guān)系。
第十一條 股份合作制勞服企業(yè)職工及其他投資者以其所認購股份對企業(yè)承擔有限責任，企業(yè)以其全部財產(chǎn)獨立承擔民事責任。
第十二條 股份合作制勞服企業(yè)依法取得法人資格后，其財產(chǎn)和正常經(jīng)營活動受國家法律保護，任何單位和個人不得侵犯和非法干涉。
第十三條 股份合作制勞服企業(yè)應加強黨的組織建設(shè)，開展黨的活動。
第二章 企業(yè)的設(shè)立
第十四條 股份合作制勞服企業(yè)采取原有企業(yè)改制和組建新企業(yè)兩種方式設(shè)立。
新組建股份合作制勞服企業(yè)應由三名以上作為發(fā)起人，并有20名以上個人股東；原有企業(yè)改為股份合作制勞服企業(yè)應經(jīng)原企業(yè)職工大會通過，有外來投資的，應征得投資者的同意。上述兩種方式均需報地方勞動部門就業(yè)服務機構(gòu)審查同意后，到工商行政管理機關(guān)核準登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，由稅務機關(guān)辦理稅收減免手續(xù)。
第十五條 勞服企業(yè)實行股份合作制，應向當?shù)貏趧硬块T就業(yè)服務機構(gòu)提供下列文件：
（一）申請報告；
（二）實施方案；
（三）企業(yè)章程；
（四）職工（代表）大會通過的決議，或新組建企業(yè)發(fā)起人協(xié)議書；
（五）企業(yè)財產(chǎn)驗資確認書；
（六）企業(yè)資產(chǎn)所有者及投資者意見；
（七）勞服企業(yè)認定證書；
（八）審批機關(guān)要求的其它文件。
第十六條 股份合作制勞服企業(yè)章程必須載明下列事項：
（一）企業(yè)的名稱及場所；
（二）企業(yè)的宗旨、經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式；
（三）企業(yè)設(shè)立方式、股金來源和股權(quán)設(shè)置；
（四）收益分配及虧損分擔辦法；
（五）股份管理辦法；
（六）股東（職工）大會、董事會、監(jiān)事會的職權(quán)和議事規(guī)則；
（七）企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生程序及其職權(quán)；
（八）股東的權(quán)利和義務；
（九）企業(yè)組織機構(gòu)及其職權(quán)；
（十）企業(yè)章程修訂程序；
（十一）企業(yè)承擔安置城鎮(zhèn)失業(yè)人員任務的措施和辦法；
（十二）其它需要明確的事項。
第三章 產(chǎn)權(quán)界定
第十七條 勞服企業(yè)改制為股份合作制，應在勞動部門就業(yè)服務機構(gòu)、國有資產(chǎn)管理、稅務等有關(guān)部門組織指導下進行，并吸收投資者參加，成立清產(chǎn)核資小組，清理原有企業(yè)債權(quán)、債務，核實企業(yè)全部資產(chǎn)，界定企業(yè)的凈資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，明確債權(quán)、債務的責任。
第十八條 清產(chǎn)核資和產(chǎn)權(quán)界定的結(jié)果，應提交職工（代表）大會審議，報政府授權(quán)部門確認，并發(fā)給資產(chǎn)確認書。涉及國有資產(chǎn)的應報國有資產(chǎn)管理部門確認。
第十九條 股份合作制勞服企業(yè)，按下列原則進行產(chǎn)權(quán)界定：
（一）企業(yè)開辦初期和企業(yè)發(fā)展過程中，全民單位為解決職工子女就業(yè)撥給的閑置設(shè)備等實物，界定為勞服企業(yè)集體資產(chǎn)。扶持的資金及非閑置設(shè)備等資產(chǎn)（折合資金），有協(xié)議的按協(xié)議處理，無協(xié)議的按照國家為解決主辦單位職工子女就業(yè)的有關(guān)政策有償使用。經(jīng)雙方簽訂協(xié)議，這部分資產(chǎn)可作為勞服企業(yè)改組為股份合作制時主辦單位國有法人投資，或作為繼續(xù)安置主辦單位職工子女和富余職工的扶持條件。
（二）按照國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定所享受的稅收減免等優(yōu)惠政策所形成的資產(chǎn)，歸企業(yè)集體所有，并依照國家規(guī)定，列為企業(yè)集體資本金。
