時(shí)間：2023-06-06 09:01:04
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承辦單位：
某某文化傳媒有限公司
時(shí)
間：
2019年3月
地
點(diǎn)：金色大廳
活動宗旨：
外來投資企業(yè)家是某某正在快速崛起的重要經(jīng)濟(jì)力量，也是某某社會持續(xù)與穩(wěn)定發(fā)展的新鮮血液，更是某某某某拓展新客戶的重要領(lǐng)域，市場前景廣闊。此次活動的策劃與組織，將進(jìn)一步加強(qiáng)某某某某與某某工商聯(lián)及某某外來投資企業(yè)家的溝通與交流，架起某某某某品牌與某某精英企業(yè)家的溝通金橋，進(jìn)一步拓展某某某某品牌在某某精英人士中的影響力和美譽(yù)度，為市場的進(jìn)一步拓展奠定基礎(chǔ)。
此次活動，主辦方將制作精美包含某某某某品牌形象和重點(diǎn)產(chǎn)品專題內(nèi)容在內(nèi)的宣傳冊發(fā)放到每一位參賽企業(yè)家手中，讓某某某某的品牌和產(chǎn)品直接面對參賽的精英企業(yè)家。
參加對象：
某某工商聯(lián)領(lǐng)導(dǎo)、某某規(guī)模以上企業(yè)家代表及某某外來投資企業(yè)家，報(bào)名時(shí)參賽選手隨機(jī)分組組隊(duì)，并指派隊(duì)長。預(yù)計(jì)參加大賽的對象在100名左右，共分6隊(duì)參加大賽，以最終團(tuán)體總分分別確定獲獎名次。
比賽流程(簡案，大賽題目、規(guī)則等詳細(xì)方案另行制訂公布)：
比賽采用團(tuán)隊(duì)積分制。大賽主持人依序報(bào)題，各隊(duì)選手搶答或者指定選手作答，以總積分之高低排定冠亞季軍隊(duì)及優(yōu)勝隊(duì)。
選手一旦參加比賽，中途不得退出。
獎項(xiàng)設(shè)置：
冠軍隊(duì)：16人，各獎價(jià)值200元左右獎品1份
亞軍隊(duì)：16人，各獎價(jià)值150元左右獎品1份
季軍隊(duì)：16人，各獎價(jià)值100元左右獎品1份
被告：上海市外國投資工作委員會。
第三人：上海泰山陶瓷有限公司。
第三人：香港鷹德（國際）有限公司。
第三人：香港利樂東方貿(mào)易有限公司。
1993年12月3日，中實(shí)企業(yè)（深圳）有限公司與原告廣州市華僑房屋開發(fā)公司（簡稱廣僑公司）簽訂協(xié)議，約定中實(shí)企業(yè)（深圳）有限公司用其以香港鷹德（國際）有限公司（簡稱鷹德公司）的名義投資于第三人上海泰山陶瓷有限公司（簡稱泰陶公司）的全部權(quán)益抵押給廣僑公司，作為其償還所欠廣僑公司2800萬元人民幣之保證。1994年2月26日，廣僑公司與鷹德公司等在香港訂立抵押合同，再次確認(rèn)上述抵押。廣僑公司將上述抵押情況傳真給被告上海市外國投資工作委員會并派人專程告知。1994年5月26日，鷹德公司又將其在泰陶公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給香港利樂東方貿(mào)易有限公司（簡稱利樂公司），并與之簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。同月28日，泰陶公司召開董事會，3位董事未到會，亦未委托他人出席。到會的6位董事一致通過鷹德公司向利樂公司轉(zhuǎn)股并形成決議。1994年6月8日，泰陶公司向上海市外國投資工作委員會報(bào)送《關(guān)于香港鷹德（國際）有限公司在泰山陶瓷有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給香港利樂東方貿(mào)易有限公司的申請報(bào)告》，并附股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料。上海市外國投資工作委員會經(jīng)審查，認(rèn)為上述轉(zhuǎn)股協(xié)議已由轉(zhuǎn)受讓雙方授權(quán)代表簽訂，并經(jīng)泰陶公司董事會三分之二以上董事一致通過形成決議，符合《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條第4款、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第23條、第24條、第36條的規(guī)定，遂于1994年6月27日作出滬外資委協(xié)字（94）第712號《關(guān)于同意泰山陶瓷有限公司投資方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的批復(fù)》，同意鷹德公司將其在泰陶公司的全部股權(quán)作價(jià)150萬美元轉(zhuǎn)讓給利樂公司，同意泰陶公司上報(bào)附件即鷹德公司與利樂公司所簽《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。
原告廣僑公司得知該批復(fù)，于1995年7月12日向法院提起行政訴訟。
原告廣僑公司訴稱：1993年12月3日，鷹德公司與其簽訂協(xié)議，將其在泰陶公司中的全部股權(quán)進(jìn)行抵押，作為其償還所欠2800萬元人民幣債務(wù)的保證。1994年2月26日雙方在香港簽訂抵押合同，再次予以確認(rèn)。其向被告通報(bào)了有關(guān)抵押的情況。之后鷹德公司隱瞞其股權(quán)被抵押的事實(shí)，與利樂公司簽訂轉(zhuǎn)股協(xié)議， 將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給利樂公司。根據(jù)《民法通則》有關(guān)規(guī)定，該轉(zhuǎn)股協(xié)議無效。其次，根據(jù)泰陶公司合同及章程的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓股權(quán)需經(jīng)全體董事一致通過方為有效。泰陶公司由出席董事會的6名董事簽名通過決議，同意鷹德公司向利樂公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)不符合合同及章程的規(guī)定。市外資委批復(fù)同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓不合法，請求撤銷市外資委的批復(fù)。
被告上海市外國投資工作委員會辯稱：原告與鷹德公司簽訂的抵押合同，未經(jīng)泰陶公司董事會同意，應(yīng)屬無效。鷹德公司與利樂公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并經(jīng)董事會決議通過，符合《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條第4款、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第23條、24條、36條的規(guī)定。要求維持其所作批復(fù)。
第三人泰陶公司述稱：鷹德公司將其股權(quán)抵押給原告的行為，未經(jīng)董事會通過，公司不予認(rèn)可。鷹德公司向利樂公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)已經(jīng)市外資委批準(zhǔn)生效，應(yīng)受法律保護(hù)。
第三人鷹德公司與利樂公司沒有提出意見。
[審 判]
一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，第三人鷹德公司將其在第三人泰陶公司的全部股權(quán)抵押給原告廣僑公司后，又與第三人利樂公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，不符合《中華人民共和國民法通則》的有關(guān)規(guī)定。被告上海市外國投資工作委員會對泰陶公司的申請未依法認(rèn)真審查，僅依據(jù)泰陶公司董事會由三分之二到會董事通過的決議，同意鷹德公司與利樂公司簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并批復(fù)同意轉(zhuǎn)讓的依據(jù)不足，且違反泰陶公司的有關(guān)合同、章程，應(yīng)予撤銷。遂依據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條第4款、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第17條、第18條、第23條、第24條、第35條、第36條和《中華人民共和國行政訴訟法》第54條第（2）項(xiàng)第l目之規(guī)定，于1996年3月7日作出判決：撤銷上海市外國投資工作委員會1994年6月27日滬外資委協(xié)字（94）第712號《關(guān)于同意泰山陶瓷有限公司有關(guān)投資方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的批復(fù)》，案件受理費(fèi)人民幣66850元由被告上海市外國投資工作委員會承擔(dān)。
被告上海市外國投資工作委員會不服該判決，于1996年3月29日提出上訴。
上海市外國投資工作委員會上訴稱：原審法院認(rèn)定其未對泰陶公司報(bào)送的申請報(bào)告認(rèn)真審查所依據(jù)的事實(shí)和所適用的法律錯誤；廣僑公司不是合法抵押權(quán)人，無抵押之合法權(quán)益，原審法院以維護(hù)原告合法權(quán)益為由接受廣僑公司的起訴也是錯誤，要求撤銷原審判決，維持其所作批復(fù)。同時(shí)，上訴人對原審判決中案件受理費(fèi)的計(jì)算方法提出異議，并申請緩交上訴案件受理費(fèi)。
被上訴人廣僑公司認(rèn)為抵押協(xié)議有效，上訴人批準(zhǔn)轉(zhuǎn)股違法，原審判決正確，要求維持原審判決。
第三人泰陶公司認(rèn)為：公司章程規(guī)定的董事會全體董事一致通過，是指三分之二以上董事到會一致通過；董事未到會視為棄權(quán)；泰陶公司該次董事會決議應(yīng)當(dāng)視為全體董事一致通過。
被上訴人廣僑公司與第三人泰陶公司對上訴人行使審批職權(quán)無異議。
二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，被上訴人廣僑公司已將其與第三人鷹德公司簽訂股權(quán)抵押一事告知上訴人上海市外資委，上訴人上訴中仍對此否認(rèn)無依據(jù)。上訴人將鷹德公司與利樂公司所簽轉(zhuǎn)股協(xié)議取得合資公司董事會董事同意視為取得合資他方同意的證據(jù)不足。泰陶公司董事會三分之二董事到會一致通過鷹德公司的轉(zhuǎn)股并形成決議，雖然符合《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第35條、第36條的規(guī)定，但該實(shí)施條例第17條、第18條規(guī)定，合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)生效，審批機(jī)構(gòu)對合營企業(yè)合同、章程的執(zhí)行負(fù)有監(jiān)督檢查的責(zé)任。上訴人未依該規(guī)定對泰陶公司董事會非全體董事通過鷹德公司與利樂公司所簽訂的轉(zhuǎn)股協(xié)議，是否符合泰陶公司合同、章程，董事會決議文件是否真實(shí)等情況認(rèn)真審查，即認(rèn)定泰陶公司申請符合條件，作出批準(zhǔn)同意申請，屬認(rèn)定事實(shí)不清，主要證據(jù)不足。第三人泰陶公司認(rèn)為公司章程規(guī)定的董事會全體董事一致通過，是指三分之二以上董事到會一致通過；董事未到會視為棄權(quán)；泰陶公司該次董事會決議應(yīng)當(dāng)視為全體董事一致通過的理由不能成立。原審法院對第三人鷹德公司將其在第三人泰陶公司的股權(quán)抵押給被上訴人后，又與第三人利樂公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不符合《中華人民共和國民法通則》有關(guān)規(guī)定的認(rèn)定，超出對具體行政行為合法性審查范圍，但尚不足以影響其對被訴具體行政行為合法性審查的認(rèn)定。一審法院判決對案件受理費(fèi)的收取不當(dāng)。據(jù)此，根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第61條第（l）項(xiàng)之規(guī)定，判決駁回上訴，維持原判。一審案件受理費(fèi)、上訴案件受理費(fèi)人民幣各一百元由上訴人上海市外國投資工作委員會負(fù)擔(dān)。
[評 析]
本案被告上海市外國投資工作委員會之所以敗訴，關(guān)鍵問題有二：
一、關(guān)于合資一方轉(zhuǎn)股須取得合資他方同意的審查。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第23條規(guī)定，合營一方如向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，須經(jīng)合營他方同意，并賦予合營他方優(yōu)先購買權(quán)。經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，違反此規(guī)定的，轉(zhuǎn)讓無效。因此，作為審批機(jī)關(guān)，被告上海市外國投資工作委員會理應(yīng)對此加以審查。但是，被告卻簡單地將鷹德公司與利樂公司所簽轉(zhuǎn)股協(xié)議取得合資公司董事會董事同意視為取得合資他方同意，系將合資公司董事與合資他方兩個(gè)不同主體的意思表示相混同。合資公司董事對轉(zhuǎn)股協(xié)議的表態(tài)是基于其董事身份對合資公司的事項(xiàng)行使權(quán)力，除非有明確授權(quán)，否則他不能直接代表合資他方，即使該董事是合資他方委派至合資公司的，也不能將其等同于合資他方。
［中圖分類號］D920．1［文獻(xiàn)標(biāo)識碼］A［文章編號］1672－2426（2009）01－0056－02
一、BOT的內(nèi)涵界定與法律特征
