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1 資料與方法
1.1 一般資料 本組資料來源于2007年1月至2009年1月鶴壁煤業(yè)公司總醫(yī)院急診科。共24例次護患糾紛。其中內(nèi)科5例次,外科6例次,兒科7例,婦產(chǎn)科2例次,五官科3例次,多科室1例次。
1.2 發(fā)生糾紛原因 24次涉及搶救配合護理人員缺乏5例次,服務(wù)態(tài)度差9例次,執(zhí)行醫(yī)囑有誤4例次,液體外滲5例次,急救器械性能不良1例次。
2 原因分析
2.1 急診患者病情危重、情緒焦慮、就醫(yī)要求提高:這與社會大環(huán)境的變化相關(guān)聯(lián),人們對健康的重視及法律觀念的增強,提高了患者的自我保護意識。當(dāng)出現(xiàn)危重病情時,都希望在第一時間得到救治。尤其在急夜診時,護理人員較少,急救人員略顯短缺,成為引起糾紛的直觀現(xiàn)象。如心臟驟?;颊叩募本?醫(yī)生會同時下達4~5個口頭醫(yī)囑:開放氣道、心肺復(fù)蘇、建立靜脈通路、吸氧、心電血壓監(jiān)護、準(zhǔn)備電機除顫等,而護士的每一項操作都需要時間,此時在場的家屬就會覺得護理人員數(shù)量不夠,從而易產(chǎn)生矛盾而可能導(dǎo)致法律問題。
2.2 患者及家屬的知情同意權(quán)被忽視 在醫(yī)療活動中,醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)將患者的病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險等如實告知患者,及時解答其疑問,但是,應(yīng)當(dāng)避免對患者產(chǎn)生不利后果。急救醫(yī)護人員在極力搶救患者生命時,往往無意間忽視患者及家屬的知情權(quán),容易引起一系列矛盾。
2.3 護理操作不夠規(guī)范、熟練 急診對象多為急、危、重癥患者,甚至是突發(fā)災(zāi)害事件中的成批傷員??稍斐删o張甚至恐怖的現(xiàn)場搶救環(huán)境,酗酒、吸毒、自殺、他殺等現(xiàn)場搶救本身就帶有法律糾紛[3]。護理人員為搶救患者的生命爭分奪秒,有的會忽略操作的規(guī)范性;有的不熟練、速度慢,雖然不一定導(dǎo)致差錯事故,但易給患者和家屬造成心理或生理的不良影響。
2.4 患者對非技術(shù)要求的提高 非技術(shù)作為醫(yī)療服務(wù)的價值,作為技術(shù)服務(wù)的附加服務(wù),越來越被患者所重視。護士的服務(wù)態(tài)度和語言溝通能力,日益成為護患關(guān)系的晴雨表。在與護理相關(guān)的醫(yī)療糾紛或投訴中,患者對服務(wù)態(tài)度不滿占很大比例。這與護士服務(wù)意識差,處理問題能力差及未掌握良好的溝通技巧有關(guān)。急診護士不僅要講究服務(wù)態(tài)度,還要講究服務(wù)藝術(shù)。
2.5 急救護理記錄有關(guān)的問題 急救護理記錄是嚴肅的法律文件,要求書寫準(zhǔn)確、完整、及時,但往往存在以下問題:護理記錄不完整。在日常搶救工作中,護士忙于各種急救操作,如靜脈穿刺、氣管插管、心電除顫等,不能完整地將病情變化、護理活動及時的記錄,有時甚至將關(guān)鍵的內(nèi)容漏記,或記錄時間與治療時間不一致;病情判斷與實際不符。有些護士由于專業(yè)知識掌握不夠,對病情的判斷不夠準(zhǔn)確,如將昏睡判斷為嗜睡,將腦外傷患者的睜眼性昏迷判斷為意識清醒。
2.6 業(yè)務(wù)技術(shù)及服務(wù)意識差 急診護士的急救技能、業(yè)務(wù)技術(shù)、溝通能力和工作年限、經(jīng)驗密不可分。但由于工作所需,科室聘用的部分護理人員,雖然經(jīng)過嚴格的崗前培訓(xùn),但臨床工作時間短,相對的工作經(jīng)驗、社會經(jīng)驗都比較短缺,技術(shù)水平和處理問題能力較差,易引起護患矛盾,處理不好則導(dǎo)致糾紛。這就需要管理者進行引導(dǎo)和教育,幫助她們認識市場經(jīng)濟條件下,建立新型護患關(guān)系的必要性以及良好的服務(wù)態(tài)度對護理工作的重要性。
2.7 急救護理中執(zhí)行醫(yī)囑存在問題 醫(yī)囑是護士對患者進行治療的法律依據(jù),依法具有法律效應(yīng)。搶救患者執(zhí)行口頭醫(yī)囑的過程中,可能因為醫(yī)生的口誤或護士的誤聽都可能導(dǎo)致執(zhí)行錯誤的醫(yī)囑,從而引發(fā)糾紛。
2.8 護理人員配置不足 在急診時患者病情緊急、變化快,突發(fā)性事件發(fā)生后“一對一”的護理很難實現(xiàn)。護士忙于一個重患者,可能對其他患者的病情變化不能及時發(fā)現(xiàn),容易引發(fā)法律問題。
2.9 護士法律知識缺乏,自我保護意識差 目前護理教育課程設(shè)置中缺乏法律知識,繼續(xù)教育中也很少涉及。許多護士對相關(guān)法律了解不夠,不能以法律的角度看問題,不知道自己的一言一行要負法律責(zé)任。在現(xiàn)實中,護士面對護理糾紛缺乏證據(jù)意識,不知道什么是證據(jù);該封存哪些資料,怎樣封存;又怎么保管和啟封,以致許多該勝訴的案件,由于無有力證據(jù)而敗訴。
3 討論
3.1 加強服務(wù)意識,改善護患關(guān)系 提高急診護士職業(yè)素質(zhì),不斷強化優(yōu)質(zhì)服務(wù)意識,樹立“以人為本”、“以患者為中心”的服務(wù)理念。急診工作性質(zhì)充滿著風(fēng)險和不穩(wěn)定性。急診護士責(zé)任重大,應(yīng)具有“想患者之所想,急患者之所急”的博懷和使命。工作中既要充滿熱情又要沉穩(wěn)冷靜、果斷有效,使患者在高風(fēng)險的環(huán)境中獲得一種安全感、信任感。學(xué)會處理各種護患關(guān)系,始終以理智的態(tài)度抑制非理性的沖動。以良好的服務(wù)態(tài)度和積極施救的責(zé)任心救護每一位患者,從而建立良好的護患關(guān)系[4]。
3.2 重視綜合知識學(xué)習(xí)提高自身素質(zhì)護士必須樹立“時間就是生命”的急救意識,隨時處于應(yīng)急的待命狀態(tài),同時要有較為全面的護理知識和熟練的護理操作技能。在急救工作中要果斷、迅速、分秒必爭,合理安排工作程序,必要時請求有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)進行人員調(diào)配。在和患者的交往中,要表現(xiàn)出良好的職業(yè)素質(zhì),如和藹誠懇的態(tài)度、精練貼切的語言、沉著穩(wěn)重的舉止等,使患者及其家屬建立起對護理人員的充分信賴。
3.3 尊重家屬的知情權(quán) 急救護理應(yīng)嚴格執(zhí)行各項操作規(guī)程和查對制度,尤其是急診所進行的遭受危及生命的急癥、創(chuàng)傷、災(zāi)難事故等的急救,更應(yīng)詳細記錄急救過程,隨時向家屬交待病情及治療方案。盡量避免傷害責(zé)任的轉(zhuǎn)移,以及患者由于缺乏醫(yī)學(xué)知識、對醫(yī)院的期望值過高而引發(fā)的糾紛。
3.4 樹立“以人為本”的服務(wù)理念,提高溝通的能力和技巧 很多護理糾紛是由于護士在服務(wù)過程中服務(wù)態(tài)度欠佳,或患者對護理人員的要求高,未能達到其期望值;同時由于患者的生活背景、生活環(huán)境及治療程序的復(fù)雜性各異,不同年資的護士其素質(zhì)、年齡、閱歷、社會經(jīng)驗、知識程度及臨床經(jīng)驗等不同,使得護患之間存在非有效溝通,患者產(chǎn)生不滿情緒。因此,隨著服務(wù)理念的不斷更新,護理人員要樹立“以人為本”的護理理念。不斷提高自身素質(zhì),提高溝通能力和技巧[5]。
3.5 正確認識和處理糾紛 醫(yī)療護理的商品化程度越來越高,患者獲得醫(yī)療服務(wù)中應(yīng)負擔(dān)全部或部分經(jīng)濟責(zé)任,必然要考慮到這種購買行為的利益得失。一旦發(fā)生糾紛,護理人員無論護理責(zé)任大小,都應(yīng)正確對待,依據(jù)事實和相關(guān)法規(guī),提供正確處理糾紛的根據(jù)。同時,總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn),將糾紛發(fā)生的程度降到最低。
參 考 文 獻
[1] 陳妮,何秀英.院前急救中的醫(yī)患糾紛及防范對策.現(xiàn)代醫(yī)藥衛(wèi)生,2005,21(23):3338-3339.
[2] 王玲.急診搶救中醫(yī)患關(guān)系的處理.中國誤診學(xué)雜志,2003,3(3): 429-430.