（三）企業(yè)在發(fā)展過程中，使用銀行貸款、國家借款等借貸資金形成的積累，歸企業(yè)集體所有；全民單位提供擔保并履行了連帶責任的，全民單位應予以追索清償。
（四）企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營場地，其土地所有權(quán)屬于國家，可繼續(xù)有償使用。并按照國家有關(guān)法律、法規(guī)和政策繳納土地使用占用費。
（五）企業(yè)享受國家稅前還貸和以稅還貸等特殊優(yōu)惠政策而形成的資產(chǎn)，屬于扶持性國有資產(chǎn)，可按照國家有關(guān)規(guī)定列入企業(yè)公積金，單獨列帳反映，國家保留對這部分資產(chǎn)處置權(quán)，不參與管理和收益。資產(chǎn)可用于企業(yè)發(fā)展和安置就業(yè)。
（六）投資主體不清的資產(chǎn)，以及接受無償資助和捐贈所形成的資產(chǎn)，其產(chǎn)權(quán)歸企業(yè)勞動者集體共同共有。
（七）企業(yè)自籌資金，投資收益形成的資產(chǎn)，其產(chǎn)權(quán)歸企業(yè)勞動者集體共同共有。
（八）企業(yè)職工個人出資及其投資收益形成的資產(chǎn)，其產(chǎn)權(quán)歸職工個人所有。
（九）其他社會法人投資及其投資收益形成的資產(chǎn)，其產(chǎn)權(quán)歸投資的法人所有。
第二十條 股份合作制勞服企業(yè)職工獎金、工資儲備基金等，其產(chǎn)權(quán)歸職工個人所有。
第四章 股權(quán)設(shè)置
第二十一條 股份合作制勞服企業(yè)的股東，可以用貨幣投資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備等有形資產(chǎn)、非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)折價入股。以無形資產(chǎn)作價折成股份，其金額不得超過企業(yè)注冊資產(chǎn)的20％。
第二十二條 股份合作制勞服企業(yè)，根據(jù)資產(chǎn)來源和歸屬設(shè)置股權(quán)。其股份按投資主體分為：職工個人股、職工集體股、法人股。
（一）職工個人股，是指本企業(yè)職工個人出資及當年新安置的城鎮(zhèn)失業(yè)人員帶資入廠或以技術(shù)、實物、財產(chǎn)等投資入股的股金所形成的股份，其股權(quán)為職工個人所有。
（二）職工集體股，是指在原有企業(yè)界定產(chǎn)權(quán)時，劃歸勞動者集體共同共有的資產(chǎn)構(gòu)成的股份，其股權(quán)為本企業(yè)全體職工集體所有。
（三）法人股，是指企業(yè)法人以其合法可支配的資產(chǎn)投入到勞服企業(yè)的股份，或扶持單位、企事業(yè)單位、社會團體以其合法可支配的資產(chǎn)投入所形成的股份，其股權(quán)為法人所有。法人股為優(yōu)先股。企業(yè)章程應對優(yōu)先股作出具體規(guī)定。
第二十三條 股份合作制勞服企業(yè)的職工應按照企業(yè)章程認購所規(guī)定的限量數(shù)額股份。新組建的股份合作制勞服企業(yè)，職工個人股在本企業(yè)股本總額中應占主體。改制為股份合作制的勞服企業(yè)，職工個人股和職工集體股的股本總額應在企業(yè)股本總額中占主體。
第二十四條 職工個人股不得退股，但遇職工死亡、退休、調(diào)離、辭職或被企業(yè)辭退、除名、開除等，企業(yè)可根據(jù)情況購買職工持有的股份。當出現(xiàn)企業(yè)章程規(guī)定的特殊情況時，經(jīng)股東大會同意，可由企業(yè)負責收購部分個人股份。企業(yè)收購的股份，可出售給企業(yè)其他職工或新參加企業(yè)的職工。
第二十五條 股份合作制勞服企業(yè)不發(fā)行股票，只出具出資證明書，作為資產(chǎn)證明和分紅依據(jù)。
第五章 收益分配
第二十六條 股份合作制勞服企業(yè)按照國家對勞服企業(yè)有關(guān)稅收政策規(guī)定，依法繳納所得稅。
第二十七條 股份合作制勞服企業(yè)繳納所得稅后的利潤，除國家另有規(guī)定外，按照下列順序分配：
