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我國農村金融的監(jiān)管更多體現在對銀行業(yè)的監(jiān)管上。由于農村金融的特殊性，農村金融的監(jiān)管與商業(yè)金融有很大差異，銀監(jiān)會更多地是依靠銀行業(yè)的監(jiān)管制度對農村金融的監(jiān)管，然而這些制度并不完全適合農村金融發(fā)展，必然會造成沖突。
2．農村金融監(jiān)管主體缺乏統一性
我國的農村市場范圍大，隨著農村金融的發(fā)展，農村的金融機構也逐步轉向多元化。由于有關監(jiān)管措施相互重疊甚至產生抵觸現象，缺乏一個統一的監(jiān)管主體準確定位各自職責，導致農村金融建設始終形成不了監(jiān)管合力。
二、完善我國現有農村金融法制建設的建議
(一)轉變金融立法傾向
市場經濟是法治經濟，完善的農村金融法律體系在發(fā)展和完善農村金融業(yè)中扮演重要角色。許多國家通過不斷制定和完善相關農村金融法，農村金融改革都取得了巨大成功。因此，國家金融立法活動應高度重視農村，逐步傾向農村，加快農村金融改革進程法制化，成果法定化的進程。
(二)完善農村民間金融立法
隨著農村經濟的發(fā)展，農村金融需求日益增加，但是正規(guī)的金融機構對資金借貸有規(guī)模大、時間長等要求，農村小額、高頻資金的需要得不到滿足，這就為農村民間金融發(fā)展提供了空間。由于民間金融缺乏完善的立法，監(jiān)管機制落后，許多違法金融活動日益猖獗，如高利貸、非法集資等嚴重干擾了農村金融的健康發(fā)展和良好的社會秩序。因此，必須完善民間金融立法，對這些活動加以監(jiān)督控制。首先，需通過法律明晰農村金融的產權制度，對投資者的權利及義務進行明確規(guī)定，充分調動投資者的積極性的同時對其進行合理監(jiān)督，使得農村產權制度逐漸完善，農村民間金融逐步走向規(guī)范法;其次，通過法律引導民間金融機構規(guī)范化與合法化，明確限定民間金融機構的設立標準，適當鼓勵私有股份參與銀行股份制改革，將原本的非法資本引入到正規(guī)、合法的渠道。
(三)建立專門的農村金融監(jiān)管法律制度
1．設置多層次的農村金融監(jiān)管機構
農村金融與城市金融在開展業(yè)務、盈利能力等方面還存在著較大的差距。因此，農村金融監(jiān)管機制應不同于城市金融監(jiān)管。城市金融監(jiān)管的主要依賴銀監(jiān)會，但現實生活中，由于銀監(jiān)會層級較高、不了解農村的現實情況，很難做到對農村金融的有效監(jiān)管。相應部門應考慮農村金融的特殊性，設置合理的多層次的監(jiān)管機構對農村金融進行有效監(jiān)管，做到權利下放，層層把關，分散管理，將監(jiān)管落到實處。
2．通過法律發(fā)揮行業(yè)協會的自律監(jiān)管作用
民間金融的發(fā)展具有自發(fā)性，若能建立有效的民間監(jiān)管制度，依靠群眾進行自我監(jiān)督、相互監(jiān)督，必然會更貼近實際。我國于2005年底成立中國銀行業(yè)協會農村金融工作委員會，應發(fā)揮法律作用引導協會發(fā)揮其相應作用，明確其正常工作機制以及管理辦法，逐步完善規(guī)章制度。
關鍵詞：伊斯蘭金融法；金融體系
我國的伊斯蘭民族人口眾多，因此我們需要因地制宜，在特殊的民族環(huán)境下，建設能夠提供符合當地特殊金融服務和產品需求的金融體系，以便更好地服務當地經濟建設。伊斯蘭金融是以伊斯蘭教規(guī)為基礎的伊斯蘭金融法規(guī)制下的金融模式，擁有更強的責任機制、穩(wěn)健的財務政策和透明度，其利潤共享、風險共擔的業(yè)務經營模式更安全。伊斯蘭金融體系考慮了立足當地的伊斯蘭文化和宗教環(huán)境，引入伊斯蘭金融模式和國外的伊斯蘭金融資金，這樣一個伊斯蘭文化占主流地位的民族地區(qū)經濟建設提供資金融通支持。
一、伊斯蘭金融法基本原理
在伊斯蘭教社會里，金融業(yè)與工商業(yè)一樣，都必須遵守以古蘭經的教義和圣訓為基礎的伊斯蘭金融法。伊斯蘭金融法是伊斯蘭教規(guī)的各項原則在金融領域的適用，主要是由伊斯蘭法學家們做出的法理解釋和判決所構成。
（一）基本規(guī)范
伊斯蘭金融法的基礎性規(guī)范是包括一系列的禁止性規(guī)定，其中最為重要的是對于包括利息在內的Riba的禁止。在伊斯蘭教法中，里巴意味著一種額外的附加。這種附加額無論是多么少，只要是超過了貸款或債務的本金，即為里巴。［1］伊斯蘭金融法認為，金錢是一種融通媒介手段，而不是一個獨立的商品本身，基于債務收取利息是一種里巴，是不正當的。［2］在伊斯蘭商業(yè)和金融中，另一個重要的禁止規(guī)范是對賭博、投機和結果不確定的交易等Gharar行為的禁止。［3］當然，伊斯蘭金融法也承認，對于交易將來可能獲取的利潤或遭受的損失進行準確地預測是不可能地。
伊斯蘭金融法禁止利息但是容許利潤，在現實的金融活動中，有很多傳統的合同是被廣泛運用來開展金融業(yè)務的。伊斯蘭金融機構也為客戶提供流動資金的融資。但是，為了避免利息，它們運用傳統的遲延交易合同的形式來進行融資安排，其中，主要包括遲延支付價款合同（Murabaha）和遲延交貨合同（Salam）。在遲延支付價款合同（Murabaha）中，如果客戶需要融資購買某種資產，他會要求銀行來購買某特定資產，在加入銀行的收益之后，該客戶以這種增加了的價格從銀行手中買取該資產，只不過，客戶需要在一定時期后才支付該價款。這種債務融資類型為伊斯蘭教規(guī)所容許，是當今伊斯蘭融資的主流方法。另一種伊斯蘭融資形式是遲延交貨合同（Salam）。在這種融資形式下，銀行同意預先支付協商好的一定數量商品的價格，而客戶交付商品則是在未來的確定的某一天。當然，和前面的遲延支付價款合同融資方式相比，銀行風險較大，在沒有第三方的擔保下，伊斯蘭銀行很少參與到Salam合同。伊斯蘭金融中還會采用貨與款均遲延交付合同，其中，包括Ijara和Istisna兩種形式。
在伊斯蘭金融中，除了通過前述買賣合同的形式開展金融業(yè)務之外，伊斯蘭金融機構在其業(yè)務中，還經常采用兩種伊斯蘭合伙合同為其客戶提供融資服務，即穆達巴拉（Mudarabah）和穆沙拉卡(Musarakah)。在穆達巴拉中，金融機構提供資金給企業(yè)從事經營，條件是按照約定比例分享經營產生的利潤，而所有經濟損失由資金提供者承擔，企業(yè)則承擔其在時間和精力方面的耗費。穆沙拉卡的意思是合伙，就其運作機理來說，與世俗社會中的合伙組織無異。但在伊斯蘭金融中，穆沙拉卡又分為永久穆沙拉卡和遞減穆沙拉卡兩種形式，以適應金融業(yè)務的需要。在永久穆沙拉卡中，金融機構持有一定比例股份，并且每年按比例分享利潤；而在遞減穆沙拉卡中，金融機構在合伙事業(yè)中權益比例逐漸地轉移給作為合伙人的客戶，最終由客戶對該事業(yè)擁有完全的所有權。［5］
（二）其它相關制度
伊斯蘭金融法的各種規(guī)則，特別是禁止性規(guī)范最為基礎的目的在于保持商貿交易在道德上的純潔性。因此，如果在普通的金融機構中開展伊斯蘭金融，需要注意的是，不要將伊斯蘭金融業(yè)務的資金與那些非伊斯蘭金融業(yè)務的資金混合起來，這有點兒類似在清真食堂中不可銷售非清真食品。
因此，為了向伊斯蘭客戶保證其伊斯蘭金融服務和產品確實遵從了伊斯蘭教規(guī)，打算開辦伊斯蘭金融業(yè)務的銀行必須具有透明度，向穆斯林客戶保證，伊斯蘭金融資金不會和沒有與普通金融服務和產品的資金混合在一起。［6］所以，在業(yè)務方面，這就要求金融機構要對普通金融業(yè)務和伊斯蘭金融業(yè)務進行隔離，對伊斯蘭金融設立專門的服務柜臺、賬戶、資金托管系統。
四、結語
在伊斯蘭教信仰民族聚居的西部地區(qū)進行經濟建設，毫無疑問，完善的金融體系是不可或缺的，而且，吸引健康的外國投資是很重要的。對于伊斯蘭民族地區(qū)和西部地區(qū)的經濟建設來說，其金融體系的建設和引進外資投資一方面要考慮金融危機帶來的教訓和啟示，同時也面臨著在特殊的民族環(huán)境下，如何能夠具有其地方特色，以更好地適應因當地特殊的民族構成而產生的對金融服務和產品的特殊需求，更好地服務當地經濟建設。伊斯蘭金融近些年增長迅速，除了擁有巨額可以對外投資的石油美元，這種以伊斯蘭教規(guī)為基礎的伊斯蘭金融法規(guī)制下的金融模式，擁有更強的責任機制、穩(wěn)健的財務政策和透明度，其業(yè)務經營模式從本質上來說更安全。因此，在建設伊斯蘭民族地區(qū)時，可以引入伊斯蘭金融模式和國外的伊斯蘭金融資金，為這樣一個伊斯蘭文化占主流地位的地區(qū)的經濟建設提供資金融通服務。而引入伊斯蘭金融，需要對規(guī)制這種金融模式的伊斯蘭金融法熟悉，并且，需要建設雖然不必龐大，但是需要完整的金融配套制度和設施。對于這種在中國尚屬新鮮事物的金融模式，可以采取逐步發(fā)展、漸進過渡的發(fā)展策略，有步驟地逐漸完善該體系的建設。(Law School, Xiangtan University, Xiangtan, Hunan, 411105)
參考文獻：
［1］ Mahmoud A. El-Gama, Islamic Finance: Law, Economics, and Practice［M］. Cambridge UK; Cambridge University Press 2006: 49.
［2］ Beng Soon Chong and Ming-Hua Liu, Islamic Banking: Interest-Free or Interest-Based?［R］ Nanyang Technological University Research Paper 2008.