一、國土整治的基本內(nèi)涵
國土整治是有針對性、目的性、計劃性地對國土資源進行考察、開發(fā)、治理和保護的過程。其中的國土資源不僅指的是土地資源,還有大自然中除了土地外的森林、河流、山脈等土地上層空間資源以及土地下層的礦藏、石油、地下水等地下空間資源。
在整個國土資源漫長復(fù)雜的整治過程中,法律起著最關(guān)鍵的作用。因此,我們要倡導(dǎo)建立和完善國土整治法規(guī),用法律解決國土整治中出現(xiàn)的各種問題,改善我國國土資源的利用現(xiàn)狀。國土整治工作的過程中需要的不僅是國家的立法保障,更重要的是需要人民群眾對此工作的支持。
二、從原因角度分析國土整治中出現(xiàn)的問題
(一)國土整治的過程程序混亂,缺乏相關(guān)的法律以及整治標(biāo)準(zhǔn)
國土整治工作之所以出現(xiàn)各種各樣的難題,最重要的原因就是我國國土整治工作缺乏統(tǒng)一的法律和整治標(biāo)準(zhǔn),使得很多國土整治工作人員鉆了法律的空子,最終導(dǎo)致國土整治局面一片混亂。在西北、西南等欠發(fā)達地區(qū)更是缺乏相關(guān)的地方性法規(guī)和規(guī)章對國土整治工作的管理。例如寧夏地區(qū),寧夏地區(qū)就沒有相關(guān)嚴格的法律對土地的利用進行規(guī)定,在真正整治的過程中工作人員沒有按照國家出臺的寧夏土地利用總體規(guī)劃的具體要求和目標(biāo)去操作。自從20世紀90年代以來,我國的國土規(guī)劃工作就處于擱淺狀態(tài),沒有統(tǒng)一的國土利用規(guī)劃對土地的目的、用途、使用原則等各方面做成規(guī)定。另外,就是我國存在著執(zhí)法不嚴的問題,導(dǎo)致很多土地的使用變得無效與混亂。
(二)政府沒有充分發(fā)揮其監(jiān)督作用,沒有做到違法必究,執(zhí)法必嚴
很多政府部門對于國土利用過程中發(fā)生的不負責(zé)任的商業(yè)行為,例如對土地的污染和資源的浪費等問題,都置之不理。此外,由于我國在城管、土地、林業(yè)、漁牧、交通等部門的設(shè)置,形成了土地資源與環(huán)境管理的重疊現(xiàn)象與矛盾沖突點,造成各個部門之間的權(quán)責(zé)沒有明確,導(dǎo)致政府各部門之間扯皮行為的頻發(fā)。
(三)由于土地的污染現(xiàn)象嚴重,土地質(zhì)量逐漸下降
由于我國國土整治工作的疏忽,加上粗放的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)方式,大量農(nóng)藥的使用,降低了土地的肥沃程度,甚至造成了農(nóng)耕地的土地退化,從而減少了糧食的產(chǎn)量,制約了中國農(nóng)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。雖然我國擁有部分土地污染的法律規(guī)定,但是對于大規(guī)模的污染現(xiàn)象卻沒有嚴格的法律條文的限制和制約,導(dǎo)致我國土地出現(xiàn)嚴重的污染現(xiàn)象,土地質(zhì)量逐漸下降。
三、解決國土整治中出現(xiàn)的問題的法律對策
出臺相對統(tǒng)一完善的《國土整治法》,填補國土法律的空白。使國土資源朝著好的、良性的發(fā)展方向去發(fā)展,引導(dǎo)國家的欠發(fā)達地區(qū)從傳統(tǒng)的粗放式的經(jīng)濟發(fā)展方式向現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變,減少資源的浪費和污染物的排放。引導(dǎo)他們經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)業(yè)鏈條的延伸,鼓勵他們利用當(dāng)?shù)氐膬?yōu)勢向第三產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)變。例如寧夏,可以利用其美麗的旅游風(fēng)景點發(fā)展旅游業(yè)。
在國土整治的過程中,要明確相應(yīng)管理部門的權(quán)利與義務(wù),將責(zé)任劃分到個人。設(shè)置專門的執(zhí)法和管理機構(gòu)和部門,對國土整治問題進行專門、強制且權(quán)威的管理和制約,將國土整治的專管人員的工作職責(zé)以及權(quán)限進行細致的劃分,讓整個整治工作變得有條不紊,而不是相互扯皮。國土整治規(guī)劃局應(yīng)該首先制定好國土規(guī)劃的開發(fā)目標(biāo)、方向和原則,然后交由專業(yè)、權(quán)威的國土整治部門進行具體動作的實施。
國家應(yīng)該增加對國土整治工作的資金投入,尤其是對于欠發(fā)達地區(qū)。由于這些地區(qū)的經(jīng)濟條件受到限制,所以在具體的國土資源的利用上,為了追求更直接、更高的短期利益,他們不得不進行不合法的整治工作。所以我們要倡導(dǎo)國家可以用向世界銀行貸款、捐贈、社會融資等各種方式和渠道進行資金的籌集工作。然后將更多的國土整治基金投入到更需要它的地方去,以減少這些地區(qū)的國土資源利用不當(dāng)現(xiàn)象和改善土地資源污染的情況。
通過各種媒體進行宣傳,提高公眾對于國土整治工作的監(jiān)督意識,讓更多的群眾參與到監(jiān)督和實施過程中來。公眾是最公正的評判家,也是最有力的監(jiān)督武器。讓更多的公眾參與到國土整治的過程中來,有利于政策決策的公平、民主和科學(xué),這樣體現(xiàn)出了國家對公眾知情權(quán)和參與權(quán)的尊重,也會使政策更加符合人民群眾的實際生活的需求。公眾參與到?jīng)Q策中來也有利于推動各種有利的國土整治政策的實施進程,促進社會的和諧發(fā)展。國土整治是一項關(guān)系到全社會發(fā)展的公共事業(yè),所以,必須要讓公眾也參進來。通過公眾的支持和監(jiān)督,國土整治工作一定會更加順利。
這些所有的措施適用于中國其他地區(qū)國土整治工作,當(dāng)然也適用于寧夏地區(qū)國土整治的工作。為了改變國土整治中出現(xiàn)的問題的現(xiàn)狀,包括寧夏在內(nèi)的中國各地必須采取這些措施來改善這種情況。
四、結(jié)束語
國土整治工作牽涉到整個社會的發(fā)展和進步,它影響著國土資源的有效利用程度,也影響著我國經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展。因此我們要改變落后的國土利用觀,改變只重視經(jīng)濟效益的落后觀念,我們的國家才能取得國家與個人、人類與自然的和諧、可持續(xù)發(fā)展。
參考文獻:
(一)法律規(guī)定存在的問題。
(1)沒有賦予公訴案件被害人上訴權(quán)。根據(jù)我國刑事訴訟法規(guī)定,自訴人及其法定人有上訴的權(quán)利;附帶民事訴訟的原告人及其法定人僅對第一審判決、裁定中的附帶民事訴訟部分有上訴的權(quán)利;被害人及其法定人不服地方各級人民法院第一審判決的,有權(quán)請求人民檢察院提出抗訴。而公訴案件的被害人不享有上訴權(quán),其不服地方各級人民法院第一審判決,只能請求人民檢察院抗訴。使被害人對犯罪的追訴權(quán)受到一定限制。造成被害人與被告人訴訟權(quán)利的差異,不利于被害人完全有效地維護自己的權(quán)益。
(2)對被害人委托人權(quán)限的規(guī)定不夠明確。我國刑事訴訟法雖然規(guī)定了犯罪被害人有權(quán)委托訴訟人參與刑事訴訟,并享有對這一規(guī)定的知悉權(quán)。但是,刑事訴訟法對被害人委托訴訟人僅規(guī)定了訴訟人的范圍,沒有涉及訴訟人的權(quán)限,使被害人的訴訟人與被告人的辯護人的權(quán)限不對等、不均衡。
(3)對被害人的控告權(quán)、被害人不服人民檢察院不起訴決定向人民法院直接起訴權(quán)的保護,以及對被害人的法律援助等方面,也還存在一定的缺陷。
(二)司法實踐存在的問題。
(1)對被害人的賠償,雖然我國刑事訴訟法有明確規(guī)定,但被害人的損失往往因被告人經(jīng)濟困難等原因,得不到補償或不能得到有效的補償。還有的被害人則為了得到經(jīng)濟上的補償,放棄了對犯罪人的追訴,而與犯罪人“私了”,使被害人的權(quán)益得不到實際保護。
(2)我國刑事訴訟法雖然將被害人規(guī)定為當(dāng)事人,賦予其當(dāng)事人所享有的訴訟權(quán)利。但由于司法人員的觀念、素質(zhì)的差異,往往對人身權(quán)利遭受犯罪的被害人的訴訟權(quán)利較為重視,而對財產(chǎn)權(quán)利遭受犯罪的被害人僅作一般證人對待,剝奪或者變相剝奪被害人應(yīng)享有的當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。
(3)在對被害人的社會保護方面,我國尚未建立起完善的被害人服務(wù)機構(gòu),在對被害人的支助、提供心理咨詢、生理醫(yī)療等社會保護方面比較缺乏。
二、我國犯罪被害人法律保護的對策
我國加入《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》以后,實現(xiàn)被害人權(quán)利是我國刑事訴訟發(fā)展的迫切需要??紤]我國的國情,借鑒各國關(guān)于被害人權(quán)利保護的立法,應(yīng)當(dāng)進一步加強我國法律對被害人權(quán)利的保護:
(一)賦予犯罪被害人在公訴案件中的上訴權(quán)