（一）彌補前年企業(yè)虧損，不足彌補的虧損額，以企業(yè)公積金彌補，仍不足的由股本金抵補。
（二）提取法定盈余公積金。
（三）提取公益金。
（四）支付勞動分紅。
（五）支付優(yōu)先股股利。
（六）支付普通股股利。
第二十八條 個人股東的股份收入應按國家有關(guān)規(guī)定繳納個人所得稅。
第二十九條 職工集體股分得的股利，可拿出一定比例分配給在冊離退休職工和現(xiàn)職職工。具體分配比例及標準由企業(yè)職工（代表）大會決定?，F(xiàn)職職工分配，可采取兩種辦法：一是直接分配給職工；二是將分配的股利記入職工個人帳戶，由企業(yè)有償使用，企業(yè)擴股時可轉(zhuǎn)增職工個人股股本。職工集體股分得的股利給職工分配后的剩余部分，可單獨列帳，企業(yè)擴股時，轉(zhuǎn)增職工集體股股本。
第三十條 股份合作制勞服企業(yè)當年無利潤時，不得分配股利。
第三十一條 股份合作制勞服企業(yè)公積金應用于彌補企業(yè)虧損，擴大企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營或轉(zhuǎn)增股本。
第三十二條 股份合作制勞服企業(yè)公益金應用于企業(yè)的職工集體福利支出。
第三十三條 股份合作制勞服企業(yè)應嚴格執(zhí)行國家財務會計制度，加強財務管理，接受政府有關(guān)部門的監(jiān)督、審計。
第六章 管理體制
第三十四條 股份合作制勞服企業(yè)可實行股東大會和職工大會合一制度。股東（職工）大會是企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。股東會議可實行一人一票制。股東（職工）大會應定期召開，聽取董事會、監(jiān)事會工作報告，表決企業(yè)議案。股東（職工）大會行使下列權(quán)利：
（一）選舉或罷免董事會和監(jiān)事會成員；
（二）決定企業(yè)的設(shè)立、合并、終止和清算；
（三）批準企業(yè)安置城鎮(zhèn)失業(yè)人員的方案；
（四）修改企業(yè)章程；
（五）批準企業(yè)年度預決算方案和利潤分配方案；
（六）對企業(yè)增加或減少注冊資本作出決定；
（七）決定企業(yè)發(fā)行債券；
（八）對其它重要事項作出決定。
第三十五條 股份合作制勞服企業(yè)可設(shè)立董事會。董事會為企業(yè)的決策機構(gòu)，向股東（職工）大會負責。
第三十六條 董事會行使下列職權(quán)：
（一）審定企業(yè)年度生產(chǎn)經(jīng)營計劃和企業(yè)發(fā)展規(guī)劃；
（二）審定企業(yè)年度財務預算和決算方案；
（三）決定召開股東（職工）大會，并向大會報告工作；
（四）執(zhí)行股東（職工）大會決議；
（五）制定企業(yè)增減注冊資本方案；
（六）制定發(fā)行企業(yè)債券的方案；
（七）審定企業(yè)安置失業(yè)人員的方案；
（八）制定企業(yè)設(shè)立、合并、終止方案；
（九）制定企業(yè)章程修改方案；
（十）選聘企業(yè)經(jīng)理（廠長）及有關(guān)管理人員并決定其報酬標準和支付辦法；
（十一）企業(yè)章程規(guī)定的其它職權(quán)。
第三十七條 股份合作制勞服企業(yè)可設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會是企業(yè)活動的監(jiān)督機構(gòu)，由三名以上單數(shù)監(jiān)事組成。其活動方式依照企業(yè)章程規(guī)定。監(jiān)事的任期每屆不得超過四年，但可連任。監(jiān)事不得兼任董事、經(jīng)理及其他高級管理職務。監(jiān)事會議決議由三分之二以上監(jiān)事表決同意，方可實行。監(jiān)事行使下列職權(quán)：
（一）監(jiān)事會的主席或監(jiān)事代表列席董事會會議；
（二）對董事和經(jīng)理（廠長）履行職權(quán)進行監(jiān)督；
（三）查閱企業(yè)財務帳簿和其它會計資料，要求董事會和經(jīng)理就相關(guān)的問題作出書面報告；
（四）審核企業(yè)年度決算和清算的表冊，并就審核的結(jié)果制作意見書，向股東（職工）大會報告；
（五）必要時召集股東（職工）臨時會議；
