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1981年, 中國人民保險(xiǎn)公司在參照英國倫敦協(xié)會貨物保險(xiǎn)條款( 1963年) 的基礎(chǔ)上, 修訂了人保海洋運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)條款 ,該條款第1條“責(zé)任范圍”將主險(xiǎn)分為平安險(xiǎn)、水漬險(xiǎn)和一切險(xiǎn)三種。一切險(xiǎn)源于英文“ All Risk (A. R.) ”，是海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)中承保范圍最大的一種基本險(xiǎn)別，其保險(xiǎn)費(fèi)率在海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)中也是最大的。在我國海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的一切險(xiǎn)中，一切險(xiǎn)的承保范圍是：①水漬險(xiǎn)承保的全部責(zé)任一切險(xiǎn)均給予承保；②一切險(xiǎn)負(fù)責(zé)被保險(xiǎn)貨物在運(yùn)輸途中，由于一般外來風(fēng)險(xiǎn)所致的全部或部分損失。在國際保險(xiǎn)市場上，與此相類似的條款很多，最典型的是英國倫敦保險(xiǎn)協(xié)會所制定的《協(xié)會貨物條款》即（InstituteCargoClause，縮寫為ICC）中的A險(xiǎn)，簡稱ICC(A)條款。ICC(A)和PICC海洋運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)條款一樣由英國倫敦協(xié)會貨物1963年保險(xiǎn)條款演化而來，它是采用“一切風(fēng)險(xiǎn)減除外責(zé)任”的辦法，即除了“除外責(zé)任”項(xiàng)下所列風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)人不予負(fù)責(zé)外，其它風(fēng)險(xiǎn)均予負(fù)責(zé)。
PICC一切險(xiǎn)條款在我國海洋運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)中被廣泛運(yùn)用，然而，PICC一切險(xiǎn)條款自其生效以來就因?yàn)槠湮囊獗硎龅倪^于簡單籠統(tǒng)而在實(shí)踐的運(yùn)用中備受質(zhì)疑。以承保范圍為例，“一切險(xiǎn)”到底是僅承保平安險(xiǎn)、水漬險(xiǎn)以及11種普通附加險(xiǎn)所造成的損失，還是承保法定或者意定除外責(zé)任以外的任何具有意外的性質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)的問題在司法實(shí)踐中就層出不窮卻一直得不到妥善的解決。但相較于PICC一切險(xiǎn)條款目前所面臨的窘境，英國倫敦保險(xiǎn)協(xié)會所制定的ICC(A)條款在實(shí)施過程中情況顯然要明朗許多。當(dāng)然，造成這種狀況的原因是多方面的，下面我就PICC一切險(xiǎn)條款和ICC(A)條款之間的承保范圍的異同為主線，聯(lián)系實(shí)際展開分析研究。
承保范圍是保險(xiǎn)中最為重要的一個(gè)因素，是被保險(xiǎn)人最為關(guān)心的問題，可以說是整個(gè)保險(xiǎn)業(yè)的靈魂。然而，就如上文所述，PICC一切險(xiǎn)條款在我國海洋運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)中被廣泛運(yùn)用，但承保范圍究竟是僅承保平安險(xiǎn)、水漬險(xiǎn)以及11種普通附加險(xiǎn)所造成的損失，還是承保法定或者意定除外責(zé)任以外的任何具有意外的性質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)的爭議卻一直沒有停止。直到1997年5月21日, 中國人民銀行在《關(guān)于〈海洋貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)“一切險(xiǎn)”的條款的請示〉的復(fù)函》 中, 將一切險(xiǎn)中的外來原因解釋為“僅指盜竊、提貨不著、淡水雨淋險(xiǎn)、短量、混雜險(xiǎn)、沾污、滲漏、碰損、破損、串味、受潮受熱、鉤損、包裝破裂和銹損”，這種爭議達(dá)到了頂峰。因?yàn)?，這種解釋無疑將一切險(xiǎn)條款定性偏向于與平安險(xiǎn)和水漬險(xiǎn)一樣的“列明式”風(fēng)險(xiǎn)條款。ICC(A)條款則不同，ICC(A)條款是一個(gè)典型的“開放式”風(fēng)險(xiǎn)條款，它直接言明承擔(dān)包括保單列明的除外責(zé)任以外的一切具有意外的性質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)?！傲忻魇健憋L(fēng)險(xiǎn)條款和“開放式”風(fēng)險(xiǎn)條款最大的區(qū)別其實(shí)是承保風(fēng)險(xiǎn)的程度，是有限性還是無限性。在法理上講，就是一個(gè)“法無明文規(guī)定即禁止”還是 “法無明文禁止即允許”的問題。