［3］ Mervyn K. Lewis. An Islamic Economic Perspective on the Global Financial Crisis［J］. Quarterly Bulletin of Malaysian Islamic Capital Market, 2009(4): 77
美國《金融服務現代化法》，對美國70年代以來有關金融監(jiān)管、金融業(yè)務的法律法規(guī)，進行了突破性修改，將美國數量極為巨大的金融法律法規(guī)進行了統一規(guī)范，并在放棄“分業(yè)”走向“混業(yè)”的理念下，整合了美國已有金融法律，以成體系的形式將其表達出來，還對某些內容作出了權威性表述，而且，對目前尚未解決的某些法律問題，提出了研究方向。
（二）美國為什么要修改已經實行了將近70年的《銀行法》呢？
眾所周知，1933年美國《銀行法》（即《格拉斯—斯蒂格爾法》）是上世紀20年代末，30年代初美國金融危機后產生的一部重大法律，該法為商業(yè)銀行和證券業(yè)之間筑起一道嚴實的“防火墻”，目的在于控制銀行資金違規(guī)流入資本市場進行投機活動，以保持金融秩序穩(wěn)定，增強儲戶對銀行的信心。由于當時美國金融業(yè)以間接金融為主體，銀行業(yè)在美國經濟中占有重要地位，銀行業(yè)的穩(wěn)健運行對保證整個金融業(yè)穩(wěn)定至關重要，銀行業(yè)危機必然導致美國經濟動蕩。因此，鞏固商業(yè)銀行，隔離證券業(yè)是當時形勢所要求。
從二戰(zhàn)以后，尤其70年代“布雷頓森林體系”崩潰以后，美國乃至國際經濟金融環(huán)境發(fā)生很大的變化。資本市場迅速發(fā)展，資本商品和衍生商品日新月異，銀行業(yè)也不得不進入這個多姿多態(tài)的新市場。加上保險業(yè)和名目繁多的投資基金興起，資本市場在美國金融中的地位明顯上升，而且為投資者和經營者提供了巨額回報。
特別是20世紀80年代信息科技的發(fā)展，極大地促進了金融業(yè)國際交易成本的降低和交易規(guī)模的擴大，西方發(fā)達國家紛紛將國際競爭、贏得全球市場作為目標而改革本國監(jiān)管體制。1989年英國開始了名曰“大爆炸”的金融改革，實施混業(yè)經營，合并監(jiān)管機構，建立金融服務局，統管銀行、證券、保險、貨幣外匯交易等各種金融交易。1994年日本學習英國做法，實行金融改革法，將原來大大小小40多部涉及金融的法律進行了全面修訂。與此同時，國際金融界對金融監(jiān)管的理念發(fā)生理論創(chuàng)新，從最初的監(jiān)管為了安全目的，而后發(fā)展為提高資源配置效率，現在又發(fā)展為增強國際競爭力，以適應“無疆界市場”和“無時空限制”的全球交易。
為此，第一，為適應金融發(fā)展和金融深化的現代化趨勢，美國金融體制必須做出相應改革和調整，并建立新的法律框架；第二，為適應金融全球化的發(fā)展趨勢，增強美國金融業(yè)的國際競爭力，必須對過去的體制進行調整，并給予立法保障；第三，隨著經濟發(fā)展，美國金融業(yè)的發(fā)展也形成了多層次、多樣化的結構，為改進金融服務、強化金融企業(yè)實力，同時又要鞏固和扶植中小金融機構，必須通過立法，做出詳細規(guī)定；第四，金融業(yè)潛在風險很大，為防范風險，必須加強對金融業(yè)的監(jiān)督管理，并以立法形式確定下來。
（三）美國新金融法的基本理論設計和立法主旨是什么呢？
第一，混業(yè)經營，全能銀行。
二戰(zhàn)以前和二戰(zhàn)后相當一段時間，美國金融業(yè)一直是遵循分業(yè)經營的基本理念運作的。這也是當時國際金融業(yè)的一般格局。但是，近20年來，金融技術迅速發(fā)展，金融業(yè)采用新技術和新的經營方式在國際范圍內形成新的熱潮。銀行業(yè)兼并之風盛行，銀行業(yè)務與證券、保險業(yè)務互相滲透，以商業(yè)銀行為核心的銀行持股公司出現，凡與“銀行業(yè)務緊密相關”的業(yè)務活動，如投資咨詢、信息服務、信用卡服務、商業(yè)銀行票據、租賃、不動產評估等，并與證券業(yè)、保險業(yè)、房地產金融業(yè)、旅游業(yè)等開展合作經營。銀行業(yè)實際上“突破”了分業(yè)經營的框限，已進入證券市場和保險市場。但從立法上講，這樣的“突破”，并非“正道”，沒有充足的法律依據。另外，從組織構架看，美國雖是大銀行制度，但與國際上興起的“全能銀行”相比，在資金調配運用、資產種類、成本控制、經營效益上并不占多大優(yōu)勢。為在國際金融市場上占據優(yōu)勢地位，并在金融全球化穩(wěn)執(zhí)牛耳，美國自80年代以來，進行了大規(guī)模的金融結構調整的立法。先后頒布了《存款機構放松管制和貨幣控制法》、《存款機構法》、《銀行業(yè)平等競爭法》和《金融機構改革、復興和實施法》，放松存款利率管制，取消銀行業(yè)務地域限制，突破金融業(yè)分業(yè)經營模式，鼓勵金融機構聯合與競爭，最終走上了“混業(yè)經營”和向“全能銀行”發(fā)展的新道路。美國新金融法，是對以上法律理念的“整合”的產物。
第二，以“效率與競爭”理念作為立法的理論基礎。
自1933年美國《銀行法》頒布以來的60多年間，國際上，各國對金融立法的理念出現了三次大變化，經歷了從為了安全的目的，發(fā)展到為了提高資源配置效率的目的，再發(fā)展到為了增強競爭力，特別是國際競爭力的目的的過程。1933年美國《銀行法》的立法理念，是明確地建立在“安全”基礎上的，一切為了維護金融市場安全而設計有關法律。這一理念一直根深蒂固地成為美國金融業(yè)監(jiān)管和立法的基礎，影響非常深遠。但是，60多年來國際金融狀況已發(fā)生劃時代變化：（1）共同基金創(chuàng)立并吸納巨大資金進入證券市場；（2）證券公司開辦客戶現金管理賬戶；（3）電子技術進一步提高了金融交易效率，降低成本，復雜的衍生金融交易可使用電腦程序進行；（4）歐洲市場金融業(yè)務兼容性與競爭力加強。為此，美國從70年代就開始不斷調整金融立法理念，通過采取逐步變通的司法解釋和專項立法，調整了單純?yōu)椤鞍踩倍⒎?，轉向為“效率”而立法。進入80年代后，國際金融進入了新的競爭階段。金融全球化趨勢加快，加上電子技術的發(fā)展，極大地促進了金融業(yè)國際交易成本的降低和交易規(guī)模的擴大。在新形勢下，美國開始將國際競爭、贏得全球市場作為目標。因此，鼓勵和促進美國金融業(yè)增強國際競爭力成為理所當然的立法理念。美國新金融法的立法新理論就產生了。
第三，調整監(jiān)管制度，實施功能監(jiān)管。
由于金融業(yè)務范圍的改變以及金融業(yè)經營目標的變化，過去銀行業(yè)與證券業(yè)、保險業(yè)之間筑起的“防火墻”被撤除，金融業(yè)各機構業(yè)務發(fā)生交叉，實現了全面的混業(yè)經營，原先“分業(yè)監(jiān)管”的辦法已經無法適應新情況的需要，加上金融業(yè)全球化趨勢正在加快，運作更為復雜多樣，采取老的以機構為對象的“分業(yè)監(jiān)管”辦法，已經達不到監(jiān)管的目的。而新形勢下，對金融業(yè)監(jiān)管不僅不能因業(yè)務范圍的變動以及地緣限制的消除而削弱，而且監(jiān)管力度，監(jiān)管范圍等方面還需強化，這也為幾次世界性的金融危機的實踐所證明，因此，國際金融界提出了“功能監(jiān)管”的理論。因為在混業(yè)經營、聯合經營的金融體制下，不僅金融持股公司，即使是單個金融企業(yè)，也可能是各種金融業(yè)務交叉的，“被監(jiān)管者”形成了一個很復雜的體系。原來采用的“部門對機構”的監(jiān)管方式已不適用，必須實施“功能監(jiān)管”。要求按金融機構的各項金融經營活動的性質，使其按“功能”，分別由不同的監(jiān)管機構進行監(jiān)管。“功能監(jiān)管”實質是一種交叉監(jiān)管。根據新金融法，為了避免監(jiān)管機構互相間的矛盾，還作出了一些規(guī)定，如共享信息數據、遵守保密制度、相互協商制度以及各監(jiān)管機構應負監(jiān)管的主要職責等。但是，從內容看，美國新金融法的“功能監(jiān)管”在實施中，還有許多探索空間。
美國《金融服務現代化法》，對美國70年代以來有關金融監(jiān)管、金融業(yè)務的法律法規(guī)，進行了突破性修改，將美國數量極為巨大的金融法律法規(guī)進行了統一規(guī)范，并在放棄“分業(yè)”走向“混業(yè)”的理念下，整合了美國已有金融法律，以成體系的形式將其表達出來，還對某些內容作出了權威性表述，而且，對目前尚未解決的某些法律問題，提出了研究方向。
（二）美國為什么要修改已經實行了將近70年的《銀行法》呢？
眾所周知，1933年美國《銀行法》（即《格拉斯—斯蒂格爾法》）是上世紀20年代末，30年代初美國金融危機后產生的一部重大法律，該法為商業(yè)銀行和證券業(yè)之間筑起一道嚴實的“防火墻”，目的在于控制銀行資金違規(guī)流入資本市場進行投機活動，以保持金融秩序穩(wěn)定，增強儲戶對銀行的信心。由于當時美國金融業(yè)以間接金融為主體，銀行業(yè)在美國經濟中占有重要地位，銀行業(yè)的穩(wěn)健運行對保證整個金融業(yè)穩(wěn)定至關重要，銀行業(yè)危機必然導致美國經濟動蕩。因此，鞏固商業(yè)銀行，隔離證券業(yè)是當時形勢所要求。
從二戰(zhàn)以后，尤其70年代“布雷頓森林體系”崩潰以后，美國乃至國際經濟金融環(huán)境發(fā)生很大的變化。資本市場迅速發(fā)展，資本商品和衍生商品日新月異，銀行業(yè)也不得不進入這個多姿多態(tài)的新市場。加上保險業(yè)和名目繁多的投資基金興起，資本市場在美國金融中的地位明顯上升，而且為投資者和經營者提供了巨額回報。
特別是20世紀80年代信息科技的發(fā)展，極大地促進了金融業(yè)國際交易成本的降低和交易規(guī)模的擴大，西方發(fā)達國家紛紛將國際競爭、贏得全球市場作為目標而改革本國監(jiān)管體制。1989年英國開始了名曰“大爆炸”的金融改革，實施混業(yè)經營，合并監(jiān)管機構，建立金融服務局，統管銀行、證券、保險、貨幣外匯交易等各種金融交易。1994年日本學習英國做法，實行金融改革法，將原來大大小小40多部涉及金融的法律進行了全面修訂。與此同時，國際金融界對金融監(jiān)管的理念發(fā)生理論創(chuàng)新，從最初的監(jiān)管為了安全目的，而后發(fā)展為提高資源配置效率，現在又發(fā)展為增強國際競爭力，以適應“無疆界市場”和“無時空限制”的全球交易。