（六）對董事會和經(jīng)理違反法律、法規(guī)、公司章程或股東會議行為進行制止，必要時向股東（職工）大會報告。
第三十八條 監(jiān)事會行使職權(quán)時，聘請律師、注冊會計師等專業(yè)人員的費用由企業(yè)承擔。
第三十九條 股份合作制勞服企業(yè)因其規(guī)模限制不設(shè)立董事會和監(jiān)事會的，其有關(guān)職責由股東（職工）大會確定專門人員負責。
第四十條 股份合作制勞服企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生，由企業(yè)章程作出規(guī)定。經(jīng)理由董事會聘任或由股東（職工）大會選舉產(chǎn)生，行使下列職權(quán)：
（一）組織和實施企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營管理工作；
（二）實施股東（職工）大會或董事會通過的決議；
（三）提出企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營計劃和企業(yè)規(guī)章制度草案；
（四）提出職工收益分配方案；
（五）提出企業(yè)年度預決算方案和利潤分配方案；
（六）決定企業(yè)管理機構(gòu)的設(shè)置，任免副經(jīng)理和其他管理人員；決定副經(jīng)理以下職工的獎勵和處分；
（七）提出安置失業(yè)人員就業(yè)的方案；
（八）定期向股東（職工）會議和董事會報告工作，并聽取意見，接受監(jiān)督；
（九）行使企業(yè)章程規(guī)定的其它職權(quán)。
第四十一條 各級勞動部門就業(yè)服務機構(gòu)和稅務部門，對股份合作制勞服企業(yè)承擔安置城鎮(zhèn)失業(yè)人員情況及享受減免稅政策落實情況，進行年度檢查。
第七章 變更與清算
第四十二條 股份合作制勞服企業(yè)合并分為吸收合并和新設(shè)合并。企業(yè)合并應由各方簽定協(xié)議，處理好債權(quán)、債務等遺留問題，妥善安置好企業(yè)人員。合并各方未清償?shù)膫鶆沼珊喜⒑蟮钠髽I(yè)承擔。
第四十三條 股份合作制勞服企業(yè)分立時應由分立各方簽定協(xié)議。分立協(xié)議中應明確劃分分立各方的財產(chǎn)、債權(quán)、債務。對企業(yè)債權(quán)的承擔，應事先作出決定，以書面形式通知債權(quán)人，并簽定清償債務的協(xié)議。經(jīng)雙方協(xié)商達不成協(xié)議的不得分立。
第四十四條 股份合作制勞服企業(yè)合并與分立，應報當?shù)貏趧硬块T就業(yè)服務機構(gòu)批準，依照規(guī)定向原登記機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
第四十五條 股份合作制勞服企業(yè)因宣告破產(chǎn)、撤銷或其他原因而終止，應按照國家有關(guān)規(guī)定成立清算組織，限定日期做好企業(yè)財產(chǎn)清算工作和各種債務償還工作。
第四十六條 破產(chǎn)的股份合作制勞服企業(yè)，其財產(chǎn)撥付清算費用后，按照下列順序清償債務：
（一）應付未付的職工工資；
（二）應繳未繳的社會保險費；
（三）應繳未繳國家的稅款；
（四）尚未償付的債務。
中圖分類號：D9文獻標識碼：A
一、涉外勞動關(guān)系概述
涉外合同是產(chǎn)生國際司法上債的重要根據(jù)，在國際民事流轉(zhuǎn)中占有重要地位。涉外勞動關(guān)系是指勞動關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容之一具有涉外因素時的勞動關(guān)系。
（一）涉外勞動合同的主體。一般來說，大陸法系國家奉行國籍國為屬人法的連接點，所以合同一方當事人或雙方當事人具有外國國籍，即為主體涉外。而英美法系國家多以住所來判斷當事人是否涉外。值得注意的是，由于在國際貿(mào)易實踐中，當事人可能是自然人，但更多的當事人是公司等法人或非法人組織。在這種情況下，如何確定當事人的國籍或住所本身就是一個非常復雜的問題，尤其是跨國公司國籍的認定。
（二）涉外勞動合同的客體。合同的標的是位于外國的物或是在外國進行的行為，即構(gòu)成客體涉外。如工程承包合同，所提供的建筑服務位于國外。