是否賦予被害人上訴權(quán)一直是我國刑事司法領(lǐng)域爭議的焦點。持反對意見的觀點認為,賦予被害人上訴權(quán),會導(dǎo)致上訴案件數(shù)量增加,造成濫訴,使上訴不加刑原則名存實亡。筆者認為,刑事訴訟法規(guī)定被害人為當(dāng)事人,賦予當(dāng)事人的訴訟地位,應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在刑事訴訟的始終。不賦予被害人上訴權(quán)必然會使被害人權(quán)利與被告人權(quán)利處于不對等。雖然法律規(guī)定被害人可以請求人民檢察院提出抗訴,但由于國家公訴人員對客觀事實認識的方法、手段和程度可能會受到主、客觀因素的影響和限制,不可能具有同被害人一樣的對犯罪過程的感知和對犯罪后果的感受。同時,檢察機關(guān)是否抗訴并不一定取決于被害人的主張,一旦檢察機關(guān)不抗訴,被害人的主張就不能實現(xiàn)。
至于賦予被害人上訴權(quán)是否會影響“上訴不加刑”原則的執(zhí)行?根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定,“上訴不加刑”原則只適用被告人提出上訴的案件,人民檢察院提出抗訴、自訴人提出上訴的案件不適用這一原則。同時,實現(xiàn)刑事訴訟的民主性不應(yīng)局限于保護被告人的訴訟權(quán)利,還應(yīng)注意維護被害人的訴訟權(quán)利。
(二)完善被害人委托訴訟人參加訴訟的權(quán)利
被害人作為訴訟當(dāng)事人之一,其與犯罪嫌疑人或被告人應(yīng)有同等的訴訟地位和對等的訴訟權(quán)利。推而及至,其委托的訴訟人也應(yīng)與被告人的辯護人享有對等的訴訟權(quán)利。從我國現(xiàn)行的刑事訴訟法規(guī)定看,雖然較原刑事訴訟法增加了被害人、自訴人、附帶民事訴訟原告人及其法定人有委托訴訟人參與刑事訴訟的權(quán)利,但對委托人參與訴訟權(quán)限的規(guī)定是不明確的。因此,應(yīng)完善有關(guān)規(guī)定,力求被害人委托的訴訟人的權(quán)限犯罪嫌疑人、被告人的辯護人的權(quán)限對等、均衡,以保障被害人的權(quán)利。
(三)加強對被害人獲得賠償權(quán)利的保障
給予被害人不同形式和不同來源的經(jīng)濟補償或賠償,以最大限度地消除、平復(fù)或減輕犯罪行為對被害人造成的后果,是當(dāng)今世界各國刑事司法政策和社會政策保護被害人的一個非常普遍的潮流。根據(jù)《聯(lián)合國為犯罪和濫用權(quán)利行為受害者取得公理的基本原則宣言》,歐美許多國家在立法中都規(guī)定將被告人對被害人的賠償作為一種獨立的刑事處罰,并建立了國家補償制度,形成了被告人賠償與國家補償相結(jié)合的對被害人補救的制度體系。
1.監(jiān)理單位現(xiàn)狀存在的問題
中國監(jiān)理經(jīng)過十幾年的發(fā)展,在數(shù)量上有了很強的體現(xiàn)。但是在質(zhì)量上卻有著很大的差距。目前存在的監(jiān)理單位中真正有實力、有業(yè)績、有信譽的監(jiān)理單位并不多,只有不多的監(jiān)理單位達到監(jiān)理水平的要求。這一部分監(jiān)理企業(yè)只所以能生存,和中國監(jiān)理市場發(fā)展不規(guī)范是相關(guān)聯(lián)的,即使那一部分的監(jiān)理企業(yè)也難以適應(yīng)監(jiān)理的全過程、全方位要求。造成這種情況的深層次原因就是建筑市場的發(fā)展不規(guī)范,制約了監(jiān)理企業(yè)的發(fā)展,違背了市場經(jīng)濟優(yōu)勝劣汰的法則。
造成中國現(xiàn)今監(jiān)理業(yè)水平較低的原因同時也和監(jiān)理業(yè)人員結(jié)構(gòu)、人才培養(yǎng)等有關(guān)。實行監(jiān)理行業(yè)準(zhǔn)入制度以來,我國監(jiān)理隊伍的相應(yīng)專業(yè)知識和基本素質(zhì)有了很大的提高。但是從整體素質(zhì)而言,仍然還不能適應(yīng)監(jiān)理市場的需要。一方面現(xiàn)有的監(jiān)理從業(yè)人員大部分都是半路出家。是從不同的專業(yè)轉(zhuǎn)換而來的;從施工單位、設(shè)計單位、建設(shè)管理部門、大專院校或其他下崗單位的轉(zhuǎn)行或退休的監(jiān)理人員,學(xué)歷相差懸殊,有研究生、也有初中畢業(yè)生、且文化水平偏低的占絕大多數(shù);職稱差別很大,有高級工程師,也有剛走出校門的畢業(yè)生。
監(jiān)理與業(yè)主的關(guān)系。從理論講,應(yīng)該是委托與被委托方的合同關(guān)系。并且不存在利益和厲害關(guān)系。但現(xiàn)在有很多監(jiān)理公司與工程項目的建設(shè)方存在著“姻親”關(guān)系。此類監(jiān)理項目機構(gòu)類似或等同于建設(shè)單位的“工程部”。
2.如何對監(jiān)理單位實施更加有效的管理
加強對監(jiān)理企業(yè)的宏觀管理。建筑市場的準(zhǔn)入制度給各地企業(yè)的流動、競爭帶來了廣闊的空間。但是外來企業(yè)的名不副實的進入,不但不會促進競爭,反而會影響建筑市場的正常秩序。在對外地企業(yè)的監(jiān)管上是準(zhǔn)入等級制度。重點要核查總監(jiān)理工程師、專業(yè)監(jiān)理工程師等執(zhí)業(yè)注冊人員是否一致是強化對監(jiān)理執(zhí)業(yè)人員的管理。省、部級控制監(jiān)理工程師的注冊。市縣、市建設(shè)主管部門或行業(yè)主管部門等應(yīng)對監(jiān)理上崗人員進行備案登記管理。規(guī)定在一個單位的最低執(zhí)業(yè)期限、流動報備管理等。減少或避免過于頻繁的流動。保持監(jiān)理人員的相對穩(wěn)定性。是建立、健全連帶責(zé)任制。公司領(lǐng)導(dǎo)對總監(jiān)、總監(jiān)對各專業(yè)監(jiān)理工程師、各專業(yè)監(jiān)理工程師對一般監(jiān)理人員、不僅要負管理上的連帶責(zé)任,而且要負技術(shù)上的連帶責(zé)任。提高業(yè)主和施工方對監(jiān)理單位的信任度。
3.加強管理嚴格驗收
監(jiān)理是受項目業(yè)主的委托,對工程建設(shè)項目進行監(jiān)督管理的社會組織。無論從隸屬關(guān)系還是從合同關(guān)系上監(jiān)理都不應(yīng)為施工單位承擔(dān)質(zhì)檢工作。不能讓施工企業(yè)的自檢流于只作資料的形式。監(jiān)理每次驗收時、只要發(fā)現(xiàn)其不合格分項超出抽檢允許量,就不要繼續(xù)往下進行驗收。要求其先進行整改。整改合格后再次驗收。監(jiān)理除驗收首次發(fā)現(xiàn)不合格項整改情況外、對所報驗收段重新全面抽驗。以此類推,直到抽驗合格為止。這樣可以避免施工單位只改正監(jiān)理提出部位,而對其他部位不預(yù)檢驗及整改的弊病,從而督促其質(zhì)檢員認真驗收。
4.提高人員培訓(xùn)、落實旁站制度
對執(zhí)業(yè)人員的培訓(xùn)是及時、適時及做好施工圖的熟悉、審閱工作監(jiān)理單位在收到全套施工圖紙后,監(jiān)理公司要組織各專業(yè)監(jiān)理工程師認真審閱圖紙。領(lǐng)會設(shè)計意圖。熟悉圖紙細節(jié)。明確工程監(jiān)理的關(guān)鍵部位,對控制目標(biāo)進行分解,編制分項工程、關(guān)鍵部位監(jiān)理旁站規(guī)劃及實施細則。在施工圖審閱和監(jiān)理時,要克服和消除“施工圖是經(jīng)過審查的”、只要“按圖監(jiān)理就可以”的思想。要領(lǐng)會、理解設(shè)計說明中“未盡事宜按有關(guān)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)施工”的深層含義要善于在“紙上談兵”時,事前發(fā)現(xiàn)諸如樓梯梯段凈高不足、樓梯平臺凈寬不足等違反強制性標(biāo)準(zhǔn)、不符合規(guī)范規(guī)定且影響使用功能等設(shè)計疏忽,并在工程施工、隱蔽前發(fā)現(xiàn)、協(xié)調(diào)處理。是適時做好從業(yè)人員的不定期培訓(xùn)。
當(dāng)今是新知識、新材料、新技術(shù)在各行業(yè)應(yīng)用速度極快的時代,不斷更新思想、更新觀念、更新知識,更新技術(shù)是各行各業(yè)生存發(fā)展的需要,不更新就意味著倒退。就意味著等待淘汰。當(dāng)國家對建筑業(yè)有新的法規(guī)、政策出臺時,當(dāng)某種現(xiàn)象已經(jīng)成為行業(yè)的通病或頑疾時,當(dāng)某工程質(zhì)量事故造成重大損失和嚴重后果影響極大時,當(dāng)國家對建筑新材料的使用、推廣應(yīng)用新操作技術(shù),對規(guī)范、圖集作較大調(diào)整時。監(jiān)理企業(yè)要適時對從業(yè)人員進行短期的強化培訓(xùn),可以起到立竿見影的效果,從業(yè)人員要克服通過行業(yè)準(zhǔn)入關(guān)就可萬事大吉的思想。要及時、主動、盡快掌握相關(guān)的法律法規(guī),不斷拓寬知識面,掌握從業(yè)的基本技能。
5.貫徹旁站制度保證工程質(zhì)量
1、墳?zāi)褂袩o永久問題?