概括地說，BOT方式的含義是：東道國政府把急需建設(shè)的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，通過招標(biāo)選擇國內(nèi)外投資者（一般為私營公司），政府部門與投資者經(jīng)協(xié)商簽訂協(xié)議，在協(xié)議條款范圍和所訂期限內(nèi)，由私營公司直接投資建設(shè)這一設(shè)施或項(xiàng)目，并授予投資者在項(xiàng)目建成后通過運(yùn)營收回投資、運(yùn)營與維修費(fèi)用，以及一些合理的服務(wù)費(fèi)、租金等其他費(fèi)用及取得利潤的特許權(quán)。整個(gè)過程中的風(fēng)險(xiǎn)由政府和私人機(jī)構(gòu)分擔(dān)。當(dāng)特許期限結(jié)束時(shí)，私人機(jī)構(gòu)按約定將該設(shè)施移交給政府部門，轉(zhuǎn)由政府指定部門經(jīng)營和管理。
BOT的法律特征如下：
1．東道國的特許是BOT方式得以實(shí)施的前提和基礎(chǔ)。一個(gè)國家的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，通常由一國政府壟斷，外國投資者一般不具有對基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)權(quán)和經(jīng)營權(quán)?；A(chǔ)設(shè)施通常包括港口、機(jī)場、鐵路、公路、橋梁、隧道、電力等社會公用設(shè)施。BOT這種新的投資方式的應(yīng)用無疑打破常規(guī)。但這種常規(guī)的打破必須以東道國和外國投資者簽訂特許協(xié)議為前提和基礎(chǔ)。所謂的特許協(xié)議，是指一個(gè)國家同外國投資者約定一定期間，在指定地區(qū)內(nèi)，允許其在一定條件下享有專署于國家的某種特定的開發(fā)經(jīng)營權(quán)利，投資公用事業(yè)建設(shè)或自然資源開發(fā)等特殊經(jīng)濟(jì)活動。特許期滿，外國投資者將該項(xiàng)目的全部設(shè)施無償?shù)匾平唤o政府部門，基于一定程度予以特別許可的法律協(xié)議。如果沒有東道國政府特許，外國投資者根本不可能涉足公共設(shè)施等政府專營壟斷的領(lǐng)域，也無法籌集到足以支撐項(xiàng)目建設(shè)所必需的巨額資金。因此，東道國政府允許外國投資者以BOT方式進(jìn)入基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)，實(shí)質(zhì)上是東道國政府以特許協(xié)議的方式授予外國投資者的特許權(quán)，將原本只屬于政府的一部分社會管理職能暫時(shí)轉(zhuǎn)讓給BOT項(xiàng)目公司經(jīng)營。
2．BOT的主體具有特殊性。BOT合同主體，一方是東道國政府，另一方為私人投資者或企業(yè)，大多數(shù)為外資企業(yè)。其中政府既是一個(gè)與外商地位平等的合作伙伴，又是一個(gè)政府特許權(quán)利先行獲得者、承受者和具體實(shí)施的監(jiān)督者，即具有雙重身份。
3．有限追索權(quán)是BOT投資方式的本質(zhì)。在傳統(tǒng)的國際直接投資中，貸款人追索還款的主要來源是借款人的自身資產(chǎn)。由此可見，在傳統(tǒng)的公司融資方式中，貸款人追索還款完全依靠項(xiàng)目主辦人的信用能力。BOT投資方式是將歸還借款的資金來源限定在特定項(xiàng)目收益和資產(chǎn)范圍之內(nèi)的融資形式，在BOT項(xiàng)目中貸款清償效果和保障依賴于項(xiàng)目產(chǎn)生的收益及其他股東和生產(chǎn)者在合同中約定的業(yè)務(wù)。項(xiàng)目產(chǎn)生的收益會因投資風(fēng)險(xiǎn)而待定，所以BOT項(xiàng)目融資是一種有限追索權(quán)的融資方式。
4．BOT投資方式的法律關(guān)系具有復(fù)雜性。BOT項(xiàng)目是一個(gè)相當(dāng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，法律關(guān)系眾多，除主要主體是東道國政府還包括項(xiàng)目籌建集團(tuán)、項(xiàng)目公司、銀行金融機(jī)構(gòu)、承建商、經(jīng)營管理公司、保險(xiǎn)人等一般主體，它們之間通過簽訂一系列合同、協(xié)議來確立、保證和調(diào)整各當(dāng)事方之間的法律關(guān)系，這些合同協(xié)議共同構(gòu)成了BOT投資方式的法律框架。因此，BOT投資方式形成了由眾多當(dāng)事人或參與人組成的多樣復(fù)雜的法律關(guān)系。
二、我國采用BOT方式引進(jìn)外資立法現(xiàn)狀及存在的法律障礙
（一）我國外資立法現(xiàn)狀
1．調(diào)整BOT方式的主要法律文件。1994年，我國開始研究BOT在基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域應(yīng)用的問題，不少外國投資者也已采用BOT模式參與中國的經(jīng)濟(jì)建設(shè)。在此背景下，對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部于1995年初了《關(guān)于以BOT方式吸收外商投資的有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《吸收通知》）。國家計(jì)委、電力部、交通部于同年聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于試辦外商投資特許權(quán)項(xiàng)目審批管理有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《管理通知》）。這兩個(gè)《通知》構(gòu)成了我國目前指導(dǎo)BOT項(xiàng)目試點(diǎn)工作的主要依據(jù)。
為使我國經(jīng)濟(jì)得到快速健康發(fā)展，我國政府部門制定了許多調(diào)整BOT項(xiàng)目的規(guī)范性法律文件。盡管如此，我國目前調(diào)整BOT方式的法律制度仍不健全尚未形成有利于BOT項(xiàng)目實(shí)施的較為完善的法律環(huán)境。
2．現(xiàn)存的法律法規(guī)存在很多不足和漏洞。（1）兩個(gè)《通知》的某些條文相互矛盾。兩《通知》有關(guān)BOT方式中應(yīng)否轉(zhuǎn)移項(xiàng)目所有權(quán)問題的內(nèi)容存在沖突，《吸收通知》將BOT界定為“建設(shè)－運(yùn)營－轉(zhuǎn)交”的狹義模式，顯然認(rèn)為在BOT方式中不應(yīng)包括轉(zhuǎn)移項(xiàng)目的所有權(quán)，而《管理通知》第2條則規(guī)定，在特許期內(nèi)項(xiàng)目公司擁有特許權(quán)項(xiàng)目的所有權(quán)，顯然將BOT理解為BOOT模式，認(rèn)為BOT方式中應(yīng)包括轉(zhuǎn)移項(xiàng)目所有權(quán)；另外《吸收通知》第3條稱“政府機(jī)構(gòu)一般不應(yīng)對項(xiàng)目做任何形式的擔(dān)?；虺兄Z，其中包括外匯兌換擔(dān)?！?，而《管理通知》則規(guī)定，“對于項(xiàng)目公司償還貸款本金、利息和紅利匯出所需要的外匯，國家保證兌換和匯出境外”。對于兩個(gè)《通知》條款的如此沖突，政府在BOT項(xiàng)目的談判中將無所適從。因此，在今后的BOT專門立法中，應(yīng)對沖突條文重新加以規(guī)范。（2）條文內(nèi)容相當(dāng)簡陋，存在許多立法空白。BOT項(xiàng)目的實(shí)施是一項(xiàng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，牽涉面廣，參與部門多，法律關(guān)系錯綜復(fù)雜，因此需要系統(tǒng)的法律法規(guī)對之加以規(guī)范。上述兩個(gè)《通知》的條文不僅數(shù)量少，而且內(nèi)容簡單，對于BOT項(xiàng)目運(yùn)作過程中遇到的諸多疑難問題均未涉足，例如特許授權(quán)法律文件采用何種形式問題、特許授權(quán)文件與其他合同的關(guān)系問題、項(xiàng)目運(yùn)作過程中的風(fēng)險(xiǎn)分析與管理問題等等。因此，我們有必要針對這些空白，在BOT專門立法中加以填補(bǔ)。
3．我國法律對于BOT的限制。（1）我國的外匯管制法規(guī)制約了采用BOT方式吸引外資。BOT方式的特殊性決定其不可能直接賺取外匯，一旦東道國的國際收支情況惡化，外匯管制從嚴(yán)，項(xiàng)目投資者的經(jīng)營收益就無法匯出，必將影響投資者的資金流動及償債能力。BOT用于我國基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，在具體實(shí)施BOT項(xiàng)目時(shí)，項(xiàng)目公司主要以境外外匯融資，而收益形式卻為人民幣，外商投資的最終目的是獲取利益，而我國的外匯管制法規(guī)規(guī)定人民幣不能直接兌換成外幣，所以外商投資者都迫切希望東道國政府允許其將當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q成外匯并可自由匯出境外。我國屬于外匯管制的國家，可見現(xiàn)行的外匯管理法規(guī)阻礙了BOT項(xiàng)目在我國的順利實(shí)施。（2）對BOT項(xiàng)目范圍的限制。BOT項(xiàng)目涉及東道國基礎(chǔ)設(shè)施及公用事業(yè)建設(shè)，國家為了保證這些關(guān)系到國計(jì)民生的項(xiàng)目不被外商所壟斷，對BOT項(xiàng)目范圍采取了禁止限制外資準(zhǔn)入的政策?！豆芾硗ㄖ分校鞔_BOT項(xiàng)目的試點(diǎn)范圍：即建設(shè)規(guī)模為2×30萬千瓦及以上火力發(fā)電廠、25萬千瓦以下水力發(fā)電廠、30－80公里高等級公路、1000米以上獨(dú)立橋梁和隧道及城市供水廠等項(xiàng)目?！吨笇?dǎo)目錄》中，明確禁止外商投資的項(xiàng)目有：電網(wǎng)與經(jīng)營城市供排水、煤氣、熱力管網(wǎng)等建設(shè)與經(jīng)營；干線鐵路的建設(shè)、經(jīng)營以及參與火電設(shè)備、水電設(shè)備、輸變電設(shè)備等機(jī)械工業(yè)；支線鐵路、地方鐵路及其橋梁、隧道、輪渡設(shè)施的建設(shè)、經(jīng)營不允外商獨(dú)資；核電站、港口公用碼頭設(shè)施、城市地鐵及輕軌的建設(shè)、經(jīng)營，則必須由中方國有資產(chǎn)投股或占有主導(dǎo)地位等。從法律角度來看，上述兩個(gè)規(guī)定對于允許外商采用BOT方式投資的范圍過于狹窄和嚴(yán)格。加上BOT項(xiàng)目投資的風(fēng)險(xiǎn)要高于其他投資，如果政府沒有相當(dāng)?shù)膬?yōu)惠政策吸引，外商很難以BOT方式投資興建基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。
（二）BOT立法中存在的法律障礙
1．我國專門法規(guī)對政府保證的限制性和禁止性規(guī)定。政府保證是指東道國通過立法、政策或簽訂協(xié)議等方式為BOT項(xiàng)目投資者提供的承諾或保證。基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)一般都具有一定程度的壟斷性，如電站、通訊等行業(yè)，我國政府不會輕易讓外國公司染指這些行業(yè)，而BOT項(xiàng)目恰恰涉及我國的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。我國政府允許外國投資者以BOT 方式進(jìn)入這些行業(yè)，專門法規(guī)對政府保證的內(nèi)容加以一定程度的限制和禁止是必要的。但保證的程度和內(nèi)容都應(yīng)適度，否則無論對于東道國還是外國投資者，BOT項(xiàng)目的優(yōu)點(diǎn)則難以突現(xiàn)。我國法律法規(guī)對政府擔(dān)保作出了種種限制?！段胀ㄖ返?條規(guī)定，“政府機(jī)構(gòu)一般不應(yīng)對項(xiàng)目作任何形式的擔(dān)保或承諾（如外匯兌換擔(dān)保、貸款擔(dān)保等）。如項(xiàng)目確需擔(dān)保，必須事先征得國家有關(guān)主管部門的同意，方可對外作出承諾”?！吨腥A人民共和國擔(dān)保法》第8條更明確規(guī)定“國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外”。由于我國法律法規(guī)作出如此嚴(yán)格的規(guī)定，使政府保證幾乎成為不可能。外國投資者的利益得不到保證，這勢必會對我國引進(jìn)外資進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)造成一定的障礙。
2．關(guān)于投資回報(bào)率方面的法律障礙。《管理通知》規(guī)定，政府對BOT投資回報(bào)率不作保證。政府提供投資回報(bào)率的保證將會使政府負(fù)起償債責(zé)任，但是提供投資回報(bào)率保證對于項(xiàng)目東道國政府來說也并非沒有益處。況且，BOT該項(xiàng)目的所有權(quán)最終也是政府的。我國目前已有地方政府為項(xiàng)目回報(bào)率提供擔(dān)保并獲得收益的典型案例。1994年上海市政府專為上海市延安東路隧道復(fù)線BOT工程了《上海市延安東路隧道專營管理辦法》，該《管理辦法》第10條規(guī)定，“上海市人民政府同意隧道發(fā)展公司合作雙方對利潤分配的約定，港方投資者在專營期內(nèi)從隧道發(fā)展公司取得百分之十五的投資回報(bào)率?！?/p>
三、對完善我國BOT法律制度的建議
（一）在BOT立法中對國內(nèi)外的投資者一視同仁
BOT投資方式通常包括兩種，一種是吸收外國投資者的投資方式，另一種是吸收國內(nèi)投資者投資方式。由于我國屬于發(fā)展中國家，所以在BOT方式中多采用前者。但隨著我國私營經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展壯大，國內(nèi)民營企業(yè)承擔(dān)BOT項(xiàng)目已不再是夢想。