（三）涉外勞動合同的內(nèi)容。合同據(jù)以發(fā)生的法律事實涉外。合同的簽訂、變更與終止等行為發(fā)生在國外，亦有可能視為涉外合同。
二、我國現(xiàn)行處理涉外勞動合同爭議糾紛的觀點及實踐
（一）我國處理涉外勞動合同糾紛的觀點。第一種觀點認為，我國法院或勞動爭議仲裁委員會處理我國境內(nèi)用人單位與勞動者之間的勞動合同糾紛時，包括涉外勞動合同糾紛只能適用我國的《勞動法》。其依據(jù)如下：我國《勞動法》第2條明確規(guī)定“在我國境內(nèi)企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者適用我國的《勞動法》?！睆姆ɡ韺W角度講，《勞動法》通常具有公法性質(zhì)，在一國境內(nèi)具有強制力，不能為當事人選擇排除適用。因此，在我國境內(nèi)發(fā)生的勞動關(guān)系應當受制于我國勞動法；第二種觀點認為，勞動爭議仲裁委員會或人民法院在處理涉外勞動合同爭議時，首先應當確定當事人之間是否就處理合同爭議應當適用的法律達成協(xié)議以及我國法律規(guī)定該協(xié)議是否有效；如果當事人沒有選擇處理合同爭議的法律，應當在綜合分析整個案件的基礎(chǔ)上，適用與勞動關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家的法律，通常情況下是勞務實施地國家的法律。如果當事人選擇或法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定應當適用我國法律時，我國法律和我國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。但是，不管是依當事人的選擇，還是勞動爭議仲裁委員會或法院依據(jù)最密切聯(lián)系原則確定的處理勞動合同糾紛的法律為外國法時，該外國法適用的結(jié)果不得違反我國公共秩序。
（二）我國處理涉外勞動合同糾紛的實踐。綜上所述兩種觀點，分歧的核心問題是中國法院、勞動爭議仲裁委員會在處理涉外勞動合同爭議時能否適用外國法。同一般的勞動合同相同，涉外勞動合同是雇主與雇員確定勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務的協(xié)議，是雙方當事人意志的體現(xiàn)。但是，受市場供求的影響，受制于社會化大生產(chǎn)的要求，勞動者與用人單位在締結(jié)合同時的地位事實上是不平等的，雙方在履行合同過程中具有從屬關(guān)系。為此，許多國家結(jié)合本國實際，通過制定完善的勞動法，規(guī)范勞動合同的基本內(nèi)容，使其體現(xiàn)勞動法突出勞動者權(quán)益保護的原則。但是，涉外勞動合同有其特殊性，勞動合同的主體一方或雙方通常為外國人，或合同的締結(jié)地或履行地在外國，當事人選擇的訴訟地或仲裁地往往帶有一種偶然性，如果在處理涉外勞動合同糾紛時，一味地堅持適用法院地法，不僅會降低勞動者權(quán)益保護的質(zhì)量，而且會影響勞動力自由流動，影響多邊國際合作的發(fā)展。因此，在不違反本國勞動法基本原則的前提下，允許適用外國法成為許多國家處理涉外勞動合同糾紛遵循的基本原則。
三、國際上有關(guān)涉外勞動合同的立法特點
（一）雙方有合意時選擇的法律。在一定范圍內(nèi)適用當事人選擇的法律處理涉外合同糾紛不僅符合合同的本意，而且能使當事人預見其法律行為的后果，有利于明確和穩(wěn)定合同關(guān)系，一旦發(fā)生糾紛，有利于涉外合同爭議的迅速解決，他已成為國際社會普遍接受的原則，在國際私法上，我們稱其為“意思自治原則”。目前，除國內(nèi)立法外，許多國際條約都視其為解決涉外合同糾紛的首要原則。但是，由于受法律體制、習慣等各種因素的影響，各國立法對“意思自治原則”的規(guī)定存在著差異。例如，除少數(shù)國家規(guī)定當事人必須采用明示的方式選擇合同適用的法律外，多數(shù)國家及國際條約允許當事人采取明示及默示的方式選擇處理涉外合同的法律。在選擇時間上，有些國家允許當事人在締結(jié)合同前、締結(jié)合同后的任何時候甚至在審判階段選擇適用合同的法律。除此之外，對當事人選擇法律的范圍是否應當加以限制，各國立法和實踐也是不相同的。一些國家規(guī)定當事人選擇的法律不得違反有關(guān)國家的公共秩序，一些國家規(guī)定除去公共秩序的限制外，當事人選擇的法律必須是與合同有某種聯(lián)系的國家的法律。盡管存在著這些差異，從發(fā)展上看，國際社會在處理涉外合同糾紛時，對當事人選擇法律的限制有淡化的趨勢，這也正是在逐步適應經(jīng)濟一體化的表現(xiàn)。