為此，第一，為適應金融發(fā)展和金融深化的現代化趨勢，美國金融體制必須做出相應改革和調整，并建立新的法律框架；第二，為適應金融全球化的發(fā)展趨勢，增強美國金融業(yè)的國際競爭力，必須對過去的體制進行調整，并給予立法保障；第三，隨著經濟發(fā)展，美國金融業(yè)的發(fā)展也形成了多層次、多樣化的結構，為改進金融服務、強化金融企業(yè)實力，同時又要鞏固和扶植中小金融機構，必須通過立法，做出詳細規(guī)定；第四，金融業(yè)潛在風險很大，為防范風險，必須加強對金融業(yè)的監(jiān)督管理，并以立法形式確定下來。
（三）美國新金融法的基本理論設計和立法主旨是什么呢？
第一，混業(yè)經營，全能銀行。
二戰(zhàn)以前和二戰(zhàn)后相當一段時間，美國金融業(yè)一直是遵循分業(yè)經營的基本理念運作的。這也是當時國際金融業(yè)的一般格局。但是，近20年來，金融技術迅速發(fā)展，金融業(yè)采用新技術和新的經營方式在國際范圍內形成新的熱潮。銀行業(yè)兼并之風盛行，銀行業(yè)務與證券、保險業(yè)務互相滲透，以商業(yè)銀行為核心的銀行持股公司出現，凡與“銀行業(yè)務緊密相關”的業(yè)務活動，如投資咨詢、信息服務、信用卡服務、商業(yè)銀行票據、租賃、不動產評估等，并與證券業(yè)、保險業(yè)、房地產金融業(yè)、旅游業(yè)等開展合作經營。銀行業(yè)實際上“突破”了分業(yè)經營的框限，已進入證券市場和保險市場。但從立法上講，這樣的“突破”，并非“正道”，沒有充足的法律依據。另外，從組織構架看，美國雖是大銀行制度，但與國際上興起的“全能銀行”相比，在資金調配運用、資產種類、成本控制、經營效益上并不占多大優(yōu)勢。為在國際金融市場上占據優(yōu)勢地位，并在金融全球化穩(wěn)執(zhí)牛耳，美國自80年代以來，進行了大規(guī)模的金融結構調整的立法。先后頒布了《存款機構放松管制和貨幣控制法》、《存款機構法》、《銀行業(yè)平等競爭法》和《金融機構改革、復興和實施法》，放松存款利率管制，取消銀行業(yè)務地域限制，突破金融業(yè)分業(yè)經營模式，鼓勵金融機構聯合與競爭，最終走上了“混業(yè)經營”和向“全能銀行”發(fā)展的新道路。美國新金融法，是對以上法律理念的“整合”的產物。
第二，以“效率與競爭”理念作為立法的理論基礎。
自1933年美國《銀行法》頒布以來的60多年間，國際上，各國對金融立法的理念出現了三次大變化，經歷了從為了安全的目的，發(fā)展到為了提高資源配置效率的目的，再發(fā)展到為了增強競爭力，特別是國際競爭力的目的的過程。1933年美國《銀行法》的立法理念，是明確地建立在“安全”基礎上的，一切為了維護金融市場安全而設計有關法律。這一理念一直根深蒂固地成為美國金融業(yè)監(jiān)管和立法的基礎，影響非常深遠。但是，60多年來國際金融狀況已發(fā)生劃時代變化：（1）共同基金創(chuàng)立并吸納巨大資金進入證券市場；（2）證券公司開辦客戶現金管理賬戶；（3）電子技術進一步提高了金融交易效率，降低成本，復雜的衍生金融交易可使用電腦程序進行；（4）歐洲市場金融業(yè)務兼容性與競爭力加強。為此，美國從70年代就開始不斷調整金融立法理念，通過采取逐步變通的司法解釋和專項立法，調整了單純?yōu)椤鞍踩倍⒎?，轉向為“效率”而立法。進入80年代后，國際金融進入了新的競爭階段。金融全球化趨勢加快，加上電子技術的發(fā)展，極大地促進了金融業(yè)國際交易成本的降低和交易規(guī)模的擴大。在新形勢下，美國開始將國際競爭、贏得全球市場作為目標。因此，鼓勵和促進美國金融業(yè)增強國際競爭力成為理所當然的立法理念。美國新金融法的立法新理論就產生了。
第三，調整監(jiān)管制度，實施功能監(jiān)管。
由于金融業(yè)務范圍的改變以及金融業(yè)經營目標的變化，過去銀行業(yè)與證券業(yè)、保險業(yè)之間筑起的“防火墻”被撤除，金融業(yè)各機構業(yè)務發(fā)生交叉，實現了全面的混業(yè)經營，原先“分業(yè)監(jiān)管”的辦法已經無法適應新情況的需要，加上金融業(yè)全球化趨勢正在加快，運作更為復雜多樣，采取老的以機構為對象的“分業(yè)監(jiān)管”辦法，已經達不到監(jiān)管的目的。而新形勢下，對金融業(yè)監(jiān)管不僅不能因業(yè)務范圍的變動以及地緣限制的消除而削弱，而且監(jiān)管力度，監(jiān)管范圍等方面還需強化，這也為幾次世界性的金融危機的實踐所證明，因此，國際金融界提出了“功能監(jiān)管”的理論。因為在混業(yè)經營、聯合經營的金融體制下，不僅金融持股公司，即使是單個金融企業(yè)，也可能是各種金融業(yè)務交叉的，“被監(jiān)管者”形成了一個很復雜的體系。原來采用的“部門對機構”的監(jiān)管方式已不適用，必須實施“功能監(jiān)管”。要求按金融機構的各項金融經營活動的性質，使其按“功能”，分別由不同的監(jiān)管機構進行監(jiān)管?！肮δ鼙O(jiān)管”實質是一種交叉監(jiān)管。根據新金融法，為了避免監(jiān)管機構互相間的矛盾，還作出了一些規(guī)定，如共享信息數據、遵守保密制度、相互協商制度以及各監(jiān)管機構應負監(jiān)管的主要職責等。但是，從內容看，美國新金融法的“功能監(jiān)管”在實施中，還有許多探索空間。
一、金融企業(yè)戰(zhàn)略管理需要金融法的支持
金融企業(yè)管理需要考慮到經濟、政治、文化、社會等各個因素的影響，但從戰(zhàn)略管理角度來看，首先要關注的就是法律保障問題，具體有以下幾個方面的原因。
（一）經濟效益最大化的需要
金融企業(yè)處于市場經濟發(fā)展之中，首先要遵循的就是“經濟人”的原則。追求經濟利益最大化是其一切經濟活動的本質要求，而金融法為保障金融企業(yè)追求經濟效益最大化提供了有力的保障，具體表現為以下幾方面。第一，金融法在交易之前將產權問題界定清楚。因為產權歸屬問題是影響企業(yè)效率的決定性因素，所以在法律上首先對產權問題進行界定是保障企業(yè)經濟效率的關鍵因素。第二，金融法規(guī)范企業(yè)交易行為，引導資源達到最優(yōu)化配置。第三，金融法的強制性和對某些違規(guī)經濟后果的懲罰性，能夠避免和減少企業(yè)浪費現象。第四，對于某些企業(yè)給予強制性救濟。
（二）企業(yè)經濟安全的需要
安全是金融企業(yè)經營管理的基本需要，具體的金融目標包括金融交易安全和金融體系安全。
1.金融交易安全
由于交易對象的特殊性、交易主體的復雜性、交易工具的多樣性，金融交易活動存在極大風險。因此，金融交易活動和其他經濟活動相比，更加需要交易安全的保障。金融法也在此方面進行做了許多安全保障，具體有以下幾方面。第一，金融法加強對金融交易結果的可預見性，避免因金融交易的不可預見而出現的成本，降低損失。第二，對于金融交易過程中可能出現的沖突制定解決機制。第三，金融法提供交易風險防范方面的機制和保障，對交易風險出現的不利影響進行補償。
2.金融體系安全
金融市場的不斷發(fā)展也使金融市場的缺陷逐漸暴露，而且金融全球化進程的加速進一步增強了金融市場的風險性。所以，金融法運用法律手段對于金融交易過程中所形成的各種金融關系進行調整和管理，保證金融交易安全并將對金融關系的調整納入社會安全體系的大環(huán)境中來。
（三）公平競爭的需要
隨著市場經濟的不斷發(fā)展，金融企業(yè)之間的競爭越來越激烈，而公平性是影響企業(yè)管理的重要因素。金融法律約束金融交易必須在公平競爭基礎之上進行，具體有以下幾個方面。第一，確定金融企業(yè)在行業(yè)中的平等地位，為金融企業(yè)的發(fā)展提供公平的競爭環(huán)境。第二，保障金融企業(yè)在交易過程中享有和其他企業(yè)同等的地位和權利。第三，金融企業(yè)享有訴訟平等權。
總之，金融企業(yè)的戰(zhàn)略管理面臨著錯綜復雜的國內外環(huán)境，金融法的不斷完善為金融企業(yè)戰(zhàn)略管理提供了有力保障。
二、金融法對金融企業(yè)戰(zhàn)略管理的作用與意義
金融企業(yè)戰(zhàn)略管理者關注金融法律是希望借助金融法的功能來保障企業(yè)戰(zhàn)略管理目標的實現。在我國的法律體系中，金融法作為第三層級的法律相對獨立存在，為金融企業(yè)發(fā)展提供有力支持。
（一）根據金融主體法，構造符合金融全球化發(fā)展趨勢的金融體系
金融主體法也稱金融業(yè)法、金融組織法，主要是規(guī)范金融機構設立、變更與終止的規(guī)則。不同國家的金融主體法也不盡相同。金融企業(yè)戰(zhàn)略管理者要想在金融全球化的趨勢中占據競爭優(yōu)勢，首先必須要考慮現有金融法適合建立什么樣的金融機構。其中，考慮建立金融機構時需要側重考慮的兩個因素是組織形式和經營業(yè)務。
金融國際化使得金融機構可以選擇的組織形式越來越多，金融企業(yè)的戰(zhàn)略管理者必須要看清形勢，充分考慮東道國的法律體系和母國的現行法律體系對于建立金融機構的不同法律要求，選擇更有利于公司長遠發(fā)展的組織形式。
多元化和全能化是金融業(yè)務全球化的兩大特征。金融機構只有不斷擴大自己的業(yè)務范圍才能夠適應金融企業(yè)的國際競爭。但是，金融企業(yè)也不能隨意選擇全能化的經營模式，具體要根據各國的法律制度選擇。國際金融領域金融業(yè)的經營模式主要有混業(yè)經營和分業(yè)經營兩種，而不同國家所允許的經營模式不同。
（二）根據金融行為法，為金融企業(yè)交易保駕護航
金融行為法也稱金融業(yè)務法和金融活動法，是規(guī)范各類金融關系的參加者開展活動的基本規(guī)則。金融活動中既有直接活動，也有間接活動，又有中介金融服務活動，還有國家金融主管機關對于金融業(yè)務活動的管理、監(jiān)督檢查和對違法行為的處罰活動。因此，國家必須制定一系列有別于一般商業(yè)交易原則的特殊金融行為規(guī)則。金融企業(yè)進行戰(zhàn)略管理必須保證各項業(yè)務符合各項法律規(guī)范，金融法也為企業(yè)的經濟交易行為提供了法律保障。
（三）憑借風險援助法，降低金融企業(yè)經營風險
防范金融風險可以采取很多的手段，但是運用法律手段來降低風險永遠是最重要的手段之一。金融法律制定了一系列的法律法規(guī)來規(guī)避金融企業(yè)風險，主要包括以下幾個方面。
1.針對國際金融風險防范的監(jiān)管體系
適應全球性的金融風險，尤其是國際金融危機，法律監(jiān)管手段是必不可少的。法律監(jiān)管不可或缺，但是過于嚴格的監(jiān)管體制又制約了金融主體的發(fā)展，所以在金融全球化的環(huán)境中，金融監(jiān)管一定要適度。而且，采取“單一監(jiān)管模式”還是“多頭監(jiān)管模式”，還要根據金融水平的發(fā)展情況，采取適當的金融監(jiān)管手段，金融企業(yè)的戰(zhàn)略管理者也要根據這些情況及時調整經營發(fā)展戰(zhàn)略。
2.采用政府干預性的貨幣政策