2、墳?zāi)官徺I合同中的風(fēng)險條款是什么?
3、現(xiàn)行法律對于墓園類似出賣的墳?zāi)篂橛谰脡災(zāi)沟男麄魇沁m用何種法律?涉及欺詐時,墳?zāi)官徺I者如何維權(quán)?
對于,以上幾個問題,我個人理解如下:
第一、墳?zāi)沟哪贡?墳?zāi)官徺I人具有所有權(quán),但對于墳?zāi)顾加玫耐恋夭痪哂兴袡?quán),僅具有使用權(quán)。
根據(jù)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定,土地的所有權(quán)的享有主體僅有兩大類,一為國家,二為集體,而對于個人顯然不具有土地所有權(quán),也就是我國的土地不存在私有的問題。從此點判斷,現(xiàn)在墳?zāi)顾加玫耐恋?要么為國家的土地,要么為集體的土地,一般在城市中,均為國家的土地,而在城市的墓園,顯然墓園所占用的土地應(yīng)該是國有用地,故此,更不用說墳?zāi)沟耐恋亓?。?對于墳?zāi)够蚰箞@這類土地,從性質(zhì)上區(qū)分,即不屬于住宅用地,也不屬于娛樂或者工業(yè)用地,僅能歸屬到綜合用地,而綜合用地的使用年限最長為50年,故而,也不可能是永久的使用權(quán),除非不斷的續(xù)期且國家準(zhǔn)許其續(xù)期。在此,須提及的是,現(xiàn)在,無論是農(nóng)村還是城市,都存在“生墳”之說,即活著的人怕以后過世了沒法入土為安,故而先行預(yù)留一個墳?zāi)菇o自己,但,這不代表墳?zāi)咕褪亲≌?畢竟這從性質(zhì)上就說不通,從情理上更不可能有活人把墳?zāi)巩?dāng)住宅。
那么,墳?zāi)官徺I人聲稱的擁有墳?zāi)褂谰脵?quán)確切的說是被墓園經(jīng)營者忽悠了,應(yīng)該其擁有的是墓碑的永久權(quán),因為墓碑是可移動的且為墳?zāi)官徺I人出資購買的,有點類似于地上建筑物,此處請不要混淆我提及的類似,我所謂的類似僅是說對于地上建筑物,個人是可以擁有所有權(quán)的,但因其依附于土地且隨著自然的折舊而導(dǎo)致其永久也僅是書面意義上的。
第二、墳?zāi)官徺I合同中應(yīng)關(guān)注購買墳?zāi)购蟮氖褂媚晗抟约百r償問題。
隨著改革開放的深入和發(fā)展,我國對外經(jīng)濟貿(mào)易交往日益增多,中外法律交流也日益頻繁,大量法律文獻的雙語互譯在讓世界了解中國的同時又大力推進了中國法制建設(shè)的發(fā)展。但其中也許存在著一些問題,不容忽視。本文旨在將這些問題提出,引起大家的重視,并希望得到行家的斧正。
一、漏譯和增譯
由于法律翻譯大都使用長句,結(jié)構(gòu)復(fù)雜,給譯者帶來不少困難,因而常見的問題就是漏譯或增譯部分成分。但只要譯者謹慎細心,此類錯誤應(yīng)當(dāng)可以避免。比如:Probably that third viewpoint will be the most helpful for a beginner to take.It Leaves room.原譯:只是第三種觀點大概會成為供初學(xué)者的采取的最有幫助的觀點。它成為上述三種觀點留下的余地。同時,它又避免了簡單地接受第一種觀點而可能一起的誤解。
二、法律術(shù)語翻譯不當(dāng)
法律翻譯中存在大量的專業(yè)術(shù)語,其譯法是不能單憑譯者的個人喜好自由決定的,必須采用固定的表達法。隨意的譯法并不符合法律翻譯的語體特點,并有可能造成誤解,導(dǎo)致糾紛。如“不可抗力”只能譯成force majeure,而不能譯成irresistible force;“放棄權(quán)利”只能譯成waiver of right或waiver the right,而不能譯成quit rights等。
三、搭配不當(dāng)
無論寫文章或翻譯,都離不開選詞用字,一個詞用的準(zhǔn)確與否關(guān)鍵是看與其他搭配的是否得當(dāng)。詞與詞的搭配在語義上應(yīng)相互配合,合乎邏輯事理的說話習(xí)慣同時也要符合語法規(guī)定。例如:All materials must consists of the characteristics,qualities and sorts defined in the contract.原譯:原有材料都必須具有本合約所規(guī)定的特質(zhì)、質(zhì)量或種類?!熬哂小笔莿釉~,其后所帶的是三個并列的賓語,“特質(zhì)”、“質(zhì)量”與“具有”搭配都恰當(dāng),唯獨“種類”與“具有”搭配在語義上不合適,可改為“符合本合約所規(guī)定的種類”。擬譯:所有材料都必須具有本合約所規(guī)定的特質(zhì)、質(zhì)量或符合本合約所規(guī)定的種類。
四、歧義
歧義是對某一句子某一詞組或某一個詞的意義存在兩個(或更多的)解釋。例如:Decisive right is given to the married man and woman.此句中形容詞married是只修飾women還是修飾women和men兩個名詞?由于形容詞所修飾的成分不明而造成了歧義。再比如:“原告人基于下述理由被告人要求損害賠償?!本渥拥慕Y(jié)構(gòu)糾纏不清,意思含糊,可能有兩種理解,即“原告人要求損害賠償”或“被告人要求損害賠償”。要解決這一問題,根據(jù)原文句意,可在被告人后加一逗號,譯成“原告人基于下述理由被告人,要求損害賠償?!币虼耍趯嶋H翻譯中,一定要重視法律語言這一特性,盡力避免歧義的出現(xiàn)。
五、由國家不同政策措施及法律文化差異引發(fā)的問題
目前我國的法律服務(wù)業(yè)主要包括律師、公證、基層法律服務(wù)、法律援助以及司法鑒定等,通常我們所說的法律服務(wù)主要是指以律師業(yè)為主導(dǎo)的法律服務(wù)。我國的法律服務(wù)業(yè)通過與社會提供法律服務(wù),為維護當(dāng)事人的合法權(quán)益,化解社會矛盾,維護社會和諧穩(wěn)定,促進經(jīng)濟發(fā)展作出了巨大的貢獻。但法律業(yè)中存在一些問題也不容忽視,筆者通過對200余件案件的情況進行調(diào)查發(fā)現(xiàn),目前主要存在以下問題。
一是法律服務(wù)業(yè)中從業(yè)人員政治素質(zhì)有待提高。作為社會中介組織的法律服務(wù)業(yè),有些從業(yè)人員政治覺悟不高,對黨的政策不學(xué)習(xí)、不了解,思想跟不上形勢發(fā)展,有的政治水平低、辦案只講經(jīng)濟利益,不考慮政治大局,對所的案件不是實事求是地分析對待,而是慫恿當(dāng)事人盲目地行使訴訟權(quán)利,形成訟累,有的甚至鼓勵對裁判結(jié)果不服的當(dāng)事人違法上訪,這都說明其政治素質(zhì)有待于進一步提高。
二是非法律服務(wù)機構(gòu)和人員執(zhí)業(yè),擾亂了法律服務(wù)市場的正常秩序,損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。由于法律服務(wù)是一項嚴肅的法律工作,是有很強的政策性和專業(yè)性,因此,我國規(guī)定,凡面向社會提供有償法律服務(wù)的機構(gòu)及其人員,均需具備相應(yīng)的條件和資格并經(jīng)批準(zhǔn),未經(jīng)批準(zhǔn),任何單位和個人均不得向社會提供有償法律服務(wù)。但是由于利益驅(qū)動,有些根本不具有法律服務(wù)資格的機構(gòu)和人員非法面向社會提供有償法律服務(wù),冒充律師或者基層法律服務(wù)工作者承攬法律事務(wù),有的人甚至以此作為謀生的手段。同時,由于非法執(zhí)業(yè)人員不具備提供相關(guān)法律服務(wù)的資格,收費隨意,又不受相關(guān)規(guī)章制度的約束,當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到保障。
三是法律服務(wù)市場惡性競爭、不正當(dāng)競爭嚴重,損害了法律服務(wù)業(yè)的健康發(fā)展。對于特定的地區(qū)來說,法律服務(wù)市場有限,為謀取自身利益,少數(shù)法律服務(wù)從業(yè)人員以不正當(dāng)競爭手段承攬業(yè)務(wù),由于基層法律服務(wù)所、非法執(zhí)業(yè)機構(gòu)及其人員的辦案成本遠遠低于律師事務(wù)所及律師,他們就以低收費與律師事務(wù)所進行惡性競爭。而律師事務(wù)所、律師之間為了爭搶案源,也積極進行不正當(dāng)競爭。