筆者認(rèn)為要想使BOT項(xiàng)目在我國得到長足穩(wěn)定的發(fā)展，有必要在BOT立法中對國內(nèi)外投資者遇到的共性問題作出統(tǒng)一規(guī)定。使國內(nèi)外的投資者享有同等的待遇，以避免削弱國內(nèi)外投資者對BOT項(xiàng)目投資的積極性。
（二）進(jìn)行BOT專項(xiàng)立法，完善我國BOT法律制度
澳大利亞是一個(gè)美麗、干凈、浪漫的國度，擁有黃金海岸的沙灘、悉尼濱海的歌劇院、以及全面完善的社會福利制度等。這個(gè)富庶安定的國家，一直都是華人關(guān)注的中心之一。澳大利亞有3％的人口祖籍中國，中文(包括其各種方言)如今在澳大利亞是除英語外使用最多的語言，這個(gè)移民國家保持著它的開放態(tài)度，采取很多措施吸引更多移民。2004年，在澳大利亞教育機(jī)構(gòu)注冊的中國學(xué)生達(dá)到68857名，目前占澳大利亞留學(xué)生總數(shù)的20％以
良好的投資環(huán)境
宏觀層面
澳大利亞憑借其出色的國內(nèi)和國際經(jīng)濟(jì)記錄，已在全球金融業(yè)中發(fā)揮出重要作用。她擁有世界一流的金融監(jiān)管制度，穩(wěn)定的政局，監(jiān)管良好的先進(jìn)金融體系，歷史悠久、流動性好、透明度高的市場。目前，澳大利亞是金融穩(wěn)定論壇的成員國，還是新成立的20國組織的成員，該組織對整個(gè)國際金融體制具有重要意義。
微觀層面
澳大利亞是全世界股票擁有基數(shù)最大的國家，接近54％的成人人口擁有股票，也就是說幾乎每2個(gè)澳大利亞人里面就有1個(gè)人擁有股票。澳洲投資市場是亞太地區(qū)規(guī)模最大的機(jī)構(gòu)投資市場之一，目前它所管理的總資金超過6000億澳元，其交易品種繁多，由股票、債券、期貨和期權(quán)等多種投資產(chǎn)品組成，專業(yè)水平與完善程度都處于世界領(lǐng)先水平。
多樣的投資方式
投資的目的就是讓錢生錢，并且盡量避免風(fēng)險(xiǎn)。全世界的投資方式不外乎儲蓄、基金、外匯、股票、房地產(chǎn)，還有就是投資做生意，澳大利亞也不例外。
儲蓄
從本質(zhì)上而言，儲蓄是一種最簡單的理財(cái)行為，其主要功能就是實(shí)現(xiàn)保本、固定利息收入或風(fēng)險(xiǎn)管理等理財(cái)目標(biāo)，屬于積少成多的手段。而實(shí)際收益情況卻不是存錢獲利這么簡單，利率的調(diào)整、利息稅的征收等很多因素在蠶食著銀行的儲蓄額。在澳大利亞，經(jīng)過利息稅過濾之后的收益率，可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及通貨膨脹的水平。
經(jīng)商
創(chuàng)業(yè)似乎已成為一個(gè)國際潮流。到澳洲投資做生意需要很大的一筆資金投入，并且需要專業(yè)人士的加盟與支持。國內(nèi)投資者因?yàn)椴皇煜ぐ拇罄麃喌氖袌鲞\(yùn)行規(guī)律，經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)相對更大。
基金
在澳大利亞投資基金需要委托專業(yè)的基金經(jīng)理管理，費(fèi)用高，近幾年的回報(bào)不太理想，缺乏收入保障。
外匯
外匯投資方式建立在掌握外匯市場變化的基礎(chǔ)之上，投資者需要不斷跟蹤匯率的變動并以此為依據(jù)進(jìn)行投資。相對來說風(fēng)險(xiǎn)難控，不適合用于長期投資。
股票
投資股市需要專業(yè)的知識，足夠的時(shí)間、精力和大量的資金，回報(bào)的不確定性則是眾所周知的，在澳洲股票投資回報(bào)率低于房地產(chǎn)投資。
房地產(chǎn)
房地產(chǎn)是澳洲投資的主要領(lǐng)域，澳洲超過半數(shù)以上的人擁有自己的房產(chǎn)。除了自住以外，很多人也用來投資。通過對澳洲投資市場幾類投資方式多年回報(bào)率的比較分析，在澳洲投資房地產(chǎn)收益最高。例如一個(gè)水邊豪宅項(xiàng)目，在過去不到豐年的時(shí)間里，房價(jià)已經(jīng)長了18％左右。
主體資格條件
主體資格條件限制廢止
根據(jù)《外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》(對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商行政管理局2000年第6號)(以下簡稱“《暫行規(guī)定》”)第五條及第六條，外商投資企業(yè)進(jìn)行境內(nèi)再投資需滿足以下條件：1、注冊資本已繳清，開始盈利，依法經(jīng)營、無違法經(jīng)營記錄；2、外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，其所累計(jì)投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的50％；投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。根據(jù)《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》(工商外企字[2006]81號)(以下簡稱“《執(zhí)行意見》”)，外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資，不再執(zhí)行上述限制性規(guī)定。
行業(yè)資格條件限制
實(shí)踐中，外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資在同一領(lǐng)域的，應(yīng)無過多限制。外商投資企業(yè)再投資在與其自身經(jīng)營范圍不同的領(lǐng)域，則會存在限制，一般要求其具有相關(guān)行業(yè)直接或間接經(jīng)驗(yàn)，在某些特殊領(lǐng)域尤其如此。
如在醫(yī)療行業(yè)，設(shè)立中外合資、合作醫(yī)療機(jī)構(gòu)，要求中外雙方均應(yīng)具有從事醫(yī)療衛(wèi)生投資與管理的經(jīng)驗(yàn)；而設(shè)立中資醫(yī)療機(jī)構(gòu)，則無該要求。實(shí)踐中，外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資設(shè)立醫(yī)療機(jī)構(gòu)，應(yīng)需比照設(shè)立中外合資、合作醫(yī)療機(jī)構(gòu)關(guān)于外方投資者的要求；外商投資企業(yè)若無從事醫(yī)療衛(wèi)生投資與管理的經(jīng)驗(yàn)，則較難以再投資設(shè)立醫(yī)療機(jī)構(gòu)。
特殊外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的主體資格條件
對于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和私募股權(quán)投資企業(yè)等特殊類型的外商投資企業(yè)，由于其為專門從事投資的企業(yè)，其設(shè)立和投資均適用關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和外商投資私募股權(quán)投資企業(yè)的特殊規(guī)定。
目前，關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，商務(wù)部(原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部)、科學(xué)技術(shù)部、國家工商行政管理總局、國家稅務(wù)總局和外匯管理局于2003年頒布的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》(2003年第2號)，對其設(shè)立及投資問題進(jìn)行了規(guī)定。但關(guān)于外商投資私募股權(quán)投資企業(yè)，相關(guān)監(jiān)管部門尚未頒布全國性的規(guī)定，僅上海、北京和天津等地方出臺了部分地方性規(guī)定。
投資領(lǐng)域限制
禁止類
《暫行規(guī)定》，外商投資企業(yè)不得在禁止外商投資的領(lǐng)域投資。禁止外商投資的領(lǐng)域應(yīng)根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定進(jìn)行確定。根據(jù)國務(wù)院法制辦公室于2011年4月1日的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(修訂征求意見稿)》，外商投資的產(chǎn)業(yè)目前正處于修訂中。
限制類
根據(jù)《暫行規(guī)定》，外商投資企業(yè)境內(nèi)投資比照執(zhí)行《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定外商投資企業(yè)境內(nèi)投資于限制類領(lǐng)域的，需向商務(wù)部門申請審批；且商務(wù)部門收到申請后，按照被投資公司的經(jīng)營范圍，會征求同級或國家行業(yè)管理部門的意見。
實(shí)踐中，行業(yè)管理部門對于外商直接投資某些領(lǐng)域的問題，一般會有相應(yīng)的法律法規(guī)規(guī)定。但外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資該等領(lǐng)域的，是否需參照該等法律法規(guī)規(guī)定，相關(guān)法律法規(guī)并未明確。
如在醫(yī)療行業(yè)，根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，醫(yī)療機(jī)構(gòu)屬于限制類外商投資產(chǎn)業(yè)，限于合資、合作，并未規(guī)定股權(quán)比例限制。但根據(jù)《中外合資、合作醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》，合資、合作中方在中外合資、合作醫(yī)療機(jī)構(gòu)中所占的股權(quán)比例或權(quán)益不得低于30％。根據(jù)《暫行辦法》，外商投資企業(yè)境內(nèi)投資設(shè)立醫(yī)療機(jī)構(gòu)，只需比照《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定，對于中外雙方的股權(quán)比例是否需符合《中外合資、合作醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》的規(guī)定，未有明確的法律依據(jù)。鑒于目前醫(yī)療機(jī)構(gòu)屬于限制類外商投資產(chǎn)業(yè)，根據(jù)《暫行規(guī)定》，若外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資設(shè)立醫(yī)療機(jī)構(gòu)，需經(jīng)商務(wù)部門審批，且商務(wù)部門會征求相關(guān)行業(yè)管理部門的意見，因此行業(yè)主管部門應(yīng)會比照《中外合資、合作醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》執(zhí)行。
因此，對于外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資于限制類外商投資產(chǎn)業(yè)，不僅需比照《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，實(shí)踐操作中，仍需參照該行業(yè)管理部門有關(guān)外商直接投資該領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定。
鼓勵類和允許類
根據(jù)《暫行辦法》，外商投資企業(yè)在鼓勵類或允許類再投資，向被投資企業(yè)所在地公司登記機(jī)關(guān)提出申請即可，而不需商務(wù)部門和行業(yè)主管部門的審批。
實(shí)踐中，行業(yè)管理部門對于外商直接投資于該等鼓勵類和允許類領(lǐng)域可能出臺相關(guān)的規(guī)定。若對于外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資于該等領(lǐng)域是否需參照適用無明確的法律依據(jù)，外商投資企業(yè)可能亦無法在鼓勵類和允許類領(lǐng)域任意進(jìn)行投資。
如在廣告行業(yè)，根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，廣告企業(yè)屬于鼓勵類和允許類外商投資產(chǎn)業(yè)；根據(jù)《外商投資廣告企業(yè)管理規(guī)定》，設(shè)立中外合資、中外合作和外商投資廣告企業(yè)，要求外方需具有經(jīng)營廣告業(yè)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)等條件；但設(shè)立中資廣告企業(yè)，則無該等要求。因此根據(jù)《暫行規(guī)定》，由于廣告企業(yè)屬于鼓勵類和允許類外商投資產(chǎn)業(yè)，外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資設(shè)立廣告企業(yè)，應(yīng)只需向登記機(jī)關(guān)申請登記即可，而不需行業(yè)管理部門和商務(wù)部門審批。但實(shí)踐中，如不需參照《外商投資廣告企業(yè)管理規(guī)定》，則將存在通過外商投資企業(yè)再投資方式規(guī)避上述監(jiān)管要求的情形。
資金來源
對一般外商投資企業(yè)進(jìn)行境內(nèi)再投資的影響
根據(jù)《國家外匯管理局綜合司關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》(匯綜發(fā)[2008]142號)
(以下簡稱“142號文”)，外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。商務(wù)主管部門批準(zhǔn)成立的投資性外商投資企業(yè)從事境內(nèi)股權(quán)投資，其資本金的境內(nèi)劃轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)外匯局核準(zhǔn)后才可辦理。