金融市場風險是金融風險的重要組成部分，它主要分為匯率風險和利率風險。要防范這兩種風險，就必須要掌握相關的貨幣政策。在最近發(fā)生的金融危機中，我們國家適時調整有關貨幣政策，降低金融風險，穩(wěn)定金融市場，頗有成效。
3.建立信用保障體系
信用是金融領域的生命線，要保證金融交易的公平性，就必須有透明的信用體系作為保障。國家建立信用體系，促使金融市場由傳統的支付為主的交易方式向以信用為主的交易方式轉變。不同國家對于建立信用體系工作的重視程度不同，如美國就建立了較為完善的信用體制，即便如此也不能避免信用風險的困擾，所以要通過建立信用保障體系降低濫用信用的發(fā)生。
三、關于金融企業(yè)戰(zhàn)略管理困境的幾點思考
（一）協調我國現行的法律法規(guī)，適應金融企業(yè)戰(zhàn)略管理變革的需要
目前，金融實行分業(yè)經營和監(jiān)管，不同領域的法律起草和制定主體也不同，各金融監(jiān)管部門之間缺少必要的協調配合，加上立法技術的落后、法律知識和專業(yè)知識的缺乏，增加了法律之間的不協調性，使法律處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。為適應金融企業(yè)戰(zhàn)略變革發(fā)展的需要，根據我國金融工作的現實，應將《商業(yè)銀行法》、《票據法》、《擔保法》、《證券法》、《信托法》等金融基本法律的具體規(guī)定協調一致。
（二）制定具有前瞻性的金融法律法規(guī)，加快金融企業(yè)國際化戰(zhàn)略進程
金融企業(yè)國際化戰(zhàn)略的實施需要結合國外的情況，制定適合本國金融企業(yè)發(fā)展的具有創(chuàng)新性的金融法律法規(guī)。面對全球金融業(yè)的競爭壓力，推動商業(yè)銀行和資本市場的合作是金融體制改革的重要任務。長遠看來，我們可以根據現用法律制定出《金融服務法》、《金融監(jiān)管法》或與之相關的利于企業(yè)國際化戰(zhàn)略進程的法律法規(guī)。
（三）借鑒國外金融立法經驗，完善我國金融法律法規(guī)
加入WTO以后，規(guī)范使用金融法律術語、完善我國現有的金融法律法規(guī)成為了更加急迫和重要的任務。要促進本國金融企業(yè)戰(zhàn)略和國際企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的接軌、更好地完成改革開放的任務，就必須認真按照WTO的金融服務貿易規(guī)則和相關法律法規(guī)，不斷完善我國的現行金融法律法規(guī)。
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金融全球化的含義和特征
考察晚近的國際經濟生活，其發(fā)展動向和顯著特征表現為經濟的全球化。在20世紀的最后20年里，經濟全球化的趨勢已明確無誤地展現在世人面前。作為全球化浪潮在經濟層面上的表現，經濟全球化主要以商品、服務、技術和資金大規(guī)?？缇沉鲃右约案鞣N生產要素的全球配置與重組為特征。經濟全球化是經濟市場化和國際化的延伸和必然要求，反映了世界各國經濟依存度的日益加深。從內容上看，經濟全球化可以分為生產全球化、貿易全球化、投資全球化和金融全球化等。金融全球化是經濟全球化的核心內容和高級發(fā)展階段。這是由晚近世界經濟發(fā)展的另一特點-經濟的金融化所決定的。所謂經濟的金融化，是指實物經濟被金融經濟所取代，社會資產的金融資產化程度不斷加深，國家間的經濟關系日益深入地表現為國際金融關系，如國際債權債務關系、國際股權股利關系、國際委托關系、國際風險保險關系等；金融因其更適合“數字化”和“終極市場”而成為經濟生活中一個核心性、主導性和戰(zhàn)略性的要素，對社會經濟的各個領域、各個層面的滲透和影響不斷增強。隨著經濟金融化程度的加深，經濟的全球化突出地表現為金融的全球化。
所謂金融全球化，是指國家或地區(qū)在金融業(yè)務、金融市場、金融政策與法律等方面跨越國界而相互依賴、相互影響、逐步融合的趨勢，表現為貨幣體系、資本流動、金融市場、金融信息流動、金融機構等要素的全球化以及金融政策與法律制度的全球化等。金融全球化一方面構成經濟全球化的應有之義，是生產全球化、貿易全球化和投資全球化發(fā)展的必然要求和自然結果，并與生產全球化、貿易全球化和投資全球化之間交互作用、交互影響。另一方面，金融全球化又因金融的特質和發(fā)展狀況而具有自身獨特的內容和運行規(guī)律。
首先，從金融全球化的歷史進程看，金融全球化并不是晚近伊始的新生事物，而是一個一直處于進行之中的發(fā)展過程，是金融一體化在全球范圍內的不斷擴展與深化。這一過程不是均勻展開和一蹴而就的，而是具有時間上的階段性、空間上的地域性、結構上的非均衡性特點。金融全球化趨勢早在20世紀60、70年代就初見端倪，80年代以后迅速推進，90年代至今則因更加充分地展開了其多樣化的內容而進入階段。在空間上，金融全球化可表現為區(qū)域化，金融全球化在一定程度上就是金融區(qū)域化推進和作用的結果。金融的區(qū)域化和全球化從先后繼起到同步運行，彼此間既融合又排異的互動發(fā)展，成為晚近世界金融發(fā)展的一道風景線。金融全球化發(fā)展的另一個顯著特點是涉及的主體范圍不斷擴大，由發(fā)達國家逐漸向發(fā)展中國家擴展。但這一進程是不均衡的，不同的國家和地區(qū)參與金融全球化的程度不同，享受到的利益也不同，金融發(fā)展速度有快有慢。發(fā)達國家及其跨國金融機構在金融全球化進程中居于主導地位，是金融全球化的規(guī)則制定者和主要獲益者。發(fā)展中國家特別是最不發(fā)達國家在金融全球化進程中則經常處于被動的、受制約的地位，面臨著“邊緣化”和“第四世界化”的威脅，一般較少地分享到金融全球化的利益，而較多地受到金融全球化浪潮的沖擊。
其次，從影響金融全球化的因素看，除跨國生產、貿易、投資和科技進步等實體經濟因素對金融全球化的推動外，跨國金融機構的全球擴展和全能化運作為金融全球化構造了微觀組織基礎，層出不窮的金融創(chuàng)新和日益激烈的金融競爭為金融全球化提供了持續(xù)的技術支持和發(fā)展動力；自20世紀70年代起在世界范圍廣泛興起的金融自由化浪潮，因打破了資本跨國流動的政策性障礙，使金融交易的市場空間進一步突破國家和地域的界限，為金融的全球化發(fā)展提供了制度上的保證。
第三，從金融全球化的內容看，金融全球化是指國家或地區(qū)在金融業(yè)務、金融市場、金融政策與法律等方面跨越國界而相互依賴、相互影響、逐步融合的趨勢。金融全球化的各種構成要素之間相互作用、相互影響，使得各國的金融資源可以在各個層次上以多種形式轉移、劃撥、融合和互動，金融創(chuàng)新日趨活躍，全球資金光速流動，金融領域的國際競爭異常激烈，可謂是21世紀國際經濟競爭的最主要領域之一。金融全球化一方面加劇了金融競爭，促進了金融效率、經濟發(fā)展和人類的福利，但另一方面它又具有負效應，它使金融風險明顯加大，金融波動通過一體化的市場得以迅速傳導，局部的金融災難動輒演化成為地區(qū)性、全球性金融危機甚至經濟危機?！耙粯s俱榮、一損俱損”成為當代國際金融生活的寫真。在金融全球化的形勢下，每個國家的金融均成為國際金融的有機組成部分，單個國家對經濟的宏觀調控能力明顯削弱，國際金融市場的失靈現象不時出現。
第四，從金融全球化的運行看，一方面，世界金融發(fā)展已經歷了中介金融、信用金融和資本金融三個階段，目前正在步入產業(yè)金融發(fā)展階段。從其產業(yè)地位看，金融不僅是第三產業(yè)中的獨立組成部分，而且日漸成為第三產業(yè)中的龍頭產業(yè)。 與產業(yè)化相伴生和相適應，世界金融發(fā)展又衍生出工程化、信息化、混業(yè)化、網絡化等特點，對傳統的金融管理體制、金融經營理念等產生強大的沖擊。另一方面，這一時期的金融運行不再是簡單地從屬、外生、決定于實體經濟，而是在相融、適應、內生于實體經濟的同時，在很大程度上表現為獨立、超越、背離于實體經濟的特點， 表現出強烈的符號性和虛擬性。據統計，目前在巨額的國際資本流動中，只有10%與實體經濟有關。而與實體經濟運動無關的國際資本流動大量屬于投機性資本流動，其全球游蕩和肆意攻擊成為威脅世界經濟金融穩(wěn)定的重要因素。再者，隨著金融全球化的深化，全球金融市場間的相關度提高，經濟大國通過金融渠道對世界經濟施加影響更為便利和直接，已超出了貿易、投資等傳統渠道對世界經濟發(fā)生的影響。經濟發(fā)展落后的國家在經濟、金融發(fā)展方向和進程等方面往往被迫依從于發(fā)達國家的戰(zhàn)略利益，致使金融全球化的運行結果在一定程度上顯示為個別金融霸權主宰的金融全球化。
金融全球化對國際金融法的影響
顯然，當經濟全球化發(fā)展到金融全球化階段，其深度和廣度已然大大推進。實踐證明，晚近世界經濟發(fā)展所表現出來的上述趨勢是一個不可逆轉的自然歷史過程，并已對或正在對國際政治、經濟、法律和文化生活發(fā)生著廣泛的影響。國際金融法作為國際經濟法的重要組成部分，作為國際經濟生活的調整器和控制機制，植根于國際經濟生活并靈敏地回應著國際經濟生活。全球經濟環(huán)境的上述變化對國際金融法勢必也會發(fā)生重大影響，簡析如下：
第一，金融全球化凸顯了國際金融法的地位。金融全球化作為經濟金融化的結果，深刻地揭示了金融在現代經濟生活中的核心地位和作用，如金融在全球市場資源配置中的核心地位和作用、金融在國家經濟運行和宏觀調控中的樞紐地位和作用等，對于全球的法制體系產生了深遠的影響。它使國際金融法在當代社會經濟即金融經濟中的地位和作用日益上升，成為調整國際經濟關系的最重要的法律部類之一，在國際經濟法中逐漸占據核心地位。反映在國際經濟法的研究上，表現為學者們研究重心的轉移。在20世紀70年代末，國際經濟法還是以研究國際直接投資的法律問題為中心，輻射國際貿易、國際貨幣等領域的研究；到80年代末，學者們的研究重心就開始轉向以研究國際金融的法律問題為中心，輻射國際投資、國際貿易等領域的法律問題。 從國家層面考察，金融全球化對各國的國內法制也具有深刻的影響：一方面，金融法在各國法律體系中的地位和作用日漸凸顯，金融法發(fā)達與否已成為衡量現代各國經濟環(huán)境優(yōu)劣的重要標志，以及國家法律、文化乃至社會文明程度的重要標準。如果一國的金融監(jiān)管體系比較健全，金融法制比較完備，就可以推定該國具有較強的抗風險能力，推定其經濟和社會環(huán)境相對安全和穩(wěn)定，那么該國就可能成為人氣旺盛的“網站”，吸引大量國際資金的流入。另一方面，金融全球化使得金融和金融業(yè)在國家經濟中的重要性日益上升，使金融法成為各國法律體系中最富特色的一個組成部分。金融業(yè)所具有的顯著的系統性、宏觀調節(jié)性和時間信用性等特點，在一定程度上影響和改變著傳統的法律觀念和制度設計。 相應地，現代金融法較之其他部門法，更加重視維護貨幣資金的使用權，更加重視鼓勵和保障金融資產的跨國流動，更加重視營建信用環(huán)境、契約環(huán)境、產權環(huán)境和會計環(huán)境等金融業(yè)發(fā)展之必要環(huán)境。此外，現代金融業(yè)的發(fā)展還呈現出機構國際化、體制混業(yè)化、資產證券化、業(yè)務創(chuàng)新化等特點，這些特點使金融法成為當前各國法律體系中發(fā)展最快、最活躍的法律部門之一。