四是一些法律服務(wù)業(yè)從業(yè)人員職業(yè)道德素質(zhì)差,敗壞了法律服務(wù)隊伍的形象。目前法律服務(wù)從業(yè)人員成分復(fù)雜,個人素質(zhì)參差不齊,有些人缺乏基本的職業(yè)道德品質(zhì),服務(wù)意識、宗旨意識淡漠,私自收費、亂收費,從而引起當(dāng)事人及司法人員的不滿和投訴,影響了法律的尊嚴,嚴重敗壞了法律服務(wù)隊伍,特別是律師的整體形象。
作者簡介:黃桂中,廣西壯族自治區(qū)桂林市法律援助中心律師,研究方向;法律方面。
應(yīng)當(dāng)承認法律援助制度的出現(xiàn)對于現(xiàn)實的法律資源的分配,以及法律的運用的普及性都是一個很好的增強。而且有效的法律援助制度的運用,可以說同樣的對于法律本身的權(quán)威和公正的適用都意義非凡。無論是公共資源的使用,或者是授權(quán)委托其他法律資源的運用,都可以說彌補了現(xiàn)實的法律運用的狀況。現(xiàn)階段的法律援助的發(fā)展,已經(jīng)日趨專業(yè)化和正規(guī)化,逐步有一定的模型。不過由于經(jīng)濟文化水平的限制,以及政治經(jīng)濟發(fā)展水平不平衡的現(xiàn)狀,使得我們在這方面還有很多值得提高的地方,需要我們進行改善。因此,就需要結(jié)合現(xiàn)狀,根據(jù)已有的條件和因素,盡可能地進行內(nèi)部的修補和整改,來保證法律援助制度能夠得到更進一步的發(fā)展。
一、法律援助問題簡介
(一)法律援助的定義
法律援助本身起源于西方,其最早的含義是法律上的急救,就是指對于沒有能力使用法律資源的人來提供免費或者折扣的法律資源服務(wù)的活動。應(yīng)當(dāng)說這方面主要是指辯護人服務(wù),當(dāng)人沒有專業(yè)的律師進行法律指導(dǎo),也可能在訴訟中對于法律的運用遇到一些困難。而通過法律援助的實施,則可以對于法律的運用有著更好的幫助。法律援助中主要的內(nèi)容就是律師服務(wù),通過這方面的法律幫助,也將使得相對人能夠得到比較妥當(dāng)?shù)姆蓹?quán)利上的保護。
應(yīng)當(dāng)說法律援助本身是一種公益行為,而不是一般的契約行為。由于法律援助針對的是法律資源享有方面的不平衡狀況進行補全,因而實際上是給與相對人權(quán)利的保證。因此,從定義方面來說,法律援助屬于典型的公益行為。而被援助人本身是有權(quán)利使用法律資源的,只是限于條件無力運用,因而需要通過法律援助的行為來幫助其確立權(quán)利的行使。
(二)法律援助的要素
法律援助的主體,一般而言是公共組織下的律師、法律工作者和志愿者等等。這些是為了進行法律援助,給予沒有能力使用法律服務(wù)的人員的幫助的主要存在。由于法律資源的運用差距方面主要在于律師服務(wù),因此可以認為其主要方式就是這些。作為援助主體應(yīng)當(dāng)以職業(yè)精神來面對所面對的事務(wù),從而做到盡職盡責(zé)。
就法律援助的方式來說,一般而言是對于相關(guān)的律師費用等方面有所減免,并且對于相對人進行法律資源和知識等方面的幫助,來保證相對人能夠?qū)τ诜傻臋?quán)利以及自身的合法利益進行有效的認識和保護。援助應(yīng)當(dāng)是無償或者收取低廉費用的,否則不為援助,對于援助方式來說,必然的不能離開其本身的公益行為的性質(zhì)。
而法律援助的客體,一般來說則是那些本身沒有能力承擔(dān)律師資源使用的人,包括貧困殘疾等一些無力進行承擔(dān)的狀況。而法律本身應(yīng)當(dāng)普遍適用,也應(yīng)當(dāng)盡可能的保證資格和機遇的平等,因而這些在資源方面的先天性缺失是不應(yīng)當(dāng)被鼓勵的,也應(yīng)當(dāng)?shù)玫揭欢ǖ膸椭鷣硎沟梅傻墓缘玫礁玫谋WC。
二、法律援助的價值
(一)援助弱勢群體
對于弱勢群體的援助也可以說是看得見的,通過這樣的方式對于不能夠通過自己力量來進行律師服務(wù)申請的狀況必然的會得到一定的緩解。而且可以說保證了相對人能夠得到正常的法律服務(wù),對于其本身權(quán)利的保障來說是非常的重要的。由于相對人本身條件的欠缺,往往在訴訟中就處于弱勢地位,而法律服務(wù)的缺失則會使得這樣的狀況雪上加霜,更難以保證能夠?qū)τ谄浜戏?quán)利進行保障。因此可以說法律援助的實施,使得受援助方能夠有機會站在同樣的基礎(chǔ)上,用相同的基礎(chǔ)來維權(quán)。
由于一個人享受正常的法律服務(wù)應(yīng)當(dāng)是其基本的權(quán)利,而且本身就不是所有人都能夠自主的了解和使用,必然的就需要進行資源上的重組和運用。對于相對人來說,法律服務(wù)的接受應(yīng)當(dāng)有其自身的合理性,也能夠緩解自身的資源不足帶來的先天性差距。
(二)保證訴訟公平性
訴訟公平的保證,就需要有一個相對平等的平臺作為基礎(chǔ),來使得訴訟本身具有足夠的公正性。但就現(xiàn)實情況來說,雙方在法律服務(wù)的享受方面,本身就很難達到公平的狀況,因而也需要承認基礎(chǔ)性因素在一定情況下會影響到訴訟的效果。因此在這樣的條件下,就有必要強調(diào)法律援助對于訴訟的公平性的作用了。
可以說法律援助等同于彌補了一個方面的服務(wù)空白,也為相對困難的一方提供了基礎(chǔ)上平等的機會。這本身就是比較典型的平等性的表現(xiàn),也必然的會進一步的完善公平環(huán)境的塑造,可以說不僅對于訴訟本身有作用,對于法律援助的主體的宣傳以及擴展業(yè)務(wù)來說,都是有著非常明顯地幫助的。
(三)實現(xiàn)法律價值
法律價值的實現(xiàn)可以說也是法律援助的重要意義了。對于法律來說一直以來都在強調(diào)普遍性和公正性,但是現(xiàn)實狀況的差距以及制度設(shè)計方面的一些難以兼顧的情況使得有些地方并不能盡如人意,我們也不得不面對一下先天性障礙導(dǎo)致無法有效的發(fā)揮出法律的公平價值的狀況。在這樣的情況下,就不能不借助公共力量,對于這樣的調(diào)價方面的缺陷進行彌補和糾正,從而保證法律對于自身價值的實踐和修補。
應(yīng)當(dāng)說法律援助出現(xiàn)就是為了使得現(xiàn)實和理論一定程度上的脫節(jié)而修補的,畢竟現(xiàn)實狀況下法律本身就不是萬能的,在實際的使用過程中局限性會更加明顯。因而自身的完善以及盡可能地去加強和彌補,可以說至關(guān)重要。法律的理論設(shè)計畢竟不可能完全符合實際,,更不可能完全妥協(xié)于實際,總有一些需要提高和促進的地方,而需要相關(guān)的手段進行補充,至少在實現(xiàn)價值之前,不可能沒有替代者,也不可能在價值被提倡的同時,在現(xiàn)實中被完全的拋棄。 三、法律援助現(xiàn)階段遇到的困難
(一)法律援助的相關(guān)法律規(guī)范不夠明晰
可以說法律規(guī)范不夠明確的問題是比較嚴重的,現(xiàn)階段對于法律規(guī)范的主要規(guī)定在于作為行政法規(guī)的《法律援助條例》之中,再加上一些地方制定的法規(guī)和規(guī)章。需要承認這個效力等級并不至于很低,而且相對而言也有一定的層次性和系統(tǒng)性。但是現(xiàn)階段隨著法律援助制度本身的迅速發(fā)展,體系化權(quán)威性略微缺乏的狀況,依然成為困擾法律援助制度有效發(fā)揮的重要原因。
而且需要承認我們現(xiàn)階段的行政法規(guī)對于法律援助的規(guī)范可以說有很大的籠統(tǒng)性,對于大量的細節(jié)問題沒有很好地進行詳細的規(guī)制,而使得這些方面需要更低層次的法律規(guī)范進行補全,而這樣就可能會出現(xiàn)一些沖突的狀況,而且是沒有上位法調(diào)節(jié)的沖突和不平衡。在這樣的狀況下,明顯會更加有對于法律援助進行有效地制度建設(shè)的需要。
(二)法律援助的增長與現(xiàn)實需求尚有差距
應(yīng)當(dāng)說現(xiàn)階段的法律援助的發(fā)展已經(jīng)到達了比較迅速的地步,但是相對于法律援助的需求來說,可以說還是有相當(dāng)?shù)牟罹嗟?。對于我國這樣的政治經(jīng)濟發(fā)展不平衡程度極高,而且還沒有擺脫發(fā)展中國家地步的狀況,對于法律援助普及的需求可以說是非常的明顯的。由于法律本身的普及程度就不是很高,再加上狀況的不統(tǒng)一,因而實際上需求極大,對于現(xiàn)階段的法律援助工作本身的服務(wù)量來說,可以認為是一個極大的挑戰(zhàn)。
由于相對來說律師的數(shù)量并不是很多,而法律把基層工作者和志愿者更加數(shù)量稀少,以及分部不均等的問題非常的明顯(法律援助最大的需求還是在貧困地區(qū),但是這樣的地方法律資源本身也不夠豐富)。因而面對日益增長的對于法律援助的需求來說,可以說供不應(yīng)求,也有必要對于自身一定的改善來緩解相關(guān)的狀況。