根據(jù)上述規(guī)定，外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資資金不得為外商投資企業(yè)外匯資金本結(jié)匯所得人民幣資金，因此外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資需慎重考慮其資金狀況。對于人民幣資本金或人民幣利潤不足的外商投資企業(yè)，其境內(nèi)再投資存在投資資金限制。
對特殊外商投資企業(yè)進(jìn)行境內(nèi)再投資的影響
總體而言，上述外匯資金本結(jié)匯用途限制對于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和外商投資私募股權(quán)投資企業(yè)進(jìn)行境內(nèi)投資存在較大障礙，但在某些方面和區(qū)域，也有相對放開的趨勢。
根據(jù)《國家外匯管理局綜合司關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)資本金結(jié)匯進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資有關(guān)問題的批復(fù)》(匯綜復(fù)
[2008]125號)，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可在經(jīng)營范圍內(nèi)以外匯資本金進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資。
根據(jù)上海市金融服務(wù)辦公室、上海市商務(wù)委員會和上海市工商行政管理局于20lO年12月的《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點(diǎn)工作的實(shí)施辦法》(滬金融辦通[2010]38號)，獲準(zhǔn)在上海試點(diǎn)的外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可使用外匯資金對其發(fā)起設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)出資，金額不超過所募集資金總額度的5％，該部分出資不影響所投資股權(quán)投資企業(yè)的原有屬性。外商投資股權(quán)投資試點(diǎn)企業(yè)可至托管銀行辦理外匯資金境內(nèi)股權(quán)投資事宜。
據(jù)報(bào)道，目前北京關(guān)于外商投資私募股權(quán)投資企業(yè)的外匯資金本結(jié)匯問題，也已獲得與上海相當(dāng)?shù)慕Y(jié)匯額度，可在經(jīng)批準(zhǔn)的額度范圍內(nèi)，利用外匯資金本結(jié)匯所得人民幣資金進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資。
外商投資企業(yè)人民幣直接投資問題
商務(wù)部于2011年10月12日了《關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問題的通知》商資函[2011]第889號，允許外國投資者以境外合法獲得的人民幣依法來華開展直接投資活動。該規(guī)定突破了目前外國投資者只能以外幣進(jìn)行投資的法律限制；根據(jù)該規(guī)定及上述142號文，若外國投資者以境外合法獲得的人民幣直接在境內(nèi)投資設(shè)立外商投資企業(yè)，則該外商投資企業(yè)進(jìn)行境內(nèi)再投資應(yīng)無上述資金來源的限制。
外資并購涉及外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的相關(guān)問題
根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(商務(wù)部令2009年第6號)，外國投資者通過其在中國設(shè)立的外商投資企業(yè)合并或收購境內(nèi)企業(yè)的，適用關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的相關(guān)規(guī)定和關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關(guān)規(guī)定。同時(shí)境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批，當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資方式規(guī)避上述要求。因此該等外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的要求與一般外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資不同。
（一）主要投資方基本情況：包括企業(yè)全稱、主要經(jīng)營范圍、注冊地、注冊資本、企業(yè)性質(zhì)、股權(quán)結(jié)構(gòu)，資產(chǎn)負(fù)債狀況，主要股東情況；
（二）主要投資方基本經(jīng)營情況：包括企業(yè)近三年主要業(yè)務(wù)規(guī)模和經(jīng)營情況，主要產(chǎn)品生產(chǎn)能力、實(shí)際生產(chǎn)規(guī)模、國內(nèi)外銷售情況，企業(yè)近三年主要財(cái)務(wù)指標(biāo)；
（三）主要投資方相關(guān)實(shí)力和優(yōu)勢分析，在國內(nèi)外投資類似項(xiàng)目簡要情況；
（四）其他投資方簡要情況：包括注冊地、注冊資本、企業(yè)性質(zhì)、主要業(yè)務(wù)規(guī)模和經(jīng)營狀況、資產(chǎn)、負(fù)債、收入、利潤等方面情況。
三、必要性分析
（一）投資目的：項(xiàng)目相關(guān)行業(yè)國內(nèi)外情況，例如產(chǎn)品國內(nèi)外供求情況及預(yù)測、產(chǎn)品進(jìn)口情況及預(yù)測、行業(yè)未來發(fā)展等。說明項(xiàng)目對各投資方的必要性和意義，包括項(xiàng)目與投資方國內(nèi)項(xiàng)目的關(guān)系、與企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的關(guān)系等；
（二）社會意義：包括與我國相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的關(guān)系，與我國境外投資戰(zhàn)略和境外投資產(chǎn)業(yè)政策的關(guān)系等。
四、項(xiàng)目背景及投資環(huán)境情況
（一）項(xiàng)目背景：包括投資方介入前項(xiàng)目基本情況，外方合作者基本情況，投資方如何介入項(xiàng)目，投資方對外考察、盡職調(diào)查、與外方談判、其他競爭投資者等情況，與所在國家和當(dāng)?shù)卣疁贤ㄇ闆r等；
（二）投資環(huán)境情況：包括所在國家及當(dāng)?shù)卣?、?jīng)濟(jì)情況，與項(xiàng)目有關(guān)的稅收、外匯、進(jìn)出口、外資利用、資源開發(fā)、行業(yè)準(zhǔn)入、環(huán)境保護(hù)、勞工等法律法規(guī)情況，當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)行業(yè)及市場狀況；涉及資源開發(fā)的，還應(yīng)說明所在國家有關(guān)資源的儲量、品質(zhì)、勘探、開采情況；
（三）項(xiàng)目的外部意見及影響：包括所在國中央和地方政府的意見，當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)的意見，項(xiàng)目對所在國家和地區(qū)社會、經(jīng)濟(jì)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響等。
五、項(xiàng)目內(nèi)容
建設(shè)類項(xiàng)目
（一）建設(shè)內(nèi)容：包括建設(shè)地點(diǎn)、建設(shè)規(guī)模、建設(shè)期限、進(jìn)度安排、技術(shù)方案、建設(shè)方案、需要建設(shè)的配套設(shè)施等；涉及資源開發(fā)的，還應(yīng)說明可開發(fā)資源量、品位、中方可獲權(quán)益資源量及開發(fā)方案等；
（二）主要產(chǎn)品及目標(biāo)市場：包括項(xiàng)目主要產(chǎn)品及規(guī)模，產(chǎn)品目標(biāo)市場及銷售方案；
（三）相關(guān)配套條件落實(shí)情況：包括項(xiàng)目道路、鐵路、港口、能源供應(yīng)等相關(guān)基礎(chǔ)設(shè)施配套情況及安排，項(xiàng)目土地情況及安排，項(xiàng)目滿足當(dāng)?shù)丨h(huán)保要求措施，項(xiàng)目在勞動力供應(yīng)和安全方面的安排和措施，加工類項(xiàng)目應(yīng)說明項(xiàng)目原料來源的情況；
（四）財(cái)務(wù)效益指標(biāo)：包括項(xiàng)目總銷售收入、利潤、投資回收期、內(nèi)部收益率等財(cái)務(wù)預(yù)測指標(biāo)，以及中方投資回收期及回報(bào)率等預(yù)測指標(biāo)。
并購類項(xiàng)目
（一）被收購對象情況：股權(quán)收購類項(xiàng)目應(yīng)包括被收購企業(yè)全稱（中英文）、主要經(jīng)營范圍、注冊地、注冊資本、生產(chǎn)情況、經(jīng)營情況及資產(chǎn)與負(fù)債等財(cái)務(wù)狀況，股權(quán)結(jié)構(gòu)、上市情況及最新股市表現(xiàn)、主要股東簡況，被收購企業(yè)及其產(chǎn)品、技術(shù)在同行業(yè)所處地位、發(fā)展?fàn)顩r等；資產(chǎn)收購類項(xiàng)目應(yīng)包括被收購資產(chǎn)構(gòu)成，專業(yè)中介機(jī)構(gòu)確定的評估價(jià)，資產(chǎn)所有者基本情況等；
（二）收購方案：包括收購標(biāo)的，收購價(jià)格（說明定價(jià)方法及主要參數(shù)），實(shí)施主體，交易方式，收購進(jìn)度安排、對其他競爭者的應(yīng)對設(shè)想等；
（注：并購類項(xiàng)目同時(shí)包括投資建設(shè)方面內(nèi)容的，還應(yīng)說明建設(shè)類項(xiàng)目所要求的各項(xiàng)內(nèi)容，并說明項(xiàng)目綜合財(cái)務(wù)效益指標(biāo)。）
六、項(xiàng)目合作及資金情況
（一）項(xiàng)目合作方案：包括項(xiàng)目各方股比，出資形式，合作方式，收入和利潤分配，產(chǎn)品分配，其他合作內(nèi)容；
（二）項(xiàng)目資金運(yùn)用：包括項(xiàng)目總投資，建設(shè)類項(xiàng)目的前期費(fèi)用（中介費(fèi)、勘探費(fèi)等）、工程建設(shè)資金及其使用構(gòu)成、流動資金的使用等，并購類項(xiàng)目的收購前期費(fèi)用、收購資金及其使用構(gòu)成，中方投資額及其使用構(gòu)成等；
（三）項(xiàng)目資金籌措：包括項(xiàng)目資本金及各方出資，銀行貸款及其他社會中小企業(yè)融資的構(gòu)成與來源，項(xiàng)目用匯金額及來源等。
七、項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)分析
分析項(xiàng)目可能存在的風(fēng)險(xiǎn)及不確定性，并提出防范風(fēng)險(xiǎn)的相關(guān)措施：國別風(fēng)險(xiǎn)，法律及政策風(fēng)險(xiǎn)，市場風(fēng)險(xiǎn)，建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)，外匯風(fēng)險(xiǎn)，環(huán)保風(fēng)險(xiǎn)，礦權(quán)及資源量風(fēng)險(xiǎn)，勞工風(fēng)險(xiǎn)，項(xiàng)目可能面臨的其他風(fēng)險(xiǎn)；股權(quán)收購類項(xiàng)目還應(yīng)分析企業(yè)運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)。
BOT是英文“Build-Operate-Transfer”的縮寫，意為“建設(shè)―經(jīng)營―移交”。其基本含義為“東道國政府授權(quán)或委托某一外國投資者（項(xiàng)目主辦人）對東道國某個(gè)項(xiàng)目（通常是基礎(chǔ)設(shè)施或公益項(xiàng)目）進(jìn)行籌資、建設(shè)并按約定的年限經(jīng)營，在協(xié)議期滿后將項(xiàng)目無償移交給東道國政府或其指定機(jī)構(gòu)的一種方式”。其具體做法一般是以東道國政府與外國投資者簽訂協(xié)議方式，授權(quán)或委托該外國投資者對本國某一重大項(xiàng)目進(jìn)行設(shè)計(jì)、籌資、建造和經(jīng)營。這些項(xiàng)目通常是投資數(shù)額大，建設(shè)周期長，而投資回收慢的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目或大型公益項(xiàng)目。該外國投資者可根據(jù)東道國的法律、法規(guī)以獨(dú)資、合資、合作的形式成立一個(gè)項(xiàng)目公司，來專門負(fù)責(zé)項(xiàng)目建設(shè)的一切事宜。項(xiàng)目建成后，該外國投資者可以在協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)享有該項(xiàng)目的所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)和收益權(quán)，以收回投資和賺取利潤。待期限屆滿后，則必須依協(xié)議規(guī)定將該項(xiàng)目無償移交給東道國政府或其他指定機(jī)構(gòu)。由于項(xiàng)目實(shí)施時(shí)間、地點(diǎn)、外部條件以及政府要求的不同，BOT還有BOO、BOOT、BOD、BRT等演化形式，這些演化形式的運(yùn)行方式與BOT大同小異。