第二，金融全球化拓寬了國際金融法的范圍。在金融全球化背景下，跨國銀行及各類金融機構迅速發(fā)展，國際信貸和國際證券融資規(guī)模持續(xù)擴大，國際金融市場、國際金融工具和國際金融服務方式不斷創(chuàng)新， 發(fā)展中國家更多地參與國際金融活動，國際金融關系無論在主體范圍方面還是客體范圍方面都得到極大的擴展，并呈現出纏結交叉、異化衍生、變幻莫測的特點。國際金融關系的多樣化和復雜化，客觀上要求國際金融法擴大調整范圍、改進調整方法，隨著國際金融關系的發(fā)展而發(fā)展。例如，伴隨國際保付業(yè)務的興起，國際保理聯合會（FCI）的《國際保付通則》（1987年制訂、1997年最新修訂）與國際統一私法協會的《國際保付公約》（1988年正式通過）相繼問世；隨著互換、期權、票據發(fā)行便利、遠期利率協議等金融工具的出現，巴塞爾委員會與國際證監(jiān)會組織聯合了1994年《衍生工具風險管理指南》、1998年《關于銀行與證券公司的衍生交易的監(jiān)管信息框架》等建議案；隨著廣泛從事銀行、證券、保險業(yè)務的金融企業(yè)集團的出現，由巴塞爾委員會、國際證監(jiān)會組織、國際保險業(yè)監(jiān)管協會三方組成的“聯合論壇”（the Joint Forum）于1999年推出了一套《多元化金融企業(yè)集團的監(jiān)管》文件。晚近國際金融創(chuàng)新的層出不窮勢必要求國際金融法制度跟進創(chuàng)新，從而導致國際金融法的調整范圍不斷擴大，迄今已涵蓋國際銀行、國際證券、國際保險、國際信托等國際金融的各個領域，所管轄的金融市場由傳統市場擴大到歐洲債券市場、歐洲貨幣市場、期貨市場、期權市場等新興市場。由于全球化使得國際金融關系變得復雜多樣，促使國際金融法在調整方法上不斷嘗試、改進和發(fā)展。例如，各國金融監(jiān)管立法和實踐越來越強調金融監(jiān)管的有效性，體現在監(jiān)管思路和方法上就是發(fā)生了如下變化：由全局性管制為主向日常性監(jiān)督為主轉變，由質性金融控制機制向質性與量性相結合的金融控制機制轉變，由事后監(jiān)管向涵蓋事前、事中和事后的全程監(jiān)管轉變，由針對個案的被動型業(yè)務監(jiān)管向系統性的主動型全面風險管理轉變，由東道國當局單一監(jiān)管向東道國與母國當局合作監(jiān)管轉變。
第三，金融全球化促進了金融法的統一化和協調化。首先，金融全球化所帶來的金融業(yè)務的規(guī)模化與國際化、金融市場的全球化和資本流動的自由化，必然要求沖破地域性金融管制的藩籬以獲得更大的發(fā)展空間，從而沖擊了國別金融制度壁壘，推動了各國金融政策和法制的國際化；其次，金融全球化意味著金融交易量增多、金融風險擴大，為了保障金融交易的有序和安全、防范金融風險的發(fā)生和擴大，各國一方面加快本國的金融法治建設，另一方面積極參與國際金融合作與交流，參與多邊金融談判和條約締結，在這一過程中不同程度地放棄或讓渡金融主權，由此促進了金融法的統一化。例如，各國金融服務業(yè)的規(guī)?；a業(yè)化發(fā)展及其對世界經濟的深層次影響，促使跨國金融服務立法納入法律統一化進程，最終導致WTO《服務貿易總協定》及其金融附件、《全球金融服務貿易協議》等條約和協議的問世。從此，140多個國家和地區(qū)在金融服務業(yè)的市場開放方面必須承擔相應的國際義務，必須對照WTO金融服務貿易法和其承諾對相關國內法進行“立改廢”。我國為履行入世承諾，于2001年底頒布對《外資金融機構管理條例》及實施細則進行破舊立新，就是一個典型例證。面對日益激烈的全球金融競爭，各國在金融實踐中還積極移植和引進他國先進立法，競相采行金融慣例規(guī)則，以重塑或改善本國的金融投資環(huán)境，促進金融交易安全與發(fā)展，并避免本國金融業(yè)遭受歧視性待遇而陷入籌資難、進駐難的被動境地。各國的自發(fā)行動不僅促進了金融統一慣例的形成和發(fā)展，而且也促進了各國金融交易規(guī)則和監(jiān)管制度的趨同。研究表明，近20年來，國際金融慣例取得了長足發(fā)展，內容廣泛涉及國際貨幣兌換、國際商業(yè)貸款、國際證券交易、國際支付結算、國際融資擔保等各個領域，特別是催生了一大批金融監(jiān)管的行業(yè)性慣例，如國際銀行業(yè)監(jiān)管的巴塞爾原則和標準、國際證券業(yè)和保險業(yè)監(jiān)管的原則和規(guī)則。各國金融監(jiān)管當局在實踐中自覺貫徹和推行這些慣例和標準，其結果是各國金融監(jiān)管制度表現出相當程度的相似性。
此外，近年來國際貨幣基金組織等重大國際經濟組織職能和作用的演變、相互間金融交流與合作的加強，以及各類區(qū)域性金融組織在推動區(qū)域金融法治方面的活躍表現，則為金融法的統一化和趨同化提供了組織基礎和制度條件。金融全球化呼喚金融治理的全球化和法治化，作為全球金融法律秩序的主要構建者和維護者，重大國際經濟和金融組織一方面注重加強自身的制度建設，如發(fā)展國際金融監(jiān)管職能，加強對國際金融事務的領導能力，建立和完善多邊談判機制和爭端解決機制，為國際金融統一法的形成和實施提供有力的制度保障； 另一方面注重加強組織間的政策協調和信息溝通，例如基金組織與世界銀行集團、國際清算組織在監(jiān)控私人資本跨國流動方面的金融合作與交流，金融行業(yè)性組織在監(jiān)管規(guī)則創(chuàng)制方面的國際合作和交流，全球性金融組織和區(qū)域性金融組織在金融危機預警和救助中的協調行動等，在合作中促進國際金融統一法制度的形成和有效實施。
第四，金融全球化暴露出現行國際金融法的不足并推動其改革。金融全球化是一柄雙刃劍：其一方面促進金融資源全球配置效率的提高從而促進國際金融的發(fā)展；另一方面也使金融風險的全球擴散變得更為容易和迅捷，從而破壞國際金融的穩(wěn)定、阻礙國際金融的發(fā)展；一方面使人類休戚與共從而促進了人類的協同互助，另一方面也使人類面臨的全球性金融問題日益增多，從而給金融投機勢力興風作浪以及金融霸權國家轉嫁風險提供了可乘之機。20世紀最后十年頻繁發(fā)生的金融危機，便是各類國際金融問題的總爆發(fā)。慘痛的教訓為世人敲響了警鐘。分析這些問題的生成，它們固然暴露出某些國家宏觀經濟政策和金融監(jiān)管等方面的種種缺陷，但更重要的是，它們暴露出了現行國際金融法存在的調整真空與軟弱性，暴露出了新形勢下國際金融體制的落后與低效。而在金融全球化的今天，如果長期缺乏健全有力的國際金融法治，缺乏完善有效的國際金融宏觀調控機制，則任何國家難以獨善其身。由此，改革國際金融體制、完善國際金融立法呼聲雀起，推動了國際金融法制度的變革。在國際層面上，基于貨幣金融領域的權威地位和職能與業(yè)務便利，國際貨幣基金組織責無旁貸地擔負起改革使命。世紀之交，基金組織多次組織修訂《基金協定》，增加和調整資本份額、改革特別提款權制度、改善決策機制、整肅貨幣紀律；推動國際金融體制改革的研究和試驗，根據國際金融環(huán)境的變化調整基金宗旨、完善信貸制度，發(fā)展金融風險預警與金融危機救助職能?；鸾M織所領導的國際貨幣金融制度改革作為國際金融法對國際金融實踐的積極回應，目前仍在進行之中。
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經濟的全球化，使得金融業(yè)在國家經濟生活中的重要性日益上升，也使公司與金融法成為各國法律體系中最重要的組成部分。金融業(yè)是一個以規(guī)則運行為特征的特殊產業(yè)。實踐證明，經過高素質法律訓練的人尤其適應該行業(yè)的競爭與生存，因此，法律人往往會從事該行業(yè)工作，已經具備其他專業(yè)知識背景的人員，如實現與法律專業(yè)知識的復合，成為復合型高端人才，則優(yōu)勢凸顯。具備傳統法律知識的人員，對于專業(yè)很強的公司與金融法律也有知識轉型、更新和提升的需要。
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三足定理主要是在金融效率以及金融安全的基礎上提出的，與“消費者保護”之間正好構成一個等邊三角形，其中消費者保護、金融效率以及金融安全等就是三個“足”。同時，在金融法中，“三足定理”表示不管是消費者保護，還是金融效率以及金融安全，它們都有著同等重要的位置，是改革金融體制、金融立法以及設定金融管理目標的重要原則，所以需要在“三足”之間尋找一種平衡[1]。
“三足定理”思路的提出，在很大程度上突破了傳統金融法制的局限，通過對消費者保護、金融效率以及金融安全等的平衡，進一步完善和優(yōu)化金融法制，推動金融法制朝著更加科學的方向發(fā)展，滿足當前金融市場的各項發(fā)展需求。一方面，“三足定理”將消費者保護納入了金融范圍，并且將其看做是法制改革的參照指標，為金融效率和金融安全之間的平衡提供了可行路徑，改變了以往想要平衡二者卻找不到具體平衡指標和理想方案的局限[2]。另一方面，“三足定理”從幾何學的角度出發(fā)，借鑒和參考等邊三角形所具有的穩(wěn)定性特點，成功建立起了消費者保護、金融效率以及金融安全等三足制衡的博弈模型，針對金融法制存在的價值目標，探索了一種良好、高效的互動機制，從而推動金融系統的健康平衡發(fā)展。
2 我國金融法制存在的問題以及改革路徑
2.1 金融法制存在的問題
雖然我國金融市場已經發(fā)展較為完善，并且取得了良好的成果，但是在金融法制方面還存在一些問題需要解決。具體來說，金融市場缺乏良好的創(chuàng)新，運行效率不高，而且也缺乏規(guī)范化的運行機制，國際競爭能力相對較低。同時，在后危機時期，金融市場發(fā)展中還面臨著金融安全維護和安全方面的難題。另外，與其他發(fā)達國家相比，我國的金融市場發(fā)展還不均衡，各個地區(qū)、各個行業(yè)之間的金融資源分配存在失衡現象，不僅擴大了區(qū)域間、行業(yè)間的收入差距，再加上社會財富存在的分配不均現象，使得社會矛盾不斷加劇，從而無法將金融市場所具有的合理分配效應充分體現出來[3]。因此，需要不斷改革和優(yōu)化金融法制，引導金融市場朝著健康的方向發(fā)展。
2.2 金融法制改革的具體路徑