(三)法律援助的基礎(chǔ)和保障還有提高之處
法律援助的基礎(chǔ)是需要有一定的支持的,本身由于主體需要無償?shù)倪M行,因而相對來說必然的就需要公共方面提供一定程度的資金和人力等保障。但是從現(xiàn)階段的支出等狀況來分析,由于所需要進行的法律援助的數(shù)量確實比較巨大,而且相對來說在更加急需的地區(qū)進一步缺乏,因而作為保障的費用因素可以收受到了很大程度的限制,對于法律援助的正常發(fā)揮效果還需要一定的改善。另一方面就是律師本身對于法律援助的態(tài)度比較應(yīng)付,缺少有效和積極的方式來促進法律援助的有效實施,再加上實際上并沒有什么明確的評價,相對人也很少會對于這樣的評價進行正確客觀的衡量,從而使得法律援助在效果方面進一步的受到影響。
四、針對法律援助進行有效加強的建議
(一)完善法律體系的構(gòu)建
法律體系的完善構(gòu)建,最重要的就是要對于法律援助盡可能地進行統(tǒng)一的原則性規(guī)定,并且對于各地方的沖突性規(guī)定進行有效的約束和規(guī)制。應(yīng)當(dāng)說法律援助條例本身是符合當(dāng)時的社會條件和需要的,但事情是變動之下需要進行改動的地方還是有一些的。比如說就需要進一步的規(guī)范對于法律援助的評價系統(tǒng)以及對于效果的制約等等,也需要對于主體的行為進行規(guī)制,并且確定法律援助的具體范圍。如果能夠?qū)τ诜稍M行專門的法律設(shè)計,并且上升到法律的級別層次,則必然的會有更好的效果。另一方面也要進行一定的下放工作,通過對于地方的授權(quán)以及對于實際情況的掌握,都能夠更進一步的加強靈活性。由于各地的具體情況不同,在上位法進行統(tǒng)一規(guī)定的前提下,也需要通過地方的結(jié)合實際的方式,來做出更加符合現(xiàn)實狀況的規(guī)范。
(二)改善法律援助的方法的多元性
法律援助本身的方式也應(yīng)當(dāng)盡可能的保證一定的靈活性,由于我國的現(xiàn)狀是律師的數(shù)量不足,不論是對于本身的訴訟或者是法律援助來說都是如此。因而對于法律援助而言必然的會存在變通的狀況,在堅持盡可能地依靠專職律師進行法律援助的同時,也自然需要對于社會律師等其他法律人員的參與保證允許的狀況。而且更需要盡可能的擴大專門的法律援助律師隊伍,來保證能夠滿足需要。
(三)進一步加強對于法律援助工作的基礎(chǔ)性設(shè)置
電子商務(wù)是以網(wǎng)絡(luò)為運作平臺的,其交易場所虛擬化、表現(xiàn)形式多樣化、交易范圍國際化,由于網(wǎng)絡(luò)平臺、市場準(zhǔn)入、法律沖突、發(fā)展中國家的電子商務(wù)發(fā)展?fàn)顩r等因素的制約,需要解決的法律問題十分龐大。電子商務(wù)的法律問題主要涉及在電子商務(wù)活動中出現(xiàn)的各方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系,即電子商務(wù)合同、電子支付、電子交易安全、知識產(chǎn)權(quán)、消費者權(quán)益特別是隱私權(quán)保護等方面所引起的法律問題。
一、電子商務(wù)合同問題
電子商務(wù)合同主要是雙方通過電子形式 (email;傳真;電話;或者網(wǎng)絡(luò)電子表格等等)來簽訂的。電子商務(wù)進行的是無紙貿(mào)易,其在形式上和法律效果上與傳統(tǒng)合同相比有了很大變化,這涉及數(shù)字簽名、電子發(fā)票、電子合同的法律地位和效力問題,必然產(chǎn)生很多問題:首先,電子商務(wù)合同雙方當(dāng)事人基本屬于不見面,雙方都通過網(wǎng)絡(luò)虛擬平臺進行運作,其信用僅僅依靠密碼的辨認或認證機構(gòu)的認證,密碼認證的虛擬性和認證機構(gòu)認證的多樣性導(dǎo)致合同的信用體系存在較大疑問,對大額和長期的商務(wù)合作開展不利。其次,電子發(fā)票在我國只是存在理論上的構(gòu)想,很多電子商務(wù)合同特別是小額交易沒有發(fā)票,這種合同一旦產(chǎn)生問題,糾紛的解決就是個難題。第三,數(shù)字簽字代替了傳統(tǒng)合同生效的簽字蓋章方式。數(shù)字簽名本身的效力產(chǎn)生就存在疑問,并且其存在宜復(fù)制性和仿照性,不易辨別性,一旦被復(fù)制和仿用,產(chǎn)生的合同糾紛解決就十分復(fù)雜。第四,電子合同和網(wǎng)絡(luò)虛擬商家的普及,如何界定好生效的地點,這是合同糾紛的約定管轄的重要依據(jù)。第五,自動訂單合同的效力問題。依照商家或者客戶自動設(shè)置的訂單系統(tǒng)產(chǎn)生的訂單合同到底是否必然生效,由此一方無法供貨產(chǎn)生的違約責(zé)任由誰來承擔(dān)等,這些都是現(xiàn)實中存在的。最后,因計算機或者網(wǎng)絡(luò)發(fā)生故障產(chǎn)生的合同的法律效力如何認定。如果因為計算機或網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)發(fā)生故障導(dǎo)致當(dāng)事人一方的意思表示有瑕疵或者錯誤,該意思表示的效力如何呢?由此而發(fā)生合同關(guān)系,該合同的效力如何,最終產(chǎn)生違約責(zé)任由誰來承擔(dān)?
二、電子商務(wù)支付問題
電子商務(wù)的優(yōu)勢在于能夠?qū)崿F(xiàn)零距離收付、零距離購銷,如果沒有安全有效的電子商務(wù)金融渠道,尤其是電子支付手段,是做不到“零距離”的。而我國現(xiàn)在的金融支付手段不完善,各大商業(yè)銀行的電子支付程序比較繁瑣,并且還沒達到數(shù)據(jù)的交互,沒有形成統(tǒng)一的支付系統(tǒng)。當(dāng)電子交易中的當(dāng)事人采用不同的支付方式且這些支付方式又互不兼容時,雙方就不可能通過電子支付的手段來完成款項支付,從而也就不能實現(xiàn)因特網(wǎng)上的交易。另外,現(xiàn)存的支付寶手段雖然在電子商務(wù)活動中起到了很好的作用,但這只是電子支付中的過渡產(chǎn)品,其在解決電子支付的安全性和資金流動的實時性上存在明顯缺陷,不能完全滿足金融電子化的要求。
三、電子商務(wù)交易安全問題
電子商務(wù)交易安全的法律問題,涉及到下面三個方面。第一,電子商務(wù)網(wǎng)站的安全管理存在很大隱患,普遍容易受到黑客攻擊,國內(nèi)安全技術(shù)結(jié)構(gòu)和加密技術(shù)強度普遍不夠;第二,電子商務(wù)交易售后安全也是真空地帶,出現(xiàn)問題后客戶往往不知道去找誰負責(zé),有人開玩笑說“電子商務(wù)目前是個‘三無’行業(yè):無法可依、無安全可言、無規(guī)可循”;第三,電子商務(wù)交易安全缺乏足夠法律制度體系支持。我國現(xiàn)今對電子商務(wù)交易的保護主要分散于計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相關(guān)法律法規(guī)及民商法,沒有相關(guān)的專門法律體系,制度建設(shè)上也存在混亂,加上網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展速度過快,法治遠遠滯后。
四、電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護問題
知識產(chǎn)權(quán)與有形財產(chǎn)存在明顯不同的特點,如壟斷性、地域性、時間性、無形性、政府確認性等等。其中,又以壟斷性(專有性)和地域性更為特別。如果知識產(chǎn)權(quán)不能保證權(quán)利人的專有,則知識產(chǎn)權(quán)制度就不能發(fā)揮出應(yīng)有的作用,其權(quán)利也就成了一種擺設(shè)。如果地域性被徹底打破,權(quán)利就有可能成為世界通行的“全球權(quán)利”或者產(chǎn)生世界性統(tǒng)一的制度。電子商務(wù)活動建立在互聯(lián)網(wǎng)上,網(wǎng)絡(luò)的傳輸表現(xiàn)出“公開”的開放性和“無國界”的全球性特點及狀態(tài)?!肮_”為“公知”提供了前提,也為“公用”提供了方便;“無國界”又使得地域性的知識產(chǎn)權(quán)受到了嚴峻的挑戰(zhàn)。在知識產(chǎn)權(quán)保護國際化趨向之狀況下,是否因電子商務(wù)的發(fā)展而導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)保護的真正本質(zhì)意義上的國際化?