（二）強制性規(guī)定在解決糾紛中所占的地位。如前所述，勞動合同不同于一般合同，有其特殊性，勞動者在勞動期間的職業(yè)安全、健康保障、工作時間、公共休假、最低報酬等問題均關(guān)系到勞動者的切身利益，關(guān)系到國家的公共秩序，因此許多國家在勞動法中對上述問題做出具體規(guī)定，并賦予其強制力，規(guī)定在其境內(nèi)履行的勞動合同必須遵守該國的相關(guān)規(guī)定，以確保該國法律賦予勞動者的基本權(quán)益得以實現(xiàn)。但是，目前只有少數(shù)國家賦予其《勞動法》中的所有規(guī)定以強制性，規(guī)定在其境內(nèi)的勞動者，包括外國籍人士，應當適用其勞動法。然而，當今國際社會中，多數(shù)國家是將法律中的強制性規(guī)范限制在一個合理的、有限的范圍內(nèi)，對一些重要問題，例如勞動關(guān)系中涉及國家公共政策、勞動安全等問題做出強制性規(guī)定，規(guī)范在其境內(nèi)形成的勞動關(guān)系。因為遵守這些規(guī)定對于維護國家的政治、社會穩(wěn)定是必不可少的。而任意擴大法律強制性規(guī)范的范圍，其結(jié)果將剝奪當事人選擇法律的權(quán)利。當然，社會制度的不同，經(jīng)濟發(fā)展和文化的差異，使得各國的勞動及社會保障制度發(fā)展并不均衡，表現(xiàn)在勞動法中的強制性規(guī)范的內(nèi)容和范圍也不一樣。
四、完善我國涉外勞動合同的幾點建議
（一）界定涉外勞動關(guān)系的范圍及法律適用的沖突規(guī)范。對于沖突規(guī)范的選擇，應根據(jù)我國實踐吸納行之有效的國際慣例，以適應當前涉外勞動關(guān)系日益發(fā)展和勞動力流動加劇的趨勢。應當明確當事人意思自治原則在解決涉外勞動合同糾紛時的重要地位，允許當事人在解決糾紛前的任何時候，選擇適用勞動合同的法律：如果當事人沒有選擇或選擇無效，應當適用勞動者勞動所在地國家或雇主所在地國家的法律。與此同時，還應當對適用當事人選擇的法律做出明確的限制，以保證雇員享有有關(guān)國家法律中對勞動者的強制保護措施。在有兩個或兩個以上國家法律可以選擇，而當事人意見不一致的時候，“勞動者權(quán)益優(yōu)先”是法院審理此類案件的基本原則。
（二）通過司法解釋準確理解我國法律中的相關(guān)規(guī)定。我國1999年《合同法》對涉外合同糾紛的法律適用問題做出了規(guī)定。但是，從實踐來看，《合同法》中的規(guī)定過于原則，難以操作，如在處理涉外勞動合同糾紛時，應當依據(jù)什么原則或標準確定最密切聯(lián)系國家？法律對于當事人選擇法律的限制是什么？《合同法》中規(guī)定的除外限制的具體內(nèi)容是什么？是否僅僅包括《合同法》第126條第2款中列舉的在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律的規(guī)定，等等。
我國在處理涉外勞動合同糾紛時，應承襲我國傳統(tǒng)原則，應當明確當事人意思自治原則在解決涉外勞動合同糾紛時的重要地位，允許當事人在解決糾紛前的任何時候，選擇適用于合同的法律；如果當事人沒有選擇，或選擇無效，應當適用合同中規(guī)定的雇員實施勞務所在地國家的法律；如果有幾個勞務實施地，應當適用慣常勞務實施地國家的法律；如果無法確定勞務實施地或慣常勞務實施地時，應當適用雇主營業(yè)所所在地國家的法律；如果雇主無營業(yè)所或無法確定其營業(yè)所時，適用雇主住所地或其慣常居所地國家的法律。與此同時，我國應當對適用當事人選擇的法律做出明確的限制，以保證雇員享有有關(guān)國家法律中對勞動者的強制性保護措施。
在處理涉外勞動合同糾紛時，即使適用當事人選定的外國法，或勞動爭議仲裁委員會依照最密切聯(lián)系原則確定解決爭議的法律為外國法時，法院或勞動爭議仲裁委員會仍不能排除我國《勞動法》中有關(guān)規(guī)定的適用，但是，這些規(guī)定應當只限于勞動安全保障、最低工資標準等涉及勞動者基本勞動保護及國家公共利益方面的內(nèi)容，而不是《勞動法》的所有規(guī)定。