以BOT方式承建基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，國際慣例是采用項(xiàng)目融資（Project Financing）方式來籌集大部分建設(shè)資金。從這個(gè)意義上講，BOT不僅具有投資性，還具有融資性，甚至主要還是其融資性，因此，BOT也被歸結(jié)為項(xiàng)目融資的一種方式。項(xiàng)目融資與一般貸款方式的區(qū)別在于：一般貸款是銀行貸款給借款人，由借款人用于投資，銀行注重借款人的自身信用，并要求借款人以自身資產(chǎn)作擔(dān)保；而項(xiàng)目融資是銀行直接將款項(xiàng)貸給某一投資項(xiàng)目，銀行注重的是該投資項(xiàng)目基本建成后的經(jīng)營收益和資產(chǎn)，償還貸款本息的義務(wù)由項(xiàng)目公司承擔(dān)，而不是由投資者承擔(dān)。基于項(xiàng)目融資的這種特性和BOT的融資性，使得BOT不同于一般的直接投資方式。
BOT投融資方式之所以這幾年來在全球范圍內(nèi)盛行，原因在于它對項(xiàng)目所在國及外國投資者（項(xiàng)目主辦人）均有益處，尤其是發(fā)展中國家在基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)中越來越多地采用BOT投融資方式，究其原因是因?yàn)檩^傳統(tǒng)的投資方式而言，BOT具有減輕政府直接的財(cái)政負(fù)擔(dān)、能夠提高項(xiàng)目的運(yùn)作效率、降低項(xiàng)目的投資風(fēng)險(xiǎn)等諸多優(yōu)點(diǎn)。
二、中國利用BOT投融資方式急需解決的幾個(gè)問題
雖然利用BOT投融資方式對我國基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)具有積極的現(xiàn)實(shí)意義，但由于BOT投融資方式本身的復(fù)雜性以及我國經(jīng)濟(jì)環(huán)境的特殊性，在實(shí)際運(yùn)作過程中，BOT項(xiàng)目投融資方式遇到了許多障礙。如政府承擔(dān)了許多責(zé)任，BOT項(xiàng)目談判比較困難以及BOT項(xiàng)目容易出現(xiàn)依賴性等。鑒于此，筆者認(rèn)為要充分發(fā)揮BOT投融資方式的積極作用，有以下幾個(gè)問題急需解決：
第一，外匯的兌換與匯出擔(dān)保問題。外匯的兌換與匯出擔(dān)保是外國投資者最為關(guān)注的問題，這是由BOT的性質(zhì)決定的。如前所述，外國投資者通過BOT方式進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，而基礎(chǔ)設(shè)施基本上本身無出口創(chuàng)匯能力，項(xiàng)目產(chǎn)品主要出售給當(dāng)?shù)卣?、居民，收入形式是?dāng)?shù)刎泿牛释顿Y者尤為關(guān)注項(xiàng)目收益能否兌換成自由外匯以及如期足額償付銀行的貸款。我國屬外匯管制國家，人民幣實(shí)行經(jīng)常項(xiàng)目下的可兌換，隨著我國外匯交易市場的開放，外國投資者在中國通過BOT方式投融資，需要中國政府為其分擔(dān)的外匯風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)為人民幣兌換成外匯的風(fēng)險(xiǎn)，即保證外國投資者的經(jīng)營收入能自由進(jìn)入我國的外匯交易市場進(jìn)行兌換，并保證其享有某種程度的優(yōu)先權(quán)。為鼓勵外商投資于基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，國家應(yīng)對此作出保證，以滿足外國投資者償還貸款的需要。但中國外經(jīng)貿(mào)部于1995年1月16日頒布的《關(guān)于以BOT方式吸收外商投資有關(guān)問題的通知》第3條規(guī)定：“政府機(jī)構(gòu)一般不應(yīng)對項(xiàng)目做任何形式的擔(dān)保或承諾（如外匯兌換擔(dān)保、貸款擔(dān)保等），如項(xiàng)目確需擔(dān)保，必須事先取得國家有關(guān)部門的同意，方可對外作出承諾。”這條規(guī)定，就從法理上對我國政府就BOT項(xiàng)目對外國投資者關(guān)于外匯的兌換作出了限制性規(guī)定。在我國的人民幣成為完全自由兌換貸幣前，如果我國政府不能對外匯的匯出和兌換作出最低限度的保證，將關(guān)系到我國能否以BOT方式吸引外資的根本問題，故上述規(guī)定已構(gòu)成我國引進(jìn)BOT投融資方式的法律障礙之一。
第二，投資回報(bào)率問題。基礎(chǔ)設(shè)施有著超常的投資風(fēng)險(xiǎn)，利潤低。政府為吸引外資弱化投資者風(fēng)險(xiǎn)，一般給予投資者一定的投資回報(bào)保證。國際上BOT項(xiàng)目的投資回報(bào)率一般有三種模式。一種是“固定比率式”，即由項(xiàng)目所在地政府按照事先協(xié)商確定的投資回報(bào)率承擔(dān)投資回報(bào)數(shù)額，而不論實(shí)際經(jīng)營狀況如何；第二種是“浮動比率式”，即政府和項(xiàng)目發(fā)起人通過談判確定投資回報(bào)的上限和下限，經(jīng)營收入超過回報(bào)率上限的部分屬于政府所有，經(jīng)營收入低于回報(bào)率下限時(shí)由政府補(bǔ)貼，在回報(bào)率上下限范圍內(nèi)的經(jīng)營收入都?xì)w項(xiàng)目公司所有；第三種是“自負(fù)盈虧方式”，即項(xiàng)目公司自負(fù)盈虧，承擔(dān)經(jīng)營后果。在這三種投資回報(bào)方式中，除“自負(fù)盈虧方式”外，政府對項(xiàng)目公司均作了投資回報(bào)的保證。不同的BOT項(xiàng)目談判，外國投資者會要求不同的投資回報(bào)模式。對那些投資額巨大、經(jīng)營期短，且東道國政府擔(dān)保不充分，項(xiàng)目經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)較大的BOT項(xiàng)目，外國投資者通常會要求采用“固定比率式”或“浮動比率式”的投資回報(bào)方式，在這兩種投資回報(bào)模式下，盡管政府要承擔(dān)項(xiàng)目的主要經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，但只要國家政局穩(wěn)定，經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展，項(xiàng)目經(jīng)營狀況良好，政府在償還一定比率的投資回報(bào)之外，也會有相當(dāng)?shù)挠嗍杖?。但我國國家?jì)委、電力部、交通部的《關(guān)于試辦外商投資特許權(quán)項(xiàng)目審批管理有關(guān)問題的通知》規(guī)定：“……項(xiàng)目公司也要承擔(dān)融資、建造、采購、運(yùn)營、維護(hù)等方面的風(fēng)險(xiǎn)，政府不得提供固定投資回報(bào)率的保證”，該規(guī)定顯然是不合理的，也是不切實(shí)際的。在英法海底隧道的建設(shè)中，項(xiàng)目發(fā)起人歐洲隧道公司未獲政府給予的投資回報(bào)率等擔(dān)保，結(jié)果陷入嚴(yán)重的債務(wù)危機(jī)之中。而菲律賓政府又因向項(xiàng)目發(fā)起人提供投資回報(bào)率等過多擔(dān)保而使政府本身面臨債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。因此，我國政府應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目的投融資總額、經(jīng)營期限、政府擔(dān)保程度及項(xiàng)目經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)大小等綜合情況來決定對外國投資者的投資回報(bào)模式，而不能一刀切。
第三，項(xiàng)目產(chǎn)品的服務(wù)價(jià)格問題。BOT項(xiàng)目投資的回報(bào)率的高低，很大程度上依賴BOT項(xiàng)目的服務(wù)價(jià)格。在服務(wù)價(jià)格依據(jù)的確定上，各國有不同的做法。其中成本定價(jià)法對外國投資者改善經(jīng)營、引進(jìn)新技術(shù)、降低成本有積極的促進(jìn)作用，值得我國借鑒。為了合理的確定產(chǎn)品的成本價(jià)，政府應(yīng)對BOT項(xiàng)目有一個(gè)全面的了解和可行性研究。在確認(rèn)項(xiàng)目經(jīng)營收費(fèi)價(jià)格時(shí)，應(yīng)該綜合考慮項(xiàng)目所屬行業(yè)的投資回報(bào)率、通貨膨脹率、匯率變化、國際資本市場利率變化趨向、項(xiàng)目債務(wù)和股東比例等因素，使外商既不能獲暴利，也不能因非經(jīng)營等因素而嚴(yán)重虧損。由于BOT項(xiàng)目引進(jìn)的是國際私人資本，與國有資本相比，私有資本要求較高的回報(bào)，這就不可避免地導(dǎo)致項(xiàng)目產(chǎn)品的最終用戶支付較高的服務(wù)價(jià)格。如果我國政府在與外商談判時(shí)，是基于最終用戶價(jià)格的確定，而不是投資者回報(bào)率的確定，將更有利于促進(jìn)我國基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)和運(yùn)營業(yè)績。
第四，控股權(quán)問題。由于基礎(chǔ)設(shè)施的重要地位，國家曾對外商投資于基礎(chǔ)設(shè)施的股權(quán)作過限制性規(guī)定，這是正確的。但是BOT項(xiàng)目設(shè)施的經(jīng)營權(quán)期滿后，將移交給政府和公共機(jī)構(gòu)，不存在外商永遠(yuǎn)占有的問題。同時(shí)，雖然投資者對BOT項(xiàng)目的投資是一種商業(yè)行為，但這種行為的受益者首先是項(xiàng)目所有國，而且所有國政府可以通過法律、法規(guī)對BOT項(xiàng)目進(jìn)行管理。故在符合產(chǎn)業(yè)政策的前提下，可以不必一味著眼于這種商業(yè)行為中的大部分股權(quán)控制，某些項(xiàng)目可以讓外商獨(dú)資或控股經(jīng)營（機(jī)場、港口、碼頭除外）。靈活的控股政策，加之有效的管理措施，將有利于中國基礎(chǔ)設(shè)施的發(fā)展。
一、目前我國的外匯儲備及其應(yīng)用
截至2009年末,中國國家外匯儲備余額為23992億美元,同比增長23.28%。2009年,全年國家外匯儲備共增加4531億美元,其中第四季度新增1266億美元,前三季的增量分別為77億美元、1779億美元和1510億美元。中國目前持有的外匯儲備位居世界第一,已占全球外匯儲備總量的1/3,相當(dāng)于七國集團(tuán)外儲總量的1.93倍。我國龐大的外匯儲備保障了我國的進(jìn)出口外匯需求和金融安全,但同時(shí)也帶來了一系列的挑戰(zhàn),包括外匯儲備的保值增值、投資渠道與方向、購買外匯儲備所投放的人民幣與通貨膨脹的關(guān)系等等。
中國的外匯儲備主要由人民銀行的外匯管理局(外管局)和中國投資公司(中投)兩家機(jī)構(gòu)在管理。外管局是管理我國外匯儲備的主要機(jī)構(gòu),承擔(dān)國家外匯儲備、黃金儲備和其他外匯資產(chǎn)經(jīng)營管理的責(zé)任。而中投是在2007年9月由財(cái)政部發(fā)行特別國債的方式籌集15500億元人民幣從人民銀行購買外匯儲備2000億美元后注資成立的國有投資公司,此前頻頻利用外匯儲備注資國有金融機(jī)構(gòu)的中央?yún)R金公司也劃入中投旗下。中投的職能是基于經(jīng)濟(jì)和財(cái)務(wù)目的,在全球范圍內(nèi)對股權(quán)、固定收益以及多種形式的另類資產(chǎn)進(jìn)行投資。從目前看,外管局管理的外匯儲備主要投資方向是美國國債、高評級金融債券和股票、少量基金金融機(jī)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)機(jī)構(gòu)股權(quán)投資等。例如,美國財(cái)政部2010年3月15日公布,1月末中國持有美國國債余額8890億美元。而中投管理的外匯儲備主要投資方向是金融機(jī)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)機(jī)構(gòu)的股權(quán)投資。例如,30億美元參股美國黑石投資公司,50億美元參股美國摩根士丹利,利用旗下SPV公司投資哈薩克石油企業(yè)的股份等等。
從我國的外匯儲備投資方向上看,過分集中在美元資產(chǎn)上。這直接帶來的問題就是我國的外匯儲備對美元的穩(wěn)定性依賴較大,同時(shí)資產(chǎn)收益比較低。以近期美國國債利率為例,2年期國債收益率報(bào)1.051%;10年期收益率報(bào)3.855%;30年期國債收益率報(bào)4.747%,而長期國債在扣除通貨膨脹的因素后其收益也大大低于名義收益率。
國家稅務(wù)總局原副局長許善達(dá)在2009年度觀察家年會上披露:我國的外匯儲備購買美國國債只有零點(diǎn)幾的年回報(bào),回報(bào)率較低。而美元的貶值更是我國的外匯儲備“不可承受之重”,以外匯儲備中有60%的美元資產(chǎn)估算,美元每1%的貶值就會帶來近千億人民幣的損失。由于我國是美元資產(chǎn)的最大外國持有者,事實(shí)上處于一種“被美元綁架”的地位,所以在2009年,美國的弱美元政策引起了溫總理的極大擔(dān)心,提出美國應(yīng)保障中國持有的美元資產(chǎn)安全。而進(jìn)一步的問題則是我國這樣的發(fā)展中國家大舉借債給美國這樣的富國是否明智?我國的外匯儲備投資是否符合我國的戰(zhàn)略利益?如何使我國的外匯投資盡量減少美元貶值和通貨膨脹的侵蝕?