電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)問題主要是由現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)給版權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)等制度帶來的問題。在其上的知識產(chǎn)權(quán)法律沖突呈現(xiàn)復(fù)雜性和難以根除性,有些問題在現(xiàn)有的法律制度中還很難以找到有效解決的方法。
五、電子商務(wù)隱私權(quán)保護問題
網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是指公民在網(wǎng)絡(luò)中享有的私人生活安寧與私人信息依法受到保護,不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復(fù)制、利用和公開的一種人格權(quán);也指禁止在網(wǎng)上泄露某些,與個人相關(guān)的敏感信息,這些信息的范圍包括事實,圖像(例如,照片,錄象帶),以及毀謗的意見等。目前電子商務(wù)隱私權(quán)保護領(lǐng)域遇到的三大問題:個人信息數(shù)據(jù)保護、個人數(shù)據(jù)二次開發(fā)利用和個人數(shù)據(jù)交易。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的泛濫會使電子商務(wù)交易的誠信基礎(chǔ)更為削弱,不利于電子商務(wù)交易的長久發(fā)展。
雖然現(xiàn)階段在中國還存在著阻礙電子商務(wù)發(fā)展的著多問題,但是電子商務(wù)有著許多獨特的優(yōu)勢,隨著中國網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展,上網(wǎng)用戶的急劇上升,上網(wǎng)速度的加快,網(wǎng)上支付手段的改善,網(wǎng)絡(luò)交易安全體系的建立,中國電子商務(wù)必定會得到飛速的發(fā)展。
一、我國金融法律制度存在的問題
1.金融立法原則與市場開放政策不協(xié)調(diào)
目前,金融法律制度遵循的立法原則與市場開放政策不一致,這可以從三個方面來看。首先我國金融法律制度沒有體現(xiàn)國民待遇原則。目前,我國為了吸引更多的外資,給予外資金融機構(gòu)很多的優(yōu)惠政策如稅收,一般國內(nèi)金融機構(gòu)所得稅稅率為33%,而外資金融機構(gòu)適用的是“一免兩減”所得稅稅率。同時對外資金融機構(gòu)又有很多限制,如經(jīng)營地域、所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)等方面都有限制,這與世貿(mào)組織要求的實施國民待遇相矛盾。其次市場準(zhǔn)入原則與外資金融機構(gòu)的政策不相符。我國加入WTO時做出承諾,加入WTO后五年內(nèi)取消外資金融機構(gòu)的地域、所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)等方面的限制,這說明我國金融市場基本上要達到完全開放,但當(dāng)前金融市場開放度與承諾不相符。再次法律不夠透明。世貿(mào)組織要求各國制定的金融方面的法律法規(guī)在制定或者實施之前要讓其他成員國獲得,并要設(shè)立咨詢點,提供答復(fù)與貿(mào)易有關(guān)的信息。但我國目前的法律不夠透明。
2.銀行法與商業(yè)銀行競爭的要求不相符
首先國內(nèi)與國外金融機構(gòu)適用的法律不一致,這不利于商業(yè)銀行間的充分競爭。國內(nèi)銀行法律主要有《中華人民共和國中國人民銀行法》、《中華人民共和國商業(yè)銀行法》等,而外資銀行法主要有《中華人民共和國外資金融機構(gòu)管理條例》等,國內(nèi)銀行與外資銀行適用的是不同的銀行法。其次中資銀行業(yè)務(wù)受限制。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,商業(yè)銀行在激烈的競爭中應(yīng)開拓一些新業(yè)務(wù),但新業(yè)務(wù)的開展得不到法律的保障,因為與《中華人民共和國商業(yè)銀行法》規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍不相符,而外資銀行開展新業(yè)務(wù)則沒有限制。再次未建立商業(yè)銀行存款保障機制?!吨腥A人民共和國商業(yè)銀行法》規(guī)定:商業(yè)銀行破產(chǎn)時,在支付職工工資、勞動保險等費用后,應(yīng)優(yōu)先支付個人儲蓄存款的本金與利息。一般來說,商業(yè)銀行破產(chǎn)后所剩的資產(chǎn)是很有限的,很難彌補社會公眾的存款損失,而商業(yè)銀行與大眾息息相關(guān),為了保障大眾利益,國外很多國家建立了存款保障制度,這樣即使商業(yè)銀行破產(chǎn),大眾能從保險機構(gòu)得到相應(yīng)的補償。我們還沒有建立存款保障制度,如果商業(yè)銀行破產(chǎn),將會損害大眾利益。
3.金融監(jiān)控立法不完善
目前,我國制訂了一系列的金融監(jiān)控法律法規(guī),也采取了一些措施,有效的防范了金融風(fēng)險。但這些法律法規(guī)與我國金融市場的開放情況不相符。首先金融監(jiān)管目標(biāo)單一。我國銀行法規(guī)定了金融監(jiān)管的目標(biāo)是維護金融業(yè)的穩(wěn)健經(jīng)營,這對金融業(yè)來說是非常重要的,但金融監(jiān)管目標(biāo)不能僅僅局限于此。同時金融監(jiān)管不是萬能的,也存在一些問題,如監(jiān)管不當(dāng)會導(dǎo)致成本上漲等,所以金融監(jiān)管要有一定的原則,只有在原則范圍內(nèi)才能實現(xiàn)監(jiān)管目標(biāo),但我國金融法律法規(guī)沒有制定相應(yīng)的監(jiān)管原則。其次需要進一步完善對金融預(yù)防性監(jiān)管的規(guī)定。雖然我國銀行法對金融機構(gòu)預(yù)防性監(jiān)管做了明確規(guī)定,但還存在一些問題需要改進。如金融機構(gòu)市場準(zhǔn)入把關(guān)不嚴。金融監(jiān)管是確保金融業(yè)的穩(wěn)定,將可能危害金融機構(gòu)健康運行的因素排除在外,控制市場準(zhǔn)入是關(guān)鍵,但我國對金融市場準(zhǔn)入監(jiān)管存在不力,金融機構(gòu)批的過多;越權(quán)審批現(xiàn)象時有發(fā)生。
二、完善我國金融法律制度的對策
1.調(diào)整中外金融機構(gòu)相關(guān)法律
我國國內(nèi)金融機構(gòu)與外資金融機構(gòu)適用的是不同的法律,這與國際水平不接軌,所以急需將兩部法律合并調(diào)整。我國對外資金融機構(gòu)的政策基本上都是以法的形式出現(xiàn)的,法律具有一定的權(quán)威性,可以做適當(dāng)?shù)恼{(diào)整,使中外金融機構(gòu)能享有同樣的優(yōu)惠,取消外資金融機構(gòu)的限制,賦予它們充分競爭的權(quán)利。
2.完善我國商業(yè)銀行法
首先擴寬商業(yè)銀行業(yè)務(wù)范圍。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,我國商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍已不能滿足時代需求,所以要修改我國的商業(yè)銀行法,擴大商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍。世界各國的商業(yè)銀行都擴大了業(yè)務(wù)范圍,除了我國商業(yè)銀行法規(guī)定的業(yè)務(wù)外,還有資產(chǎn)管理、投資顧問、消費信貸等。隨著法制的不斷完善,這些業(yè)務(wù)具有很大的發(fā)展前景,為了跟上國際發(fā)展步伐,提高市場競爭力,非常有必要以法的形式將這些業(yè)務(wù)品種規(guī)定下來。其次增設(shè)新的金融法律法規(guī)。制定統(tǒng)一的《金融法》,在完善銀行法律法規(guī)的同時,還要建設(shè)金融法制,開展新的金融業(yè)務(wù)法律法規(guī),使各項金融活動都能納入法治軌道。增設(shè)《金融投資保護法》,存款保險制度屬于強制險,但不適用一般的保險公司,應(yīng)該設(shè)立專門的保險機構(gòu),屬于非營利機構(gòu),設(shè)立在監(jiān)管部門。
3.完善金融監(jiān)管法律制度
首先確立金融監(jiān)管目標(biāo)。借鑒國際通行做法,我國要拓寬金融監(jiān)管目標(biāo),如維護金融體系的安全,金融業(yè)具有高風(fēng)險性,如果一家金融機構(gòu)經(jīng)營不善,可能會影響其他金融機構(gòu),進而危及整個國家的金融機構(gòu);保障存款者利益,金融機構(gòu)的資金主要來自存款者的存款,如果不能保障存款者的利益,會使大眾對金融機構(gòu)喪失信心,影響金融業(yè)的生存與發(fā)展。所以要保障存款者的利益,促進金融業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展;促進金融業(yè)的公平競爭,只有公平競爭,金融業(yè)才能得到穩(wěn)定發(fā)展,這就要求金融監(jiān)管機構(gòu)用監(jiān)管手段確保金融機構(gòu)處在平等位置,避免不正當(dāng)競爭,確保金融市場良性發(fā)展。其次健全金融監(jiān)管體系。當(dāng)前我國金融監(jiān)管體系還不健全,要確立監(jiān)管職責(zé),賦予監(jiān)管部門獨立的監(jiān)管權(quán)。再次制定完善的金融監(jiān)管法律法規(guī)。金融監(jiān)管法律法規(guī)是金融監(jiān)管機構(gòu)進行監(jiān)管時的依據(jù),雖然我國已制定了相關(guān)的金融監(jiān)管法律,但還沒有涵蓋金融業(yè)全部,因此非常有必要建立全面的法律體系。第四完善預(yù)防性監(jiān)管制度,加強對金融機構(gòu)市場準(zhǔn)入的把關(guān),從嚴控制金融機構(gòu)的審批,對擅自設(shè)立金融機構(gòu)的要嚴肅查處。加大對金融機構(gòu)管理層人員資格的審核,對不具備資格的堅決取締。第五建立事后監(jiān)管制度,實施預(yù)防性金融監(jiān)管。金融機構(gòu)破產(chǎn)后會危及到存款人的利益,為確保存款人的利益,可以建立事后保護監(jiān)管制度。