（三）盡快制定我國的《國際私法法典》。處理涉外勞動合同糾紛中反映出來的問題單靠司法解釋是無法徹底解決和避免的，例如：以何國法律為標準確定法律中的強制性規(guī)定？在什么情況下排除外國法的適用？當事人選擇的法律能否解決與勞動合同有關(guān)的所有問題等等，其中有些問題涉及國際私法中的識別制度，有些涉及公共秩序保留問題，這些問題是處理涉外民商事關(guān)系時必須解決的共性問題，只有通過制定完善的國際私法對法律適用中的基本原則和制度做出規(guī)定。從第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束以來，許多國家紛紛制定國際私法，甚至有些發(fā)展中國家或制定國際私法法典，或制定完善的單行法規(guī)，或在民法典中設(shè)立專章、專編對國際私法的基本制度、法律適用原則做出具體規(guī)定。
（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學研究生學院）
主要參考文獻：
以萊山區(qū)為例分析，近年來社會矛盾糾紛數(shù)量不斷上升，形式日益多樣，性質(zhì)越加復雜。從矛盾主體范圍來看，過去的糾紛主體主要是自然人之間的婚姻家庭、鄰里關(guān)系等糾紛，而近年來職工與企業(yè)、個人與行政機關(guān)、法人與政府之間的矛盾糾紛也日益增多；從矛盾主體數(shù)量來看，過去主要是一對一的自然人或法人之間的糾紛，而近年來往往是利益相同、要求相似的多數(shù)人形成的群體性糾紛，如拆遷安置、征地補償、企業(yè)改制、拖欠工資、社會保險、自然資源權(quán)屬等；從糾紛處理難度來看，呈越來越難的趨勢，這既有當事人利益要求過高原因，也有群體性糾紛涉及面廣、影響大、矛盾易激化的原因，還有因新類型糾紛缺乏法律調(diào)整而無法可依的原因等等。
大量糾紛出現(xiàn)后如何解決，就成為構(gòu)建和諧社會的首要問題。當今的現(xiàn)狀是社會各界在高呼民主與法制的同時，造就了對訴訟機制的迷信，助長了訴訟萬能思潮的泛濫?！盀闄?quán)利而斗爭”、“上法庭討說法”成為一種社會時尚，“依法解決”也被片面地理解為依司法訴訟程序解決?！耙婪ń鉀Q”成了有關(guān)部門和組織回避矛盾，推卸問題的方法和借口，由司法機關(guān)壟斷糾紛解決權(quán)成為社會的主流意識。在法院內(nèi)部，也出現(xiàn)了包攬一切矛盾糾紛、解決一切社會問題的傾向。近年來，法院案件受理數(shù)量一直呈持續(xù)上升態(tài)勢，大量的矛盾糾紛涌到法院，有限的司法資源已難以承受案件壓力之重。另一方面由于一些當事人不能正確地對待法律與情理、法律事實與客觀真實的差異，不能正確處理個體利益與大局利益、眼前利益與長遠利益關(guān)系，一旦敗訴，則怨氣沖天、四處投訴、纏訟纏訪，使法院處于社會矛盾的風口浪尖，承受著重大壓力，有些矛盾糾紛不僅不能做到案結(jié)事了，而且也損害了國家法律權(quán)威。
從解決社會爭議的效果看，司法是有效的，但不是萬能的，也不是最好的糾紛解決手段。并非一切糾紛都能夠通過司法解決，也并非一切糾紛都能夠通過司法得到公正的解決。即使司法裁判做到了公正，也還必須要正視司法裁判延伸之下的結(jié)果。如何化解社會轉(zhuǎn)型時期出現(xiàn)的各種矛盾糾紛，從現(xiàn)階段實際情況出發(fā)，發(fā)揮政治優(yōu)勢，構(gòu)建多元化矛盾糾紛解決機制，不失為一條較好的出路。
多元化糾紛解決機制是指在一個社會中，訴訟糾紛解決方式和各種非訴訟糾紛解決方式各以其特定的功能和特點，所結(jié)成的一種互補的、滿足社會主體的多樣需求的程序體系和動態(tài)的運作調(diào)整系統(tǒng)。通過人民調(diào)解自治、行業(yè)自律協(xié)調(diào)、行政調(diào)處和司法審判的有機結(jié)合，使司法和其他糾紛解決機制充分發(fā)揮各自的優(yōu)勢，形成合力，促使糾紛以更加便捷、經(jīng)濟、高效的途徑得到解決，從而更好地維護社會的和諧與穩(wěn)定。
二、正確把握糾紛解決機制中基層法院的角色定位
多元化糾紛解決機制的構(gòu)建和完善，關(guān)鍵是要實現(xiàn)各種機制之間的協(xié)調(diào)運作，形成功能互補，防止相互間的“扯皮”。同時，人民法院和非訴糾紛解決機構(gòu)之間也應當取長補短，相互借鑒彼此的經(jīng)驗。因此，法院首先要在認真履行司法職能的前提下，對自身在多元化解決糾紛的機制中有清楚的定位，才能充分發(fā)揮在糾紛解決機制中的作用。