（1）優(yōu)化配置金融機構。金融機構作為金融市場提供服務的主體，是市場發(fā)展中最為活躍的一個要素。通過優(yōu)化配置金融機構，不僅可以調整金融市場的整體構成，同時能夠改善金融市場的實際發(fā)展和運行情況。首先，制定金融市場的準入制度，將金融特許制范圍放寬，允許其他機構參與金融市場活動，并且對其進行合理的規(guī)范，將非金融機構納入到金融監(jiān)管工作中去。其次，提升金融市場主體多元化，將傳統金融市場中國有企業(yè)的壟斷局面打破，構建完善的競爭機制，提高金融機構的競爭意識，增強金融市場的發(fā)展活力，維持良好的競爭秩序，不斷增強金融發(fā)展水平和效率[4]。最后，推動金融機構朝著政策性發(fā)展，拓展金融機構的服務廣度和深度，注重金融立法，通過政策手段規(guī)范金融機構的各種經營發(fā)展行為，在找準金融機構市場定位的同時，將其所具有的社會功能充分發(fā)揮出來。
私人錢莊經營的資金主要來源于其所在地個體工商戶的營業(yè)收入、城鎮(zhèn)居民的消費剩余資金、附近農民存款、集體商業(yè)的臨時存款以及個別信托存款等,資金投向基本是本地的個體商業(yè)戶。私人錢莊一般以本鄉(xiāng)本土為基礎放款,范圍一般在兩公里之內,在信用風險控制方面,便于監(jiān)督和了解借款人的情況。另外,私人錢莊的存貸款利率大大高于商業(yè)銀行,但是因為運作周期短、不需繁雜的資信證明、手續(xù)簡便快捷而廣受歡迎。社會集資社會集資是指政府、團體或個人為興辦某種事業(yè),通過財政和銀行信用以外的各種渠道,向社會有償籌集資金的活動。其基本形式有股份集資、集資聯營、合伙經營、以資帶勞、利用商業(yè)信用、直接借貸等,社會集資是經濟金融體制改革中出現的一種新的融資方式,在我國90年代,由于政府部門對社會集資管理不是很嚴,一時間出現了“社會集資熱”,但整個集資行為極不規(guī)范,存在的問題很多,突出表現在社會集資的秩序混亂,亂集資和非法集資的問題嚴重,集資的種類繁多,有的為了“圈錢”目的而進行詐騙活動,強化集資,攤派性集資屢禁不止,五花八門的社會集資嚴重地擾亂了社會的經濟秩序。因此,國家對這種形式的金融活動進行了嚴格的限制與整頓。其他形式除以上四種常見形式外,民間金融還有合會、農村信用社、合作基金會、小額信貸、錢背、典當信用等形式,這些形式的民間金融以直接或間接的形式一定程度上活躍了民間資金的流動與融通。
我國民間金融立法現狀及存在的缺陷
(一)我國民間金融立法現狀分析從目前的立法現狀看,我國還沒有制定專門的法律對民間金融及其活動進行規(guī)制,除了《中華人民共和國合同法》、《關于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力的批復》和《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》等法律法規(guī)對民間借貸問題做了簡單的規(guī)定外,在整個金融法領域如《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》及《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》均不涉及這方面的內容。而當前與民間金融法民間借貸相關的規(guī)范性法律文件《非法金融機構和金融業(yè)務活動取締辦法》、《金融機構管理規(guī)定》等主要是國務院的行政法規(guī)和人民銀行頒布的部門規(guī)章、辦法。縱觀民間金融法律制度的變遷,在民間金融發(fā)展較好的時期對其管制就少,一旦出現問題就嚴厲打擊,體現為以行政管理為主線,刑罰為輔佐的基本思路。可見,農村民間金融的法律問題成了亟待解決的當務之急。(二)我國民間金融法律制度存在的不足1.專門性法律缺位。目前,我國的金融立法主要針對正規(guī)金融,如《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《票據法》等,而專門針對民間金融的法律幾乎沒有,調整民間金融的法律規(guī)定散見于《民法通則》、《合同法》、《擔保法》和《刑法》等法律以及政府的行政法規(guī)、規(guī)章與最高人民法院的司法解釋中,如最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》和《關于確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復》、國務院的《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》等行政法規(guī)、規(guī)章。銀監(jiān)會在2006年底了《調整放寬農村地區(qū)銀行業(yè)金融機構準入政策更好支持社會主義新農村建設的若干意見》,指出要“適度調整和放寬農村地區(qū)銀行業(yè)金融機構準入政策,降低準入門檻”,并于2007年初制定頒布了《農村銀行管理暫行規(guī)定》和《農村資金互助社管理暫行規(guī)定》。然而,這些零散的法律規(guī)定針對性不強,且缺乏可操作性,難以全面、有效的解決農村民間金融發(fā)展中所遇到的問題。2.民間金融監(jiān)管不全。金融監(jiān)管是保障金融利益的重要途徑。目前,我國針對農村金融相關的立法非常欠缺,2003年以前,我國對非法集資活動由央行監(jiān)管,其他民間金融活動的監(jiān)管也只是停留在政府獨立監(jiān)管的層面上。但自2003年4月央行機構改革分拆出了銀監(jiān)會之后,由于新修訂的《中國人民銀行法》和《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》都沒有明確對非法金融業(yè)務活動的管理職能,致使非法集資的執(zhí)法主體存在較大的“模糊性”。④民間金融監(jiān)管制度的缺位,不利于農村民間金融的有益引導和有效規(guī)范,不利于農村民間金融的發(fā)展,反而容易導致合理民間金融向非法集資演變。3.配套制度不完善。目前,我國不僅沒有直接針對民間金融的法律法規(guī),而且與民間金融相關的一些制度也很缺乏。如在市場準入制度上,由于我國缺乏健全完善的民間金融準入制度,大量的民間資金無法通過正常的體制進入金融市場,農村民間金融組織中的合會、私人錢莊及其他非銀行業(yè)金融機構等不能合法地進入農村金融市場,只能以“高利貸”“、集資”及各類合會形式進行地下金融活動,其中許多金融機構運作不規(guī)范,常因經營風險和道德風險而使得主體利益受損。在市場退出制度上,我國在金融市場退出制度方面只有原則性規(guī)定,缺少具體的可操作性條款,沒有一個事前的完備援助、退出、清算程序,這必然使得債權人和融資主體的利益無法得到保障,信用風險極高。與退出機制密切相關的是,我國缺乏相應的存款保險制度和貸款擔保制度,民間金融的活動主體缺乏規(guī)避風險的有力保障,在高風險經營中利益流失的現象時有發(fā)生。同時,配套制度的不完善使得整個民間金融處于宏觀調控的真空之中,加上民間金融市場本身的分割性與金融主體逐利的非理性往往造成高利率,在高利率的負向影響下,大量資金會被誘至非法的高風險暴利經營活動中,從而對整體民間金融利益的實現造成沖擊?？梢?配套制度的不完善必然會使民間金融蘊含巨大的金融風險,甚至會引發(fā)金融利益大量流失。
民間金融法律制度的完善
(一)明確民間金融主體的法律地位目前我國雖然在政策上明確了民間金融組織的合法地位,但對如何進一步規(guī)范民間金融組織還沒有涉及。筆者認為應當盡快建立健全與民間金融有關的法律法規(guī),通過立法來確立各種民間金融組織的合法性,確立民間金融主體的法律地位,使民間金融逐步走向規(guī)范化、制度化、有序化。建議國家立法部門應盡快制定《民間金融法》。《民間金融法》應該涉及以下兩個方面內容:一是從法律的角度給民間金融組織予以正名,針對民間金融的特點賦予民間金融行為主體及其行為相應的法律地位,明確各金融主體的權利與義務,規(guī)范調整對象的組織規(guī)模、資金總量、業(yè)務范圍和市場定位等;二是明確規(guī)定利益糾紛的法律解決途徑等?？傊睹耖g金融法》的制定,既要從法律上承認民間金融組織的法律地位,又要明確利益糾紛的法律解決途徑。使司法機關在處理該類案件時有法可依,把合法的民間金融活動切實保護起來,對非法金融組織所從事的非法金融交易行為堅決打擊與取締。(二)建立民間金融監(jiān)管制度民間融資日趨活躍,一定程度上緩解了中小企業(yè)生產經營資金不足的矛盾,為化解我國中小企業(yè)“融資難”問題提供了一個很好的解決模式。因此有必要正確對待和處理民間融資在經濟金融運行中的積極作用和負面影響,不斷加強政策引導、鼓勵金融創(chuàng)新、強化監(jiān)督管理,促進社會資金融通,加快民間融資的健康有序發(fā)展。一方面,規(guī)范農村民間金融,將民間金融納入金融監(jiān)管范圍,在放開農村民間金融的同時,要加大監(jiān)管力度,嚴把市場準入關,將優(yōu)良的民間信貸機構吸納為市場主體,不符合規(guī)定的則排除在外,維護市場主體的質量,同時建立市場退出機制,按照法律規(guī)定和市場原則實行破產,以保證中小金融機構健康高效地運行。另一方面,加強對農村民間金融主體的監(jiān)督力度,嚴把市場準入制度,加強民間金融組織注冊登記環(huán)節(jié),嚴厲打擊非法集資,打擊類似于非法集資的違法行為,正確引導農村民間金融組織集資方式的合法化。(三)健全民間金融相關法律制度1.完善市場準入制度。國外民間金融市場之所以較我國活躍,最主要的原因是它們進入金融市場的門檻不高,而且進入的方式又多樣,因此在市場準入制度設計上,針對我國對民間金融審批難、監(jiān)管嚴的現狀,筆者認為應降低門檻,放松民間金融市場準入的限制,解除市場準入方面的制度性障礙,允許農村民間資本在金融服務業(yè)領域享受一般待遇,加強市場競爭,提高金融效率,促使金融利益產生。我們知道,只有當民間資本能夠通過合法的手段獲得理想的回報,才有可能減少它們流入非法渠道謀求高額利潤的動機。這樣做不僅有利于減少由權力所引發(fā)的監(jiān)管層的尋租行為,而且也有利于地方中小民營金融機構的建立和發(fā)展。我國江浙地區(qū)地下錢莊的存在和發(fā)展說明了中小民營金融機構在市場上是有其生存和盈利空間的。因此,在市場準入制度安排上應適度放寬,只要具備一定的條件、遵循相關的行為準則和行為規(guī)范,原則上就應該頒發(fā)經營許可證,允許經營,并為其發(fā)展提供一種寬松、規(guī)范、開放的制度環(huán)境。2.細化市場退出制度。良好的市場退出制能使市場經濟“優(yōu)勝劣汰”的原則制度化、法律化。民間金融活動同其他金融活動一樣也必須在優(yōu)用劣汰的競爭中生存與發(fā)展。有進必有退,這是事物發(fā)展的客觀規(guī)律,也是市場經濟發(fā)展的客觀規(guī)律。因此民間金融行業(yè)不僅要有準入制度,還要有退出制度。但是我國目前在金融市場退出制度方面只有原則性規(guī)定,可操作性不強,甚至出現行政關閉取代市場退出。這樣使得大部分民間金融組織在政府的夾縫中生存,隨時都有被政府取締的可能,投資風險增大,嚴重阻礙民間金融未來的發(fā)展。因此,我們必須進一步細化民間金融組織的市場退出制度,制定規(guī)范民間金融主體退出的法律法規(guī),統一規(guī)定金融主體退出的條件、規(guī)則和程序等;規(guī)范金融主體的退出行為;明確市場主體退出時有關企業(yè)和人員應當承擔的責任,加大處罰力度;完善金融主體注銷登記、債權債務清理的規(guī)定,確保現有法律法規(guī)的可操作性。