現(xiàn)在的房子經(jīng)常出現(xiàn)不是天窗漏水就是衛(wèi)生間漏水或者墻面、地面開裂等令人煩惱的建筑質(zhì)量問題,甚至建筑物倒塌的事故也時有發(fā)生,提高建筑質(zhì)量已成為各級政府十分關(guān)注的問題。質(zhì)量是建筑本身的真正生命,也是社會關(guān)注的熱點。在建筑施工過程中任何一個環(huán)節(jié)、任何一個部位出現(xiàn)問題,都會給工程的整體質(zhì)量帶來嚴重的后果。監(jiān)理作為工程監(jiān)督的一個重要體系,是加強工程質(zhì)量的重要保證因素。
1.建筑監(jiān)理單位的現(xiàn)狀及存在的問題
1.1建筑監(jiān)理單位的現(xiàn)狀
中國監(jiān)理經(jīng)過十幾年的發(fā)展,在數(shù)量上有了很強的體現(xiàn),但是在質(zhì)量上卻有著很大的差距。目前存在的監(jiān)理單位中,真正有實力、有業(yè)績、有信譽的監(jiān)理單位只占不到一半,多數(shù)監(jiān)理單位都達不到監(jiān)理水平的要求。這一部分監(jiān)理企業(yè)只所以能生存,和中國監(jiān)理市場發(fā)展不規(guī)范是相關(guān)聯(lián)的。即使有信譽的監(jiān)理企業(yè),也難以適應(yīng)監(jiān)理的全過程、全方位要求。造成這種情況的深層次原因就是建筑市場的發(fā)展不規(guī)范,制約了監(jiān)理企業(yè)的發(fā)展,違背了市場經(jīng)濟優(yōu)勝劣汰的法則。
1.2建筑監(jiān)理單位存在的問題
造成中國現(xiàn)今監(jiān)理業(yè)水平較低的原因與監(jiān)理業(yè)人員結(jié)構(gòu)、人才培養(yǎng)等因素有關(guān)。實行監(jiān)理行業(yè)準(zhǔn)入制度以來,我國監(jiān)理隊伍的相應(yīng)專業(yè)知識和基本素質(zhì)有了很大的提高。但是從整體素質(zhì)而言,仍然還不能適應(yīng)監(jiān)理市場的需要。一方面現(xiàn)有的監(jiān)理從業(yè)人員大部分都是半路出家,是從不同的專業(yè)轉(zhuǎn)換而來,從施工單位、設(shè)計單位、建設(shè)管理部門、大專院?;蚱渌聧弳挝坏霓D(zhuǎn)行或退休的監(jiān)理人員,學(xué)歷相差懸殊,有研究生、也有初中畢業(yè),且文化水平偏低的占絕大多數(shù),職稱差別很大,有高級工程師、也有剛走出校門的學(xué)生。另一方面監(jiān)理與業(yè)主的關(guān)系,從理論講應(yīng)該是委托與被委托方的合同關(guān)系,并且不存在利益和厲害關(guān)系。但現(xiàn)在有很多監(jiān)理公司與工程項目的建設(shè)方存在著密切關(guān)系,此類監(jiān)理項目機構(gòu)類似或等同于建設(shè)單位的工程部。
2.對監(jiān)理單位實施有效管理的措施
2.1加強對監(jiān)理企業(yè)的宏觀管理
建筑市場的準(zhǔn)入制度,給各地企業(yè)的流動、競爭帶來了廣闊的空間。但是外來企業(yè)的名不副實的進入,不但不會促進競爭,反而會影響建筑市場的正常秩序,在對外地企業(yè)的監(jiān)管上是準(zhǔn)入等級制度,重點要核查總監(jiān)理工程師、專業(yè)監(jiān)理工程師等執(zhí)業(yè)注冊人員是否一致。
一方面是強化對監(jiān)理執(zhí)業(yè)人員的管理,省、部級控制監(jiān)理工程師的注冊,市、縣建設(shè)主管部門或行業(yè)主管部門等應(yīng)對監(jiān)理上崗人員進行備案登記管理,規(guī)定在一個單位的最低執(zhí)業(yè)期限、流動報備管理等,減少或避免過于頻繁的流動,保持監(jiān)理人員的相對穩(wěn)定性。另一方面是建立、健全連帶責(zé)任制。公司領(lǐng)導(dǎo)對總監(jiān)、總監(jiān)對各專業(yè)監(jiān)理工程師、各專業(yè)監(jiān)理工程師對一般監(jiān)理人員、不僅要負管理上的連帶責(zé)任,而且要負技術(shù)上的連帶責(zé)任,提高業(yè)主和施工方對監(jiān)理單位的信任度。
2.2加強管理,嚴格驗收
監(jiān)理是受項目業(yè)主的委托,對工程建設(shè)項目進行監(jiān)督管理的社會組織。無論從隸屬關(guān)系還是從合同關(guān)系上監(jiān)理都不應(yīng)為施工單位承擔(dān)質(zhì)檢工作。不能讓施工企業(yè)的自檢流于只作資料的形式。監(jiān)理每次驗收時,只要發(fā)現(xiàn)其不合格分項超出抽檢允許量,就不要繼續(xù)往下進行驗收,要求其先進行整改。整改合格后再次驗收,監(jiān)理除驗收首次發(fā)現(xiàn)不合格項整改情況外,對所報驗收段重新全面抽驗。以此類推,直到抽驗合格為止。這樣可以避免施工單位只改正監(jiān)理提出部位,而對其他部位不預(yù)檢驗及整改的弊病,從而督促其質(zhì)檢員認真驗收。
2.3提高人員培訓(xùn)、落實旁站制度
對執(zhí)業(yè)人員的培訓(xùn)是及時、適時及做好施工圖的熟悉、審閱工作。監(jiān)理單位在收到全套施工圖紙后,監(jiān)理公司要組織各專業(yè)監(jiān)理工程師認真審閱圖紙,領(lǐng)會設(shè)計意圖,熟悉圖紙細節(jié),明確工程監(jiān)理的關(guān)鍵部位,對控制目標(biāo)進行分解,編制分項工程、關(guān)鍵部位監(jiān)理旁站規(guī)劃及實施細則。在施工圖審閱和監(jiān)理時,要克服和消除“施工圖是經(jīng)過審查的”、只要“按圖監(jiān)理就可以”的思想。要領(lǐng)會、理解設(shè)計說明中“未盡事宜按有關(guān)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)施工”的深層含義,要善于事前發(fā)現(xiàn),諸如樓梯梯段凈高不足、樓梯平臺凈寬不足等違反強制性標(biāo)準(zhǔn)、不符合規(guī)范規(guī)定且影響使用功能等設(shè)計疏忽,并在工程施工、隱蔽前發(fā)現(xiàn)、協(xié)調(diào)處理。
2.4適時做好從業(yè)人員的不定期培訓(xùn)
當(dāng)今是新知識、新材料、新技術(shù)在各行業(yè)應(yīng)用速度極快的時代,不斷更新思想,更新觀念,更新知識,更新技術(shù)是各行各業(yè)生存發(fā)展的需要。不更新就意味著倒退,就意味著等待淘汰。當(dāng)國家對建筑業(yè)有新的法規(guī)、政策出臺時,當(dāng)某種現(xiàn)象已經(jīng)成為行業(yè)的通病或頑疾時,當(dāng)某工程質(zhì)量事故造成重大損失和嚴重后果影響極大時,當(dāng)國家對建筑新材料的使用、推廣應(yīng)用新操作技術(shù),對規(guī)范、圖集作較大調(diào)整時,監(jiān)理企業(yè)要適時對從業(yè)人員進行短期的強化培訓(xùn),可以起到立竿見影的效果,從業(yè)人員要克服通過行業(yè)準(zhǔn)入關(guān)就可萬事大吉的思想,要及時、主動、盡快掌握相關(guān)的法律法規(guī),不斷拓寬知識面,掌握從業(yè)的基本技能。
2.5落實旁站制度、保證工程質(zhì)量
監(jiān)理工作的重點要放在事前控制,這是監(jiān)理職能的要求。關(guān)鍵部位、關(guān)鍵工序的隱蔽施工,監(jiān)理人員要實行旁站、巡視或平行檢查,不能等到即成事實,待施工質(zhì)檢報驗后才重視。因為關(guān)鍵部位、關(guān)鍵工序一旦形成,輕則做返工處理,如鋼筋尚未隱蔽影響工期,重則違反強制性條文,留下工程質(zhì)量隱患或永久缺陷。一旦出現(xiàn)需要采取事后補救的情況,雖然主要責(zé)任在施工方,但也從側(cè)面反映了監(jiān)理的業(yè)務(wù)水平、監(jiān)理的深度、事前控制等方面能力的不足。所以,制定針對性強、符合所監(jiān)工程特點的監(jiān)理旁站計劃,并在實際監(jiān)理活動中予以落實,更好地體現(xiàn)監(jiān)理企業(yè)綜合水平和現(xiàn)場監(jiān)理人員管理良好素質(zhì)。
3.監(jiān)理單位涉及的法律責(zé)任
建設(shè)監(jiān)理的責(zé)任包括民事、行政、刑事三類。監(jiān)理單位要為其在監(jiān)理委托合同中的違約行為承擔(dān)民事責(zé)任,要為其在監(jiān)理活動中的違約行為和違法行為承擔(dān)行政責(zé)任,要為其在監(jiān)理活動中的嚴重違法行為承擔(dān)刑事責(zé)任,法定代表人和監(jiān)理責(zé)任人員要承擔(dān)刑法的后果。
3.1民事責(zé)任
《建筑法》第三十五條規(guī)定:工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?!逗贤ā返诙徽隆拔泻贤钡谒陌倭懔鶙l規(guī)定:有償?shù)奈泻贤?,因受委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。受委托人超越權(quán)限給委托人造成損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)范》第二十一條規(guī)定:監(jiān)理單位在監(jiān)理過程中因過錯造成重大經(jīng)濟損失的,應(yīng)承擔(dān)一定的經(jīng)濟責(zé)任和法律責(zé)任。這些法律、規(guī)章都對監(jiān)理的違約責(zé)任作了原則規(guī)定,具體分析監(jiān)理行為的過錯可能有那些,為那些過錯要承擔(dān)什么樣的責(zé)任。
3.2行政責(zé)任
《建筑法》第六十九條規(guī)定:工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑企業(yè)串通,弄虛作假,降低工程質(zhì)量的,責(zé)令改正,處以罰款,降低資質(zhì)等級或者吊銷證書。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,沒收違法所得。可以責(zé)令停止整頓,降低資質(zhì)等級,情節(jié)嚴重的吊銷資質(zhì)證書?!豆こ探ㄔO(shè)監(jiān)理規(guī)范》、《建設(shè)工程管理條例》等行政規(guī)章也都有類似的行政處罰規(guī)定。
3.3刑事責(zé)任