一是以審判職能為中心，充分發(fā)揮訴訟在多元化解決糾紛的機制中的主導作用。在現(xiàn)代多元化糾紛解決機制的構(gòu)成中，以訴訟審判為代表的國家司法權(quán)相對于其他糾紛解決方式，更具有正統(tǒng)性和權(quán)威性。法院是通過發(fā)揮其裁判功能和監(jiān)督功能來體現(xiàn)其保障功能的。一方面，在直接化解當事人糾紛這個層面，人民法院通過直接行使審判權(quán)，公正司法，定分止爭，裁斷是非曲直，從保障糾紛的最終解決。另一方面，司法追求的目標并非僅僅是化解糾紛，而是要做到“案結(jié)事了”實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一，通過裁判對社會價值做出引導，使全社會真正理解和體會到司法的權(quán)威，感受到司法的公正，力求使其從心底達到“勝敗皆服”的客觀效果。
二是以法律為依托，充分發(fā)揮自身優(yōu)勢在多元化解決糾紛的機制中的參謀作用。群體性的矛盾糾紛往往具有人數(shù)多、涉面廣、影響大、情緒不穩(wěn)定、矛盾易激化等特點，而且這些矛盾糾紛往往還涉及多種復雜原因、多個復雜問題，處理起來難度比較大，不可能通過一種手段,一個部門所能解決的了，也不可能單憑法院的審判力量能夠解決。在這種情況下，必須堅持黨委對完善多元化糾紛解決機制的領(lǐng)導，由黨政組織牽頭，各有關(guān)部門參與，運用多種手段加以化解。法院應主動向黨委提出解決問題的意見和方案，為黨委當好參謀，使矛盾糾紛通過不同的途徑，不同的手段得以預防、化解，促進社會的穩(wěn)定。如在萊山區(qū)迎春大街拆遷安置工作中，我院提出的《關(guān)于處理房產(chǎn)遺留問題的意見》，對于迎春大街拆遷安置工作中處理有關(guān)爭議問題起到了重要作用。再如近年來，我區(qū)推進城鎮(zhèn)化過程發(fā)展很快，不少農(nóng)村在分配土地征收補償費過程中限制或剝奪了部分村民的分配權(quán)利，引發(fā)了矛盾和沖突，使得有關(guān)土地征收補償費分配糾紛日益突出，這類糾紛處理稍有不當，將直接導致新的不穩(wěn)定因素增加，影響農(nóng)村發(fā)展的大局，阻礙農(nóng)村改革的現(xiàn)代化進程，我院經(jīng)研究制定出臺了《關(guān)于農(nóng)村集體土地征收征用補償費用分配問題的處理意見及建議》，對于此類糾紛中出現(xiàn)的問題進行了詳細分析并針對每類問題提出了指導性意見。對于及時在全區(qū)范圍內(nèi)統(tǒng)一標準妥善處理此類糾紛發(fā)揮了重要作用。
三是以建立協(xié)調(diào)機制為手段，做好多元化糾紛解決機制中的矛盾源頭預防。會同公安、工商、國土、城建、農(nóng)業(yè)、勞動、房管等相關(guān)職能部門搭建合力平臺，建立矛盾排查處理聯(lián)席會議制度，定期交流研究社會矛盾動態(tài)，為糾紛的解決提供法律支持和保障。對于群眾反映強烈、社會影響大的重大糾紛，研究制訂合乎法律的排查、解決方案，摸索并建立一整套長效的糾紛協(xié)調(diào)處理規(guī)定，從源頭上預防矛盾的產(chǎn)生。近幾年，很多外商獨資企業(yè)、內(nèi)資企業(yè)、合資企業(yè)紛紛落戶萊山區(qū)，給萊山區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展帶來了生機，但企業(yè)在追求經(jīng)濟效益的同時，在依照《勞動法》依法保護勞動者合法權(quán)益方面也存在許多薄弱環(huán)節(jié)，隨著《勞動合同法》和《勞動仲裁調(diào)解法》的實施以及職工法律意識的不斷提高，職工與用人單位之間因工資、福利、工傷、保險待遇等之間產(chǎn)生的糾紛不斷增多，涉及群體性的問題也越來突出，至法院的勞動爭議案件呈逐年上升的趨勢，我院通過對受理的勞動爭議案件進行分析，研究制定了《關(guān)于審理、執(zhí)行勞動爭議糾紛案件所透視的問題及建議》，協(xié)調(diào)相關(guān)行政機關(guān)充分發(fā)揮其職能作用，切實履行法律、法規(guī)賦予的職責，不斷規(guī)范企業(yè)的行為，減少勞動爭議的數(shù)量。從源頭上對職工因勞動保險、勞動合同引發(fā)群體糾紛的進行了有效的治理。