二、“走出去”戰(zhàn)略與中央國有企業(yè)增資的需求
近年來,我國提出了“走出去”戰(zhàn)略,鼓勵有條件的企業(yè)到海外投資。在近年來原材料和資源類產(chǎn)品價(jià)格的上漲以及我國對外經(jīng)濟(jì)依存度的不斷加大的大環(huán)境下,去海外進(jìn)行資源類投資和采購高新技術(shù)及其產(chǎn)品明顯符合國家戰(zhàn)略利益。從投資的專業(yè)性、成功率和實(shí)際控制運(yùn)營效果來看,合適的海外投資主體應(yīng)該是對應(yīng)行業(yè)的產(chǎn)業(yè)企業(yè)。而從我國的實(shí)際國情來看,國有企業(yè)尤其是中央國有企業(yè)因其實(shí)力、人才、海外業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)等優(yōu)勢更適合充當(dāng)“走出去”的主力,近年來央企頻頻海外大筆投資和收購的案例也證明了這一點(diǎn)。
但由于多種原因,目前相當(dāng)一批國有企業(yè)尤其是央企資產(chǎn)負(fù)債率較高。據(jù)國資委統(tǒng)計(jì)資料顯示,2007年1-11月中央企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債率同比上升的達(dá)65家,負(fù)債增長高于資產(chǎn)增長的達(dá)69家,有44家資產(chǎn)負(fù)債率高于75%。電力行業(yè)和鋼鐵領(lǐng)域資產(chǎn)負(fù)債率普遍很高。電力企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率平均在60%-70%,五大集團(tuán)中已有三家超過了80%。走出去的企業(yè)中以中國中冶為例,這個(gè)在2008年底由中國冶金科工集團(tuán)公司、寶鋼集團(tuán)共同出資設(shè)立的我國最大的工程建設(shè)綜合企業(yè)集團(tuán),由于頻頻在全球多個(gè)礦產(chǎn)項(xiàng)目進(jìn)行大手筆投資,資產(chǎn)負(fù)債率一直居高不下,為此不得不發(fā)放高額企業(yè)債并吸引戰(zhàn)略投資者以緩解資金壓力。中國中冶的負(fù)債率高達(dá)94%,且旗下公司的大量承包工程和海外礦產(chǎn)資源收購項(xiàng)目都急需資金。截至2009年6月30日,中國中冶的總資產(chǎn)1869億元,負(fù)債合計(jì)1759億元,對應(yīng)每股凈資產(chǎn)為0.3元。而中國中鐵、中國鐵建兩家公司發(fā)行前每股凈資產(chǎn)分別為0.65元和0.62元,中國建筑的每股凈資產(chǎn)為0.71元,均低于1元凈資產(chǎn)。而這些高負(fù)債企業(yè)多數(shù)也具有大量的海外業(yè)務(wù)。
高負(fù)債使得企業(yè)過分依賴銀行貸款和稀釋股權(quán)再融資,加大了資金成本和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn),降低了其在資本市場中的價(jià)值,同時(shí)也阻礙了企業(yè)的正常經(jīng)營和部分有價(jià)值海外投資項(xiàng)目的順利進(jìn)展。因此,對符合一定條件的高負(fù)債國有企業(yè)注資是必要的。例如,2009年初,國資委對南方航空、東方航空進(jìn)行注資用于補(bǔ)充流動資金和償還銀行貸款,其中對南方航空注資30億元,使其資產(chǎn)負(fù)債率由此前的83.26%降低到80.66%;而對東方航空注資70億元,使其資產(chǎn)負(fù)債率由此前的98.49%下降了8.36個(gè)百分點(diǎn)。目前國資委對所轄企業(yè)的增資資金來源主要是國有資本經(jīng)營預(yù)算的資金,2009年國資委國有資本經(jīng)營預(yù)算支出總額為873.6億元人民幣,其中,有600億用于電信重組改革。而根據(jù)財(cái)政部25日公布的《關(guān)于2010年中央國有資本經(jīng)營預(yù)算的說明》,2010年預(yù)計(jì)中央國有資本經(jīng)營預(yù)算收入合計(jì)421億元,同時(shí)中央國有資本經(jīng)營預(yù)算支出安排440億元,其中向新設(shè)企業(yè)注入國有資本52.5億元、對實(shí)施聯(lián)合重組的中央企業(yè)補(bǔ)充國有資本130.5億元。從以上數(shù)據(jù)可以看出國資委能動用的資金和央企的注資需求還有較大的差距。
三、外匯儲備注資國企的思考
目前我國的外匯儲備投資方向較為集中,而且作為投資主體的外管局或中司都并非產(chǎn)業(yè)機(jī)構(gòu),所投資產(chǎn)品側(cè)重于金融產(chǎn)品和公司股權(quán),況且即便是收購了公司股權(quán)也會因?yàn)槿狈芾斫?jīng)營能力而喪失實(shí)際控制力。因此這種單純的財(cái)務(wù)投資并不能切實(shí)保障和擴(kuò)大我國的戰(zhàn)略利益,而且還會因?yàn)楦叨燃性诮鹑诤凸蓹?quán)領(lǐng)域而容易受到國際金融市場的連鎖性沖擊,一旦國際金融危機(jī)爆發(fā)就會造成投資回旋余地狹小甚至連保本都很困難。所以,積極利用我國的外匯儲備進(jìn)行符合國家戰(zhàn)略的多元化投資勢在必行,而利用外匯儲備注資有國際采購或海外投資業(yè)務(wù)的國有企業(yè)就是一種較好的選擇。
具體操作辦法可以是由中央政府機(jī)構(gòu)(國資委或人民銀行)再成立一家類似匯金的公司(匯金2號),由這家公司充當(dāng)投資平臺,從央企或大型國企的海外投資計(jì)劃中篩選合適的項(xiàng)目,在央企或大型國企負(fù)債率較高或?qū)嵙Σ蛔愕那闆r下直接將外匯儲備作為資本金注入從而獲得股權(quán),而該筆外匯形式注入的資本金必須定向投入到海外投資項(xiàng)目中去,不允許在國內(nèi)結(jié)匯。操作流程可以是由匯金2號公司成立項(xiàng)目審核小組來篩選國企的海外投資項(xiàng)目,國資委可以推薦,符合國家戰(zhàn)略利益、具有經(jīng)濟(jì)效益且通過審核的項(xiàng)目就可以投資。接受投資的企業(yè)通過定向募集資金協(xié)議和修改公司章程可以規(guī)定對匯金2號入股資金的優(yōu)先保全、發(fā)行優(yōu)先股或原價(jià)回購承諾來為匯金2號投資資金增加信用保障。匯金2號不會投資項(xiàng)目所需的全部資金,該國企必須也配比相應(yīng)資金以降低投資風(fēng)險(xiǎn),一旦項(xiàng)目出現(xiàn)損失將優(yōu)先以該國企的配比資金進(jìn)行彌虧,而且項(xiàng)目虧損達(dá)到一定程度時(shí)匯金2號將可以選擇行使權(quán)利要求該國企原價(jià)回購所投資金。匯金2號不干預(yù)參股企業(yè)的日常經(jīng)營,甚至有些情況下可以委托國資委或大股東代行除收益外的其他股東權(quán)利。匯金2號在合適的時(shí)候(例如上市、重組)可以轉(zhuǎn)讓出售或者劃撥所持企業(yè)的股份,從而完成投資退出的全過程。
這樣操作的好處是:一是促進(jìn)國家戰(zhàn)略利益。國家外匯儲備注資可以促進(jìn)幫助國有企業(yè)“走出去”爭取符合國家戰(zhàn)略利益的海外項(xiàng)目,而且通過注資的國企進(jìn)行海外采購和投資,既回避了財(cái)富基金直接投資的敏感,還因?yàn)榻邮茏①Y國企的專業(yè)性加強(qiáng)了對項(xiàng)目的控制和利用,從而增大了爭取海外項(xiàng)目的成功率及促進(jìn)了國家戰(zhàn)略利益。二是外匯儲備投資的安全和效益。外匯儲備多元化投資于諸如能源、原材料、礦山、港口經(jīng)營、加工制造、高新技術(shù)等各個(gè)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域,多樣化的投資有效的分散了風(fēng)險(xiǎn)和擴(kuò)大了獲益的機(jī)率,而且就算單個(gè)投資項(xiàng)目失敗了匯金2號手里還持有相關(guān)國企的優(yōu)先股權(quán)、回購承諾和溢價(jià)轉(zhuǎn)讓的機(jī)會,所以該種形式外匯儲備投資的安全等級較高,收益也應(yīng)該超過單純的美國國債利率。三是增加國企實(shí)力和資本市場價(jià)值。依據(jù)優(yōu)質(zhì)的海外項(xiàng)目對高負(fù)債國有企業(yè)增加資本金就意味著降低其資金壓力、收購優(yōu)良資產(chǎn)、杠桿提升其在資本市場上的價(jià)值和融資能力、提高其實(shí)力和信用等級、增加上市溢價(jià)。在這個(gè)方面,中央?yún)R金公司注資幾大銀行金融機(jī)構(gòu)已經(jīng)有了成功的先例,雖然性質(zhì)和業(yè)務(wù)領(lǐng)域不完全一樣,但是也可以作為借鑒。四是外儲內(nèi)用,海外投資促進(jìn)國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。外匯儲備最終投向海外而沒有因注資國企在國內(nèi)二次投放基礎(chǔ)貨幣,所以此種外儲內(nèi)用會減少對通脹的壓力,而且也緩解了“窮國借錢給富國搞發(fā)展”的困境。目前國內(nèi)的投資機(jī)會在減少,外貿(mào)環(huán)境日趨緊張,海外投資可以起到促進(jìn)國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、緩和國際環(huán)境、增加轉(zhuǎn)口貿(mào)易、增加勞務(wù)輸出和勞動力就業(yè)、保障國內(nèi)資源供應(yīng)、引進(jìn)高新技術(shù)等功效。
鑒于以上所述,考慮到目前外匯儲備投資有待進(jìn)一步完善和目前國有企業(yè)“走出去”的目標(biāo)及高負(fù)債的現(xiàn)狀,我國應(yīng)盡快開展多元化利用外匯儲備的進(jìn)一步研究,積極通過外匯投資新平臺和眾多符合條件的國企提高外匯儲備使用效率,爭取擴(kuò)大“外儲內(nèi)用”增加國家戰(zhàn)略利益。
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一、經(jīng)市政府同意，1986年北京市人民政府的《北京市實(shí)施〈中外合資經(jīng)營企業(yè)勞動管理規(guī)定〉的補(bǔ)充規(guī)定》（京政發(fā)〔1986〕43號）中涉及企業(yè)中方職工7．5％醫(yī)療費(fèi)、20％日常勞保福利費(fèi)用、20％養(yǎng)老儲備金的提取口徑、比例和列支渠道，以及結(jié)余資金的處理，從2000年1月1日起，改按本通知中的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
二、外商投資企業(yè)招聘職工應(yīng)當(dāng)按規(guī)定辦理招聘備案手續(xù)并依法訂立勞動合同，依法向當(dāng)?shù)厣鐣ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理保險(xiǎn)登記，參加社會保險(xiǎn)，并按時(shí)足額地為中方職工提取、繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)，保護(hù)職工的合法權(quán)益。
（一）基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)和補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。按照《北京市企業(yè)城鎮(zhèn)勞動者養(yǎng)老保險(xiǎn)規(guī)定》（北京市人民政府令1998年2號）執(zhí)行。企業(yè)按全部被保險(xiǎn)人繳費(fèi)工資基數(shù)之和的19％按月提取、繳納。企業(yè)提取的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，計(jì)入管理費(fèi)用。經(jīng)濟(jì)效益好、經(jīng)營管理狀況穩(wěn)定、民主管理制度健全的企業(yè)，可在建立基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的基礎(chǔ)上建立補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)，所保險(xiǎn)種應(yīng)適用全體中方職工，不得只有少數(shù)高級管理人員享有。企業(yè)建立補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
（二）大病醫(yī)療統(tǒng)籌費(fèi)。按照《北京市地方所屬城鎮(zhèn)企業(yè)職工和退休人員大病醫(yī)療費(fèi)用社會統(tǒng)籌的規(guī)定》（北京市人民政府令1995年第6號）執(zhí)行。企業(yè)以上年度全市職工月平均工資的2．5％，按企業(yè)中方在職職工人數(shù)按月提取、繳納。企業(yè)提取的大病醫(yī)療統(tǒng)籌費(fèi)，計(jì)入管理費(fèi)用。原提取7．5％中方職工醫(yī)療費(fèi)的辦法停止執(zhí)行。新的醫(yī)療制度改革辦法頒布后，按新的辦法執(zhí)行。
（三）失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。按照《北京市失業(yè)保險(xiǎn)規(guī)定》（北京市人民政府令1999年第38號）執(zhí)行。失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)以本單位中方職工上年月平均工資為基數(shù)乘以1．5％，按實(shí)際應(yīng)參保人數(shù)按月提取、繳納。企業(yè)提取的失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)，計(jì)入管理費(fèi)用。
（四）工傷保險(xiǎn)費(fèi)。按照《北京市企業(yè)勞動者工傷保險(xiǎn)費(fèi)規(guī)定》（北京市人民政府令1999年第48號）執(zhí)行。企業(yè)以上年度本企業(yè)被保險(xiǎn)人月平均工資為基數(shù)，按照行業(yè)差別費(fèi)率確定的標(biāo)準(zhǔn)，按月提取、繳納。企業(yè)提取的工傷保險(xiǎn)費(fèi)計(jì)入管理費(fèi)用。
外商投資企業(yè)按應(yīng)繳數(shù)額提取基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、大病醫(yī)療統(tǒng)籌費(fèi)、失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)、工傷保險(xiǎn)費(fèi)，上繳后應(yīng)無余額。