【中圖分類號】D922.28-4；G642.4【文獻標識碼】A【文章編號】2095-3089（2016）27-0225-03
隨著“社會金融化”與“金融社會化”兩股浪潮的交織演進，金融對于人類生活的重要性不斷凸顯，越來越多的高等院校開設了金融法課程，進而使得金融法日益成為一門“顯學”。但與此形成強烈反差的是，金融法教學呈現出千人一面的同質化特征，教學內容泛化、零散且恪守傳統金融法的知識疆域，未能及時回應日新月異的金融創(chuàng)新，以至于存在脫離實踐訴求的現實傾向。本文置于金融創(chuàng)新視域下，審思金融法教學的弊病與局限，探究改進金融法教學的現實出路，旨在為創(chuàng)新型人才的培養(yǎng)尋求經驗共識。
一、當前金融法教學的特點與問題檢視
金融法是一個典型的跨部門的法規(guī)范群，內容涵攝銀行法、證券法、保險法、票據法、信托法、支付結算法、貨幣法、證券投資基金法等，其知識譜系可以類型化金融交易法、金融監(jiān)管法與金融調控法。由于金融公法與金融私法交織疊加在一起，學界關于金融法的性質長期以來存在論爭，金融法到底屬于經濟法還是屬于商法抑或是獨立的學科未形成統一的認知。撇開金融法的學科性質不談，如何在有限的教學課時（金融法課程一般安排36個課時）之內，有效地通過課堂講解向學生傳達有價值的知識信息，是金融法教學面臨的一大挑戰(zhàn)。事實上，很多法學院校除了開設金融法課程之外，還普遍開設了證券法、保險法、票據法、信托法等課程，如何確定金融法與其二級部門法之間的教學分工，破費思量。按照一般法學院系的做法，金融法教學總是按照“金融法總論—銀行法（中央銀行法、商業(yè)銀行法、政策性銀行法）—證券法—保險法—票據法—信托法—證券投資基金法”這樣一條主線加以展開，內容的豐富性與課時的有限性決定了金融法之下二級部門法的教學不可能太深入，只能停留在對基本概念、基本制度、基本原理的闡述以及對主要法條的解釋，且以填鴨式的教學方式為主，案例分析、課堂討論與診所教育較為缺失。特別一提的是金融法總論，這種金融法基礎理論系統化和體系化的高級形式在教學中被嚴重忽略，給人造成的印象是金融法總論的空洞化與碎片化。在這樣的教學安排下，很多同學學習了一個學期的金融法之后，只是機械地記憶了一些規(guī)則，對金融法理念與精神實質的認識依然模糊不清。
上述金融法教學的特點反映出的問題非常突出，具體表現在：首先，教學內容過于泛化，缺乏重點，難以深入。金融法的二級部門法數量繁多，不一而足，如果面面俱到，只能停留在走馬觀花式的介紹層面，不可能過于深入。在金融法與證券法、保險法、票據法、信托法等課程均有可設的情況下，這種追求大而全的教學模式毫無意義，純屬教學資源的浪費。如果以金融法總論為中心，將金融法的規(guī)范定位、歷史發(fā)展、特色范疇、基本屬性、功能價值、基本原則、主體類型、行為方式、權義結構、責任形態(tài)、體系構成加以拓展，同時輔以制度規(guī)則和案例，則有助于形成金融法與其二級部門法的合理知識分工，能夠深入到金融法的基礎理論內部，教學的重點亦更為突出。金融法總論具有統攝分論、指導實踐、學科自省的功能，其體系化構建并非學者們的自娛自樂，而是夯實基礎理論的需要，也是學科長遠發(fā)展的必然選擇，更是國家法治建設的重要指引。金融法教學有必要改變“重具體制度、輕基礎理論”的傳統模式，更多地將教學資源往總論上傾斜。當然，這需要學界齊心協力，集中力量提煉和總結出一個科學、系統且“接地氣”的總論作為統領，以此來破解學術研究中“群龍無首”的尷尬局面，引領金融法學科發(fā)展再上新臺階。其次，教學方式過于陳舊，缺乏吸引力，難以形成課堂互動。根據筆者掌握的情況，多數高校的金融法教學都是采用單一課堂講授的方式，較少進行案例教學，更缺乏診所式互動教學法。這種以規(guī)范主義為中心的教學方法，本質上是一種“法條主義”，注重的是應試而非能力培養(yǎng)。金融的發(fā)展日新月異，典型金融法案例不斷涌現，對這些鮮活的教學素材視而不見而固守傳統金融法教科書的僵硬范式，無異于閉門造車。最后，教學理念過于陳舊，缺乏突破與創(chuàng)新，不利于卓越型法律人才的培養(yǎng)。既有的金融法教學，過于注重知識的單向傳輸，忽視了學生的自主性與創(chuàng)造性，不利于激發(fā)學生的潛能。在自媒體時代，單向知識灌輸的教學方式已經難以為繼，亟待反思與超越。正如有學者所指出的，教師的真正本領，不在于他是否會講述知識，而在于是否能激發(fā)學生的學習動機，喚起學生的求知欲望，讓他們興趣盎然地參與到教學過程中來。綜上所述，金融法的教學內容、教學方式和教學理念均存在較大缺陷，如何進行改革，已經成為不容回避的現實課題。
二、金融創(chuàng)新對金融法教學的影響與挑戰(zhàn)
近幾十年來，經濟全球化和市場化帶來了金融深化和自由化，金融領域出現了一系列新技術、新工具、新業(yè)務、新組織，風起云涌的金融創(chuàng)新極大地改變了人們生活的世界。進入21世紀后，全球范圍內的金融創(chuàng)新異常活躍，金融衍生品大量出現，銀行發(fā)起—分銷模式十分盛行，資產證券化快速發(fā)展，影子銀行和對沖基金異軍突起，圍繞住房金融制度的創(chuàng)新如火如荼，金融創(chuàng)新進入到了一個新時代。作為一種創(chuàng)造性的破壞力量，金融創(chuàng)新必然帶來深刻的法律變革，而天生具有貼近生活和解釋實踐的內在品性、以滿足市場訴求和回應社會關切為己任的金融法，必然會通過理念更新與制度調適積極回應金融創(chuàng)新的實踐訴求。面對與時俱進的金融法，如果教學的內容設計不進行及時更新的話，勢必與實踐相脫節(jié)。事實上，風起云涌的金融創(chuàng)新浪潮已經對金融法教學產生了不可低估的影響，具體表現在幾個方面：第一，金融創(chuàng)新改變了金融法的知識結構，導致傳統金融法教學所依據的知識載體不敷適用。目前，國內的金融法教材多達百余種，但編排體系大同小異，內容構造幾乎雷同，且很多章節(jié)的內容被鎖定在根深蒂固的觀念誤區(qū)之中，未能根據時代變遷與法治發(fā)展進行同步修訂。以金融監(jiān)管為例，多數金融法教材對金融監(jiān)管的論述還停留在十幾年前的認知層面上，熱衷于相關概念的界定、金融監(jiān)管特征的描述、機構監(jiān)管與功能監(jiān)管的類型化區(qū)分以及我國監(jiān)管體制改革的同質化表達，對于2008年之后全球金融監(jiān)管改革運動的最新動態(tài)視而不見，對于統合監(jiān)管、原則監(jiān)管、軸式監(jiān)管、激勵性監(jiān)管、嵌入式監(jiān)管等21世紀金融監(jiān)管的最新發(fā)展趨勢更是選擇性遺忘。這場危機帶給金融監(jiān)管的啟示在于，金融監(jiān)管要有前瞻性，金融監(jiān)管體系要有適應性，金融監(jiān)管要“長牙齒”，不能只說不做，進而啟發(fā)我國要改革和優(yōu)化金融監(jiān)管體制，牢固樹立風險思維和危機應對意識，進一步提高監(jiān)管能力，進一步強化行動的意愿。如果金融法教學對于最新的監(jiān)管動態(tài)不予關注的話，無異于對學生不負責任。再以中央銀行的職能這個知識點為例，現有金融教材幾乎都是從“發(fā)行的銀行”、“銀行的銀行”、“政府的銀行”、“金融調控與金融監(jiān)管的銀行”四個層面加以論述，對于以英國為代表的中央銀行法制變革浪潮缺乏關注，對于以G20為代表的全球金融治理視野下的中央銀行重新定位缺乏敏感性，對于中央銀行的系統重要性金融機構監(jiān)管新職能沒有進行必要的論述。對于本科生而言，教材的重要性是不言而喻的，根據金融的最新發(fā)展對教材加以修訂，及時回應金融創(chuàng)新的實踐訴求，是教材編寫者義不容辭的社會責任。
第二，金融創(chuàng)新使得金融法越來越多地受到金融學的影響，如何回應科際整合的挑戰(zhàn)成為金融法教學的一大難題。如果說法學注重穩(wěn)健的話，金融學則具有敏感的特質，它總是率先對金融創(chuàng)新作出反應，將金融創(chuàng)新成果納入自身的思想譜系并漸進性地作為自身的知識傳統。傳統的金融法研究偏重于概念法學、注釋法學和解釋法學，傳統的金融學研究偏重于金融資產定價和金融市場均衡分析，兩者長期處于割裂狀態(tài)，但在新的時空背景下，二者需要從割裂走向聯姻，共同解決金融改革與發(fā)展中的結構性難題。金融法教學承載的一項重要使命，是將最新的實踐動態(tài)展示給學生，提高他們的問題意識，激發(fā)他們的創(chuàng)造性，這就要求授課老師具有寬廣的學術視野、扎實的跨學科知識積累以及觸類旁通、舉一反三的邏輯分析能力。
此外，金融創(chuàng)新不斷催生出鮮活案例，如何將其納入金融法的教學流程，同樣是個亟待思考的現實問題。例如，在講到信托設立問題時，安信信托與昆山純高案作為我國收益權信托第一案是個絕佳案例素材；在講到企業(yè)融資的法律風險時，海富投資對賭協議案是個繞不過去的經典案例；在講到商業(yè)銀行破產時，英國北巖銀行破產案非常值得深入剖析。此外，互聯網金融的快速發(fā)展引發(fā)的爭議案例、民間金融異化與扭曲引發(fā)的系列案例、大數據交易與區(qū)塊鏈引發(fā)的新型金融案例均值得嵌入課堂教學之中。將豐富的案例引入金融法課堂，需要教師在課前進行精心準備，尋求案例與相關知識點的契合之處，引導學生關注案例背后的法理與邏輯，將感性認識升華到理性高度，進而提高教學效果。
三、金融法教學回應金融創(chuàng)新的路徑展望
在金融創(chuàng)新滾滾洪流的不斷沖擊之下，金融法制結構性變革的時點已經來臨。所謂金融法制的結構性變革，不再是針對個別條文的修修補補，而是著眼于對全球經濟競爭的適應性而進行的理念更新和制度重塑。面對金融創(chuàng)新復雜而深刻的影響，金融法的教學模式必須作出改變，將應試導向型的教學理念轉變?yōu)槟芰ε囵B(yǎng)型的教學理念，更多關注市場，更多運用案例，更頻繁地進行課堂討論，將金融法課堂打造成為砥礪思想、啟迪新知的舞臺。為此，金融法教學必須在以下方面進行深度變革。
首先，以金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管為主線，將金融法的知識結構進行重新優(yōu)化配置。金融發(fā)展史就是一部金融危機史，金融創(chuàng)新往往是金融危機的導火線，金融監(jiān)管旨在防范金融危機的爆發(fā)但有時會誘發(fā)新的危機。金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管之間既存在互動關系，也是一個動態(tài)的博弈過程。金融市場的發(fā)展一方面需要金融創(chuàng)新作為動力，另一方面又需要加強金融監(jiān)管以維護金融安全，以利于金融業(yè)持續(xù)和健康穩(wěn)定的發(fā)展。以金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管的關系為主線，完全可以把金融法的知識框架進行有機整合。將這些問題穿插在教學過程中，有助于激發(fā)學生的想象力，提高其分析問題以及解決問題的能力。
其次，組建“金融創(chuàng)新案例庫”，推廣金融法的案例教學，強化金融法課堂教學面向實踐的適應性。金融世界瞬息萬變，金融創(chuàng)新層出不窮，將鮮活的金融創(chuàng)新案例納入課堂教學，可以極大地提升學生的學習興趣。金融法教學在關注境外國家和地區(qū)金融案例的同時，應該更多地關注國內發(fā)生的最新案例，通過案例討論提煉金融法制的義理和精神，闡釋金融法制的理念與制度，分析金融法制的程序與運作。組建“金融創(chuàng)新案例庫”需要投入較多的時間和精力，但得益于信息技術的飛速發(fā)展以及數據庫搜索的便捷化，操縱難度并不大。以炙手可熱的互聯網金融為例，股權眾籌、第三方支付、網絡平臺借貸、互聯網保險理財、網絡貨幣等領域出現的新案例不勝枚舉，且多是由金融創(chuàng)新所引發(fā)，難以在現有的法律框架內得到圓滿解決。建議以學生為主體，由其進行案例搜集、分類，然后在課堂上分組討論，教師進行點評總結，課后由學生以小論文的形式撰寫案例分析報告。普遍性采取案例教學，意味著金融法的教學目標、教學內容和教學手段都要進行相應調整。金融法教學模式的這一轉變，是提高教師教學水平的有效途徑，更能夠有助于培育學生的求知和創(chuàng)新精神，促使其自主學習、獨立思考，提高其實踐能力和綜合素質。
最后，金融法教學應當注意跨學科知識的運用，尤其是經濟學（金融學），將法律經濟學的思維貫穿于教學過程的始終。作為科際整合的產物，法律經濟學的興起帶來了一場深刻的思想革命，它不僅形成了開放的理論體系，而且為法學和經濟學提供了若干創(chuàng)造性的思想源泉。時至今日，交易費用分析、比較制度分析、博弈分析、公共選擇等經濟學理論與方法幾乎可以應用到法學的每一塊領域。金融學作為經濟學的一個重要分支，自然被裹挾到經濟學“攻城略地”的歷史征程中，法律金融學的發(fā)軔與勃興無非是法律經濟學在金融領域的投射而已。走過了制度變遷與知識進化的金融學，不再偏安于金融資產定價和金融市場均衡分析之一隅，而是將視野拓展至了融資結構、控制權配置、股利政策、并購接管等領域。在“經濟學帝國主義”的擴張下，金融法首當其沖成為經濟學成功征服法學的“殖民地”和推行其方法論的“伊甸園”。將法律經濟學的思維引入金融法的教學，能夠擺脫從概念到規(guī)范的傳統金融法教學思路，鍛煉學生的交叉學習思維，拓展其知識范圍和學術視野。有理由相信，經過金融法知識結構的重新配置、案例教學模式的引入以及法律經濟學思維的運用，金融法教學將以嶄新的面貌出現在課堂，實現蛻變，迎來新生。
參考文獻：
[1]劉劍文：《財稅法總論》，北京大學出版社2016年版，第5-6頁
[2]喬安妮·凱勒曼、雅各布·德汗、費姆克·德弗里斯：《21世紀金融監(jiān)管》，張曉樸譯，中信出版社2016年版，序言第13—14頁
中圖分類號:G642 文獻標識碼:A
文章編號:1004-4914(2010)06-130-02
國際金融法是調整跨國金融關系的國際規(guī)范和國內規(guī)范的總稱。在內容上,它涉及國際貨幣體系、資本跨國流動、各種融資交易、銀行、證券等金融市場的監(jiān)管。同時,國際金融法又是國際經濟法的重要組成部分,與傳統的國際貿易法和投資法息息相關。在現代跨國經濟關系中,離開國際金融法所形成的秩序,各類國際貿易活動、投資活動和各種經濟活動將難以合理、順利地進行;而國際金融制度的成熟和完善,又在很大程度上決定著貿易、投資以及其它各種國際經濟活動的方式和效率。
一、國際金融法的研究領域
在國際金融法的教學中,一般會涉及貨幣法和金融法兩個性質有別但又緊密聯系的法律部門。其中,貨幣法是指調整國家之間因貨幣管理活動而產生的國際貨幣關系的國際和國內規(guī)范的總稱,它規(guī)定了關于貨幣的兌換、流動和匯率方面的法律規(guī)則,構成貨幣金融制度的基礎,具有典型的公法性質;金融法則是調整不同國家民事主體之間因跨國金融交易而產生的金融關系的法律規(guī)范,既包括公法意義上國家對銀行、證券、衍生工具市場的規(guī)制,也包括國際貿易融資、貸款融資、租賃融資等市場交易的法律規(guī)則,這類法律制度雖然包含有一定的管制法內容,但在本質上具有私法性質。
應該說,國際金融法是伴隨著國際貿易、投資的發(fā)展形成并發(fā)展起來的。特別是進入21世紀以來,國際金融法作為跨越國境的貨幣資金活動,已經滲透到現代經濟生活的各個層面。金融全球化、金融創(chuàng)新對國際金融法的研究產生了重要影響。首先,它強調了國際金融法在國際經濟法中的地位。涉外金融法的發(fā)達與否已經成為衡量現代各國經濟環(huán)境優(yōu)劣的重要標志,并逐漸趨同,采取市場化的規(guī)則來規(guī)制金融交易。其次,它為國際金融法的發(fā)展提供了廣闊的空間。國際金融法的管轄范圍涉及電子貨幣、跨國銀行及其網絡業(yè)務、貸款證券化、種類繁多的金融衍生工具等國際金融新事物、新領域,這些新領域的相互交叉和錯綜復雜的關系拓寬了國際金融法的研究范圍和教學的新角度。再次,世界經濟和金融發(fā)展嚴重失衡,金融資源日益向發(fā)達國家傾斜,發(fā)展中國家日益邊緣化,國際金融關系的不對稱性和不穩(wěn)定性明顯增強,金融危機時有發(fā)生。在現行的國際金融條約和慣例文件中不乏發(fā)達國家金融立法和實踐的影響,發(fā)達國家的金融法通過影響國際金融法間接影響到全世界各國國內金融立法的面貌。這一切給國際金融法的走勢提供了歷史性機遇,也對國際金融法律制度的統一以及通過法律制度統一促進經濟交往提出了強烈的要求。最后,金融全球化推動了國際金融法的制度創(chuàng)新。例如,作為貿易領域的國際組織WTO,在烏拉圭回合談判中第一次將包括金融在內的服務貿易納入談判議題,簽署了《服務貿易總協定》,將貨物貿易的一些基本原則如最惠國待遇、國民待遇適用到金融服務領域,并在市場準入、外國金融服務提供者及其服務的待遇標準以及金融全球化等方面作了新的制度安排。再如,金融混業(yè)經營的出現以及成為金融集團經營的主要模式,使得傳統的立足于區(qū)分不同類型的金融機構(如銀行、證券公司、期貨公司)作為監(jiān)管基礎的機構型監(jiān)管難以適應實踐的需要,許多國家轉而采用立足于具體金融交易行為的功能型監(jiān)管。
二、美國金融危機帶來的國際金融法教學的新特點
2008年,美國金融危機全面爆發(fā)并引發(fā)全球主要金融市場的持續(xù)動蕩。此次危機的導火線是美國銀行利率上漲以及房地產價格下降帶來的資金鏈的斷裂,然而,更深層次的原因卻在于金融風險通過信用衍生品的創(chuàng)新逐漸累加,并通過相關產品的拆分和出售不斷擴大。另一方面,各國金融規(guī)制和監(jiān)管的缺陷,則加劇了危機發(fā)生的廣度和深度。由此,危機后主要經濟體和國際組織都出臺了改革和加強金融規(guī)制和監(jiān)管作為統領性主題和主導內容的方案,凸顯出防范未來金融風險和危機的規(guī)律和客觀需要以及國際發(fā)展的新趨勢,為豐富國際金融法的研究提供了新的素材和研究領域。
首先,金融危機的發(fā)生背景反映了晚期世界經濟發(fā)展的鮮明特征――經濟的金融化。所謂經濟的金融化,是指實物經濟被金融經濟所取代,社會資產的金融資產化程度不斷加深,國家間、以及跨國國民間的交易日益深入地表現為國際金融關系,金融因其更適合“數字化”和“終極市場”而日益成為經濟生活中的核心性、主導性和戰(zhàn)略性要素,特別是原來并非國際金融法重點研究領域的金融衍生產品在整個金融危機中不斷出現并成為危機發(fā)生的導火索。金融創(chuàng)新導致了國際金融關系的多樣化和復雜化,客觀上要求國際金融法隨之發(fā)展和創(chuàng)新,通過確認、調節(jié)、調和等手段為金融創(chuàng)新提供制度保障。各國監(jiān)管改革方案紛紛加大對金融業(yè)審查的力度,將游離于監(jiān)管邊緣的場外衍生品市場和對沖基金納入監(jiān)管體系,整合證券和期貨的監(jiān)管,以降低系統風險。
其次,在金融危機后,學者的研究除了立足于衍生品、資產證券化等具體金融產品和銀行、證券、期貨等市場,同時還從宏觀層面研究監(jiān)管模式的轉化,而監(jiān)管模式是國際金融法教學中的重要內容,起到提綱挈領的作用。在20世紀90年代,“去監(jiān)管化”成為金融創(chuàng)新和金融自由化下立法和執(zhí)法的發(fā)展趨勢,這不僅是就美國而言,對全球主要金融系統也是同樣的策略選擇。許多國家紛紛通過修改金融法律法規(guī),取消長期執(zhí)行的許多限制,為金融創(chuàng)新的深入進行和金融市場的開放和變革提供法律上的便利,打破不同金融機構、金融業(yè)務間的嚴格界限,取消對海外金融活動的種種限制。而金融危機的發(fā)生一定程度上是風險累積的結果,這種風險同時還被不斷分割、定價,經過復雜的包裝進行傳播,并造成整個金融體系的系統風險。因此,金融危機后,各主要經濟體和國際組織開始重視經濟政策與金融風險的失衡,強調宏觀審慎的重要性,要求金融監(jiān)管機關應與中央銀行等宏觀經濟政策制定機關建立有效的信息溝通和措施協調的機構與機制。也就是說,金融監(jiān)管應將金融系統作為一個整體看待,同時還應關注宏觀經濟環(huán)境和宏觀經濟政策,而宏觀經濟政策也應當考慮金融監(jiān)管和金融穩(wěn)定的需要。
最后,與國際金融法相關的問題向社會生活的各個領域、各個層面滲透、輻射和影響。金融危機之后,許多發(fā)達國家特別是美國發(fā)現,虛擬經濟與實體經濟倒掛,使得制造業(yè)基本處于停滯狀態(tài),工業(yè)生產增長速度迅速下滑是金融危機發(fā)生的實質原因之一,這就意味著應進行經濟結構的根本改革,逐漸從債務推動型增長模式向出口推動型增長模式轉化。而且進入2009年后,金融危機對實體經濟的影響開始顯現,在各國就業(yè)壓力增大、市場競爭更加激烈的形勢下,貿易保護升溫,專門針對我國的貿易保護措施不斷增加。這些貿易保護措施甚至和金融法相聯系,美國等發(fā)達國家將外貿逆差頻頻與人民幣匯率問題掛鉤,指責因為人民幣被“低估”,導致美國每年對華的巨額貿易逆差,更有議員宣稱,中國對貨幣市場的干預,是中國經濟每年10%高速增長和美國接近10%失業(yè)率的“根源”。而貨幣問題是國際金融法教學中的重要問題,急需從一國承擔的匯率調整的國際法義務等角度解釋人民幣的匯率制度。
三、美國金融危機后國際金融法教學的新思路