外商投資企業(yè)提取、繳納上述各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)（大病醫(yī)療統(tǒng)籌費(fèi)除外），應(yīng)以中方職工工資總額為基數(shù)。職工工資總額是指企業(yè)在一定時(shí)期內(nèi)直接支付給本企業(yè)全部職工的勞動報(bào)酬總額，主要由計(jì)時(shí)工資、基礎(chǔ)工資、職務(wù)工資、計(jì)件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼（包括洗理衛(wèi)生費(fèi)、上下班交通補(bǔ)貼）、加班工資等部分組成。
三、外商投資企業(yè)必須按照國家法律、法規(guī)和當(dāng)?shù)卣囊?guī)定，及時(shí)足額提取下列涉及中方職工權(quán)益的其他各項(xiàng)資金，并按規(guī)定用途使用。
（一）職工福利費(fèi)。企業(yè)按照職工工資總額的14％提取。職工福利費(fèi)主要用于職工的醫(yī)藥費(fèi)、職工探親假路費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)、醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)、獨(dú)生子女費(fèi)、托兒補(bǔ)貼費(fèi)、職工集體福利、職工供養(yǎng)直系親屬醫(yī)療補(bǔ)貼費(fèi)、職工供養(yǎng)直系親屬救濟(jì)費(fèi)，職工浴室、理發(fā)室、幼兒園、托兒所人員的工資，以及按照國家規(guī)定開支的其他職工福利支出，也可用于支付中方職工的補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。
（二）職工教育經(jīng)費(fèi)。企業(yè)按照職工工資總額的1．5％提取，用于企業(yè)職工參加在職培訓(xùn)，提高業(yè)務(wù)技能所需費(fèi)用支出。
上述（一）、（二）項(xiàng)費(fèi)用以企業(yè)全部職工工資總額為基數(shù)計(jì)提，但對于企業(yè)在與外籍職員簽定勞動合同時(shí)，已訂明外籍職員的福利費(fèi)包括在其應(yīng)付工資當(dāng)中的，應(yīng)以中方職工工資總額為基數(shù)。
（三）中方職工住房基金。按照市財(cái)政局《轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部關(guān)于頒發(fā)〈關(guān)于外商投資企業(yè)中方職工住房制度改革若干財(cái)務(wù)問題的規(guī)定〉的通知》（京財(cái)建〔1995〕1445號）執(zhí)行。其中：企業(yè)按規(guī)定繳納的中方職工住房公積金在住房周轉(zhuǎn)金中列支，不足部分，在成本、費(fèi)用中列支。企業(yè)按規(guī)定向中方職工提供的住房補(bǔ)貼和住房補(bǔ)助，在住房周轉(zhuǎn)金中列支。根據(jù)市房改辦、市財(cái)政局《關(guān)于建立住房公積金制度有關(guān)問題的規(guī)定》（〔95〕京房改辦字第37號），外商投資企業(yè)必須為中方職工建立住房公積金。住房公積金的交存率按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。企業(yè)為職工交存住房公積金后，根據(jù)市房改辦、市財(cái)政局、市勞動局《關(guān)于北京市外商投資企業(yè)建立職工住房公積金的規(guī)定》（〔93〕京房改辦字第154號），不得再在成本、費(fèi)用中提取每人每月30元的中方職工住房補(bǔ)助基金?，F(xiàn)存的住房補(bǔ)助基金余額一律轉(zhuǎn)入住房基金中的住房周轉(zhuǎn)金。有關(guān)住房制度新的文件下發(fā)后，按新的規(guī)定執(zhí)行。
（四）職工獎勵及福利基金。按照國家有關(guān)吸收外商投資法律、法規(guī)和市財(cái)政局《轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部〈外商投資企業(yè)執(zhí)行新企業(yè)財(cái)務(wù)制度的補(bǔ)充規(guī)定〉的通知》（京財(cái)合〔1994〕50號）執(zhí)行。
四、中外合資（合作）企業(yè)按照《外商投資企業(yè)工資收入管理辦法》（勞部發(fā)〔1997〕46號）規(guī)定，對中方高級管理人員實(shí)行名義工資與實(shí)得工資收入管理辦法的，其名義工資與實(shí)發(fā)工資之間的差額部分，用于企業(yè)中方職工補(bǔ)充社會保險(xiǎn)、職工福利費(fèi)和住房周轉(zhuǎn)金。企業(yè)中方一般職工不實(shí)行名義工資與實(shí)得工資收入管理辦法。
對于本通知之前，外商投資企業(yè)合同、章程或者與職工簽訂的勞動合同中已約定中方高級管理人員名義工資中包含應(yīng)付社會保險(xiǎn)費(fèi)和國家物價(jià)等項(xiàng)補(bǔ)貼，以及對中方一般職工實(shí)行名義工資辦法的，應(yīng)按本通知的規(guī)定協(xié)商變更企業(yè)合同、章程或勞動合同。變更后的中方高級管理人員“名義工資”中不再包含應(yīng)付社會保險(xiǎn)費(fèi)和國家物價(jià)等項(xiàng)補(bǔ)貼。
五、中方職工權(quán)益資金的管理
（一）外商投資企業(yè)對涉及中方職工權(quán)益的各項(xiàng)資金在分別按有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)規(guī)定正確核算外，還要同時(shí)設(shè)置輔助帳簿，全面反映各項(xiàng)資金的來源和用途。對于本通知之前，企業(yè)已按財(cái)政部門規(guī)定，對中方職工權(quán)益資金實(shí)行中方單獨(dú)設(shè)帳，單獨(dú)核算，單獨(dú)開戶，單獨(dú)管理的企業(yè)，可仍按原辦法執(zhí)行，但必須設(shè)置專人進(jìn)行規(guī)范化管理，并接受有關(guān)方面（包括外方）的監(jiān)督。
（二）中方職工各項(xiàng)權(quán)益資金，必須按規(guī)定的用途專款專用，不得用于對外投資、企業(yè)間借款、贊助、捐贈以及購置與中方職工權(quán)益無關(guān)的財(cái)產(chǎn)。
（三）對現(xiàn)有的中方職工各項(xiàng)權(quán)益資金結(jié)余要進(jìn)行認(rèn)真清理，凡挪用、擠占中方職工權(quán)益資金的，必須及時(shí)清理收回；對不符合規(guī)定而多提的各項(xiàng)權(quán)益資金，應(yīng)沖減成本費(fèi)用。對涉及上述社會保險(xiǎn)的各項(xiàng)權(quán)益資金結(jié)余，應(yīng)首先用于補(bǔ)繳按規(guī)定應(yīng)為中方職工繳納而未繳的各項(xiàng)保險(xiǎn)，補(bǔ)繳后仍有結(jié)余的，并入相關(guān)科目，其中：原按月提取相當(dāng)于中方職工工資總額7．5％的醫(yī)療費(fèi)結(jié)余，并入職工福利費(fèi)；原按月提取相當(dāng)于中方職工工資總額20％的養(yǎng)老儲備金結(jié)余，并入職工福利費(fèi)。今后用于離退休職工在統(tǒng)籌退休費(fèi)用之外的必要開支，按規(guī)定計(jì)入企業(yè)管理費(fèi)用。其他各項(xiàng)權(quán)益資金的正常結(jié)余，結(jié)轉(zhuǎn)下年繼續(xù)使用。
（四）企業(yè)工會依法對涉及中方職工權(quán)益的各項(xiàng)資金的提繳和使用情況進(jìn)行監(jiān)督。
六、外商投資企業(yè)的主管財(cái)政機(jī)關(guān)及勞動和社會保障行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)監(jiān)督檢查企業(yè)中方職工權(quán)益資金的提繳、使用情況。企業(yè)應(yīng)將涉及中方職工權(quán)益各項(xiàng)資金的提取、使用、結(jié)余等情況，作為委托會計(jì)師（審計(jì)）事務(wù)所進(jìn)行社會審計(jì)的內(nèi)容之一。
七、企業(yè)清算時(shí)，涉及中方職工權(quán)益的各項(xiàng)資金以及用該項(xiàng)資金購置的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)、設(shè)施的處理，按照市財(cái)政局《轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部關(guān)于外商投資企業(yè)清算期財(cái)政財(cái)務(wù)管理有關(guān)規(guī)定的通知》（京財(cái)合〔1995〕2118號）的規(guī)定執(zhí)行。外商投資企業(yè)清算時(shí)，不屬于清算財(cái)產(chǎn)的三部分財(cái)產(chǎn)無法交給接受單位的，應(yīng)上繳當(dāng)?shù)刎?cái)政部門。
我國外匯儲備管理的主要內(nèi)容是控制其增長節(jié)奏和科學(xué)合理的使用存量外匯儲備。具體有如下建議:
一、從擴(kuò)大內(nèi)需方面看,關(guān)鍵在于促進(jìn)消費(fèi)的擴(kuò)大,而促進(jìn)消費(fèi)擴(kuò)大的關(guān)鍵又在于改變現(xiàn)有的收入分配格局
擴(kuò)大內(nèi)需本應(yīng)該從投資和消費(fèi)兩方面著手,但在我國的二元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)下,增加投資難以通過市場機(jī)制實(shí)現(xiàn)收入的合理分配和消費(fèi)能力的擴(kuò)張,因此,政府應(yīng)該在收入分配方面加強(qiáng)干預(yù)。從當(dāng)前情況看,可以從以下兩個(gè)方面著手:第一,通過加大轉(zhuǎn)移支付力度,促進(jìn)農(nóng)民收入水平的進(jìn)一步提高和城鎮(zhèn)低收入家庭收入水平的提高;第二,實(shí)現(xiàn)最低工資制度,這一方面可以增加居民消費(fèi)能力,又能從一定程度上抑制投資的盲目擴(kuò)張導(dǎo)致的低水平的重復(fù)建設(shè),從而有利于投資與消費(fèi)的平衡發(fā)展。
從減少出口的方面看,關(guān)鍵不在于人民幣升值,而在于切實(shí)落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀,推動經(jīng)濟(jì)增長方式的根本轉(zhuǎn)變。低成本、高投入、低利潤、高出口是我國粗放型外貿(mào)發(fā)展模式的基本特點(diǎn),這是與我國粗放型經(jīng)濟(jì)增長方式未能實(shí)現(xiàn)根本轉(zhuǎn)變一脈相承的。長期的粗放型增長已使這種增長方式到了難以為繼的地步,因此,切實(shí)將粗放型經(jīng)濟(jì)增長方式向低投入、低消耗、低排放、高效率的資源節(jié)約型增長方式轉(zhuǎn)變,提高自主創(chuàng)新能力、節(jié)約資源、保護(hù)環(huán)境,逐步淘汰高消耗、高污染、低效率、產(chǎn)品附加值低的企業(yè)。這樣既可以在一定程度上緩解當(dāng)前產(chǎn)能過剩的矛盾,又能減少一部分低效益的出口。筆者不主張人民幣升值的主要理由是人民幣升值對出口的影響不會太大,原因主要在于我國出口的方式和結(jié)構(gòu)。近年來加工貿(mào)易方式的出口在我國出口中不斷上升并居于主導(dǎo)地位。2001年以來,我國加工貿(mào)易的增長速度幾乎每年都與出口的總體增長速度基本持平,加工貿(mào)易方式出口占我國出口總額的比重在2005年接近55%,如果人民幣升值,其結(jié)果首先是進(jìn)口中間產(chǎn)品和原材料價(jià)格的下降,因此,人民幣升值對加工貿(mào)易方式出口減少的作用不會太大;而且在市場存在強(qiáng)烈的對人民幣升值預(yù)期的情況下,人民幣較大幅度升值的風(fēng)險(xiǎn)很大。
二、從政府的角度看,應(yīng)放松對外匯的管制,充分發(fā)揮市場機(jī)制作用下的浮動匯率制度,引導(dǎo)外匯向民間分流
首先,弱化政府控制,調(diào)節(jié)匯率形成機(jī)制。如前所述,我國外匯儲備增長過快,一個(gè)重要原因是目前的匯率水平不合理,而造成人民幣匯率偏低的根源,是其形成機(jī)制的扭曲,央行對外匯市場的干預(yù)過度,要想抑制儲備過快增長的勢頭,減輕儲備過快增長的壓力,必須理順人民幣匯率的運(yùn)行機(jī)制,加大匯率浮動幅度。其次,進(jìn)一步改革現(xiàn)行的結(jié)匯售匯制度,改善匯率形成機(jī)制,引導(dǎo)外匯向民間分流。目前,我國持有如此巨大的外匯儲備,而民間持有的外匯所占比例很低。政府集中持有外匯也加大了外匯管理的風(fēng)險(xiǎn),如果改變這種結(jié)構(gòu),由政府集中持有改變到由商業(yè)銀行持有一部分,企業(yè)和個(gè)人持有一部分,不僅有利于匯率形成機(jī)制的市場化,也有利于分散風(fēng)險(xiǎn)。
三、政府要利用超額的外匯儲備,積極推行實(shí)施“引進(jìn)來,走出去”戰(zhàn)略
雖然改革開放以來,我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)取得了舉世矚目的成就,但在許多方面我國與西方發(fā)達(dá)國家還存在很大的差距,要從根本上改變這種狀況,關(guān)鍵在于提高我國經(jīng)濟(jì)的核心競爭力,所以,我國可以在外匯儲備相對過剩的情況下,根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)長遠(yuǎn)發(fā)展的需要,針對存在的薄弱環(huán)節(jié),有計(jì)劃地引進(jìn)一批關(guān)鍵技術(shù),如節(jié)水、環(huán)保、冶金、制藥、計(jì)算機(jī)、精密機(jī)床制造等方面的技術(shù),切實(shí)提高經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的科技含量。政府要逐步放寬資本項(xiàng)目的管制,鼓勵企業(yè)對外投資。“放松資本項(xiàng)目的管制”主要是指調(diào)整“寬進(jìn)嚴(yán)出”的外匯管理制度,逐步減少對資本流出的限制,以鼓勵更多的本國企業(yè)開展對外投資和跨國經(jīng)營,當(dāng)前尤其是要重點(diǎn)支持有實(shí)力的企業(yè)在海外發(fā)展加工裝配、承包工程和開發(fā)戰(zhàn)略資源,這實(shí)際上意味著我國的海外資產(chǎn)將在政府和私人部門之間發(fā)生一定的轉(zhuǎn)換,這種轉(zhuǎn)換不僅有利于減少政府所承擔(dān)的外匯儲備風(fēng)險(xiǎn),而且還有利于提高國民收益,因?yàn)樗饺撕Ｍ馔顿Y率通常高于官方外匯儲備的收益率。
四、樹立正確的利用外資觀念,加強(qiáng)對外匯收支交易背景的審核,嚴(yán)防國際熱錢的涌入
不能再把引進(jìn)外資作為考核地方部門政績的硬指標(biāo),對那些效益高,有利于國家發(fā)展的外資項(xiàng)目持歡迎態(tài)度,而對那些只具有投機(jī)心理或只想利用我們的資源和市場、轉(zhuǎn)嫁污染、破壞我國環(huán)境的外資項(xiàng)目當(dāng)予以拒絕。從另一方面來講,全社會都應(yīng)從維護(hù)國際金融安全的高度,警惕和阻止國際熱錢的涌入,各商業(yè)銀行要認(rèn)真履行臨柜依法審核的職責(zé),對無貿(mào)易背景的可疑的外匯資金流動,拒絕結(jié)匯,及時(shí)上報(bào)。外匯管理局要加大對可疑外匯資金流動的檢查,一經(jīng)發(fā)現(xiàn)“熱錢”流入,立即采取措施,配合有關(guān)部門及時(shí)予以處理,各企業(yè)單位都要從民族大義出發(fā),不給國際游資的流入提供方便,更不能與境外勢力共謀,從事非法套利的勾當(dāng)。
五、提高外匯儲備的收益率
外匯儲備經(jīng)營與管理的總目標(biāo)首先是要保持外匯儲備資金流動性,在此基礎(chǔ)上再考慮保持外匯儲備的價(jià)值,并在保證流動性,保本的基礎(chǔ)上尋求長期穩(wěn)定的收益。保持流動性就是要按照我國的進(jìn)出口貿(mào)易收支,外債償還以及國際國內(nèi)政治、經(jīng)濟(jì)等因素,建立流動性安排,通過流動性安排保障我國對外支付的需要。為了減少因匯率、利率變化而產(chǎn)生的外匯儲備資產(chǎn)價(jià)值的減少,一般通過各種交易工具的協(xié)調(diào)運(yùn)用、合理的資金安排等實(shí)現(xiàn)外匯儲備資產(chǎn)的保值、增值。尋求穩(wěn)定的收益是指在投資上不是以短期投機(jī)易為主要投資方式,而是以投資易為主要投資方式,以追求穩(wěn)定的,長期的回報(bào)為目的。收益性的資產(chǎn)組合工具包括長期債券、股票、對國家或企業(yè)的貸款和直接投資。目前,我國外匯儲備對后三者的投資比例很低,主要投資于外國政府債券、準(zhǔn)政府債券、銀行存款等市場規(guī)模大、信用級別高的金融資產(chǎn)。據(jù)美國財(cái)政部統(tǒng)計(jì),我國官方的外匯儲備中約有4500億美元美國政府部門發(fā)行的各種證券和其他長期金融資產(chǎn)。另外還可能持有500億美元存款和其他短期頭寸。由此可見,我國外匯儲備具有較好的充足性、流動性和安全性。但是,我國外匯儲備的收益性明顯不足。我國外匯儲備由于主要投資于固定收益類金融債券,這些債券只有4%-5%的名義收益率。如果考慮到美國通貨膨脹率和美元貶值,這些債券的實(shí)際收益率更低。據(jù)測算,扣除通貨膨脹率和對沖成本(央行票據(jù)成本)后,實(shí)際收益只有0.7%-1.7%,而同期國內(nèi)資本平均回報(bào)率約在15%以上。因此,提高外匯儲備收益已成為當(dāng)前我國外匯儲備管理的重要任務(wù)。
六、創(chuàng)造最優(yōu)的外匯儲備經(jīng)濟(jì)效益
在管理外匯儲備的過程中,除了要注意減輕其對宏觀經(jīng)濟(jì)的負(fù)面影響外,當(dāng)務(wù)之急是提高我國外匯儲備管理的收益性和降低持有儲備的巨大成本,發(fā)揮大量的人民幣儲蓄和外匯儲備對經(jīng)濟(jì)增長的積極作用,建議將儲備轉(zhuǎn)化為投資,將資金轉(zhuǎn)化為資本的新機(jī)制。例如,制定更積極的對外投資戰(zhàn)略,增加對民營企業(yè)的美元貸款,推進(jìn)我國有競爭力的企業(yè)到國外投資;還可以考慮將外匯儲備與國有企業(yè)的跨國經(jīng)營戰(zhàn)略,銀行的國際化經(jīng)營戰(zhàn)略結(jié)合。如成立美元技術(shù)創(chuàng)新基金,支持國內(nèi)企業(yè)加強(qiáng)與跨國大公司的技術(shù)合作和開發(fā);大力發(fā)展資本市場,促進(jìn)更多的人民幣儲備和外匯儲備向資本市場流動。另外,我國還要利用外資儲備增加石油等戰(zhàn)略性物資。
七、建立外匯儲備風(fēng)險(xiǎn)管理制度
面對全球不斷增高的外匯儲備規(guī)模、風(fēng)險(xiǎn)程度不斷提高的資產(chǎn)形式、日趨復(fù)雜的金融工具、動蕩不定的金融市場,都促使各國的中央銀行要在外匯儲備的管理過程中積極建立完善的風(fēng)險(xiǎn)管理框架,這包括采用先進(jìn)的風(fēng)險(xiǎn)管理技術(shù)、建立完善的內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)管理制度和風(fēng)險(xiǎn)披露制度等等。我們既可以說風(fēng)險(xiǎn)管理本身就是外匯儲備管理政策中的重要組成部分,也可以說良好的外匯儲備風(fēng)險(xiǎn)管理是實(shí)施各種既定的外匯儲備管理政策的基礎(chǔ)和前提。國際比較表明,目前并不存在一種適用于全球各個(gè)國家和地區(qū)的最佳的外匯儲備管理政策體系,甚至在同一類型的國家和地區(qū),外匯儲備政策的差異性也明顯多于一致性,這說明外匯儲備管理政策是顯著依賴不同國家和地區(qū)的金融環(huán)境、金融市場發(fā)展?fàn)顩r、宏觀經(jīng)濟(jì)政策、外匯儲備管理目標(biāo)等多種因素的。根據(jù)我國國情,運(yùn)用先進(jìn)的風(fēng)險(xiǎn)控制手段、建立完善的內(nèi)部管理制度和風(fēng)險(xiǎn)披露制度。
八、加強(qiáng)國際貨幣合作,簽訂多邊的國際貨幣互換協(xié)議
從某種意義上說,緊密的國際貨幣合作,可以使一國合理地持有外匯儲備。因?yàn)?一方面簽訂有區(qū)域貨幣合作協(xié)議的成員國之間的雙邊貿(mào)易,可以減少為平衡貿(mào)易收支而持有的外匯儲備量;另一方面還可以通過貨幣互換對區(qū)域內(nèi)發(fā)生短期對外支付困難的成員國進(jìn)行融資,這也相應(yīng)地減少了為防范金融危機(jī)或突發(fā)事件而持有的外匯儲備水平。所以,加強(qiáng)區(qū)域貨幣合作,能夠使發(fā)展中國家成員國外匯儲備的持有水平更趨合理。
九、盡快研究制定專門法規(guī)、設(shè)立專門的操作機(jī)構(gòu)
很多國家都針對外匯儲備管理制定了專門法律,有專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)具體操作,責(zé)權(quán)利相對分明。我國巨額的外匯儲備也需要一部相應(yīng)的法律,來規(guī)定和規(guī)范外匯儲備使用的基本原則、決策程序、操作管理、投資方向、收益支配等。我國有必要借鑒新加坡和韓國的做法,探索成立專門的操作機(jī)構(gòu),進(jìn)行比目前國家外匯管理局屬下的外匯儲備管理部門更積極、更進(jìn)取、更專業(yè)的長期投資,以期獲取更大的投資回報(bào)。
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（一）以小博大的投資利潤。
對于投資者來說，其最關(guān)心的問題是自己的投資能最終給自己帶來多大比例的收益，與它們而言，衍生金融工具就是對其投資資金的保障，大大降低了其投資風(fēng)險(xiǎn)，只要其在投資方面具有豐富的經(jīng)驗(yàn)，投資得當(dāng)，能夠?qū)κ袌鰞r(jià)格變化趨勢有一個(gè)比較準(zhǔn)確的估算，就一定能夠以很小比重的保障金獲得利潤多達(dá)十倍甚至于十倍以上的回報(bào)，也正是這種以少換多的投資效益的吸引，越來越多的投資者將目光聚向衍生金融工具。
（二）成本低、種類多
衍生金融工具為眾多投資者提供了一種成本低而且選擇范圍廣的投資方式，最大限度地滿足了它們對于利益的追求目標(biāo)，而且衍生金融工具并不僅僅是單一的種類，它還具有融資多樣化的特性，這樣就為投資者提供了多種多樣的投資方式和渠道，選擇的機(jī)會越多，投入的資金也將會越多，再加上其豐厚的利潤回報(bào)，已有很多投資者開始利用衍生金融工具達(dá)到自身融資目的。
（三）金融風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移分散功能
尤其對于銀行業(yè)，利用衍生金融工具不僅可以轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的信貸業(yè)務(wù)的模式而且能夠做相關(guān)的投資業(yè)務(wù)和業(yè)務(wù)，通過將衍生金融工具和金融市場相融合，可以合理地將本該由資金持有者承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分散，比如投資者可以通過對多種衍生金融工具的運(yùn)作來達(dá)到分散和轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的目的。
（四）衍生金融工具的收益具有比較高的不確定性
雖然說過衍生金融工具具有非常高的收益比例，但同時(shí)她的收益也具有很高的不確定性，即但凡收益必然會得到很高的回報(bào)，但也有可能許久得不到收益。衍生金融工具區(qū)別于其它金融工具的一個(gè)主要方面是其本身不具有價(jià)值，也就是說它是通過債券、股票等能夠利用衍生金融工具進(jìn)行交易的有價(jià)證券衍生出自己的“價(jià)值”的，本身不具有保值性，來自于衍生金融工具的價(jià)值其實(shí)是來自于標(biāo)的物的，即約定價(jià)和實(shí)際價(jià)的差價(jià)。而且這一收益還會隨著利率、匯率、商品價(jià)格的改變而改變，這也就同時(shí)決定了衍生金融工具收益的不確定性。
二、公司財(cái)務(wù)管理中衍生金融工具的應(yīng)用
（一）企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理中如何應(yīng)用衍生金融工具
當(dāng)下，企業(yè)往往會面臨很多金融風(fēng)險(xiǎn)，究其原因，主要是商品價(jià)格、市場利率和外匯匯率的激烈而不可預(yù)知的變化和波動而使得實(shí)際的現(xiàn)金流量和預(yù)期的收益存在較大的差距而引起的，為了保證企業(yè)相對穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)收益，實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)管理，盡可能的降低風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)必須做出的選擇。通常情況下，企業(yè)就是通過利用不同的衍生金融工具完成資金的套期保值，以便于很好地避開外匯、利率等波動所帶來的投資風(fēng)險(xiǎn)。
商品價(jià)格波動風(fēng)險(xiǎn)是指由于國際市場上幾個(gè)體系本身的不穩(wěn)定性，而且還存在著行業(yè)壟斷和投機(jī)炒作現(xiàn)象對市場運(yùn)動的控制和影響，使得商品價(jià)格總會發(fā)生非常大幅度的波動，對企業(yè)經(jīng)營者來說不得不面對因價(jià)格變化而帶來的投資風(fēng)險(xiǎn)，為了將風(fēng)險(xiǎn)降至最低，企業(yè)就可以采取各種合理的衍生金融工具來應(yīng)對，如價(jià)格封頂協(xié)議或者是金融期貨等手段，都是非常湊效的手段。
所謂的利率風(fēng)險(xiǎn)，就是指因?yàn)槭袌鲂星榈淖儎佣鸬耐顿Y穿著收益可能發(fā)生較大變化的可能性，究其原因，在于利率本身的變動，主要表現(xiàn)方式是利率在時(shí)間上的變化。而通過衍生金融工具，就能夠?yàn)槠髽I(yè)提供低成本和高效率的手段進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的管理，通過它企業(yè)可以不對原資產(chǎn)負(fù)債賬面做任何改變，甚至于不調(diào)整資產(chǎn)與負(fù)債就能夠高效率的實(shí)現(xiàn)對敏感的利率的利用。具體講就是利率封頂和保底、利率交換以及遠(yuǎn)期利率協(xié)議等工具在企業(yè)中的運(yùn)用，當(dāng)企業(yè)經(jīng)過判斷認(rèn)為利率具有上升的趨勢，就可以簽訂利率協(xié)議以避免因利率的上升帶來的成本增加的發(fā)生。
匯率風(fēng)險(xiǎn)管理是指企業(yè)的外匯資產(chǎn)因?yàn)閰R率的變動而有可能導(dǎo)致的負(fù)債的產(chǎn)生或經(jīng)濟(jì)收益的降低，利用衍生金融工具實(shí)施企業(yè)外匯管理主要是合理規(guī)劃企業(yè)的負(fù)債和外匯資金之間的差額，以免因外匯匯率變動引發(fā)損失，同利率風(fēng)險(xiǎn)管理有類似之處，外匯風(fēng)險(xiǎn)管理也是采取的套期保值法，對未來的匯率進(jìn)行人為鎖定，具體來講，就是利用貨幣期權(quán)和貨幣互換來控制和預(yù)防外匯風(fēng)險(xiǎn)。
（二）企業(yè)融資中如何應(yīng)用衍生金融工具
衍生金融工具在企業(yè)融資中的應(yīng)用主要是通過對期權(quán)、遠(yuǎn)期合約以及封頂協(xié)議等工具的合理使用。
為了將利率或者匯率固定下來以免市場發(fā)生較大波動帶來收益風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)一般會簽訂遠(yuǎn)期協(xié)議實(shí)現(xiàn)對融資成本的鎖定，如果企業(yè)借入一筆利率浮動的資產(chǎn)，一方面可以受鎖定利率（通常為上升）之保值的好處，另一方面，假若利率下降，收益的依然是企業(yè)本身。
再者，企業(yè)也會選擇互換交易的方法來減小融資成本，也就是說，企業(yè)在進(jìn)行投資者時(shí)可以采用利率較低的貨幣，然后再到外匯市場上進(jìn)行兌換自己需要的貨幣種類，而到了還款期限，再到外匯市場上換回利率較低的幣種，這樣的話，當(dāng)一定時(shí)限內(nèi)，融資成本在一定的利率浮動范圍內(nèi)降低時(shí)，企業(yè)便可以通過固定的利率來換取浮動的利率，而這中間的所有操作都是合情合理的，最終使企業(yè)不僅不會在利率的變化中承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)還能帶來額外的利潤。
（三）企業(yè)投資中如何應(yīng)用衍生金融工具