我認(rèn)為，PICC一切險(xiǎn)條款的這種“列明式”的解釋是代表了保險(xiǎn)人的利益，因?yàn)樗鼘⒊斜５姆秶窒拊谄桨搽U(xiǎn)、水漬險(xiǎn)以及11種普通附加險(xiǎn)所承擔(dān)的范圍之內(nèi)，除此之外的任何原因所造成的損害均不理會，這實(shí)際上是保證了保險(xiǎn)人的利益，使它所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)只是在一個(gè)有限的范圍內(nèi)，不會無限的擴(kuò)大；ICC(A)條款的“開放式”風(fēng)險(xiǎn)條款則是更傾向于保護(hù)被保險(xiǎn)人的利益。它采取的是一切險(xiǎn)減去除外責(zé)任的形式，這種形式是將“一切”的風(fēng)險(xiǎn)留給了保險(xiǎn)人，而將只將有限的“除外責(zé)任”留給被保險(xiǎn)人，這對被保險(xiǎn)人來說無疑是有利的。
由于兩個(gè)類似的條款（或者說是一個(gè)條款的兩種不同解釋），恰好代表了兩方對立的當(dāng)事人的利益，因此支持者都頗眾。但就我個(gè)人而言，我認(rèn)為ICC(A)條款的這種“開放式”模式更為合理。原因有如下：
（1）風(fēng)險(xiǎn)均擔(dān)。海洋波濤洶涌，深不可測，對于從事海上貨物運(yùn)輸?shù)谋槐ｋU(xiǎn)人而言，本身就承擔(dān)著巨大的風(fēng)險(xiǎn)，這種風(fēng)險(xiǎn)不僅是經(jīng)濟(jì)上的風(fēng)險(xiǎn)，更重要的還有生命的風(fēng)險(xiǎn)。投保，只是為了轉(zhuǎn)嫁這些保險(xiǎn)的一部分，但遠(yuǎn)不能抵消所有的風(fēng)險(xiǎn)。
相較于被保險(xiǎn)人，保險(xiǎn)人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)就要小很多，甚至，還以此盈利。對于平等的雙方當(dāng)事人來說，承擔(dān)如此不平等的風(fēng)險(xiǎn)本身就是不盡合理的。顯然就更不能要求被保險(xiǎn)人在承擔(dān)了客觀的不利之后還要去承擔(dān)條款上文意解釋的不利，這對被保險(xiǎn)人來說是顯失公平的。
（2）“格式合同”的客觀要求。保險(xiǎn)合同是典型的格式合同，我國《合同法》第四十一條就規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！?在保險(xiǎn)合同中，保險(xiǎn)人是是提供格式條款的一方，根據(jù)以上法律條文的規(guī)定，它理應(yīng)承擔(dān)條款文意解釋上的不利，并且，如果它“免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利”，則會導(dǎo)致格式條款的無效 。
（3）舉證責(zé)任的需要。舉證責(zé)任其實(shí)是關(guān)于一切險(xiǎn)條款的另一個(gè)重要的問題，但是由于它和承保范圍關(guān)系密切，并且是隨著承保范圍的變化而變化，所以本報(bào)告中只把它作為承保范圍的一個(gè)分支來介紹。ICC(A)條款的承保風(fēng)險(xiǎn)十分明確地采取的是“開放式”風(fēng)險(xiǎn)的方式，因此在實(shí)踐中，A條款項(xiàng)下的被保險(xiǎn)人在承擔(dān)舉證責(zé)任方面要比采取列明風(fēng)險(xiǎn)的方式規(guī)定承保風(fēng)險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人輕松得多。因?yàn)樵赑ICC一切險(xiǎn)條款中，如果根據(jù)中國人民銀行對“一切險(xiǎn)”外來原因的解釋，則其承保范圍為列明風(fēng)險(xiǎn)，這意味著，被保險(xiǎn)人若欲進(jìn)行保險(xiǎn)索賠，必須舉證其損失是人行復(fù)函中所限定的“外來原因”的一種或若干種原因所致。只要其未能證明損失的確切原因，則保險(xiǎn)人便可以拒賠。而在現(xiàn)實(shí)的司法實(shí)踐中，這是對被保險(xiǎn)人強(qiáng)加了過重的保險(xiǎn)責(zé)任，因?yàn)榱信e的風(fēng)險(xiǎn)畢竟有限，如果因?yàn)榉蓷l款的有限性而讓被保險(xiǎn)人承擔(dān)這種“有限”的缺陷帶來的無限風(fēng)險(xiǎn)，這種解釋是難以讓人滿意的。
綜上所述，我認(rèn)為，雖然PICC一切險(xiǎn)條款和ICC(A)條款在很多方面也較為一致，如兩者對保險(xiǎn)責(zé)任期間的認(rèn)定都是“從離開保險(xiǎn)單規(guī)定的發(fā)貨人的倉庫或貯存處所，經(jīng)過運(yùn)輸，直到收貨人的倉庫或貯存處所為止。倘若被保險(xiǎn)貨物在卸載港卸貨，則從海輪卸載后滿60天為止。倘若從海輪卸載后要轉(zhuǎn)運(yùn)到保險(xiǎn)單規(guī)定的目的，則從轉(zhuǎn)運(yùn)開始，保險(xiǎn)責(zé)任終止?！钡啾戎翴CC(A)條款在合理性，公平性上都更勝一籌。我國的PICC一切險(xiǎn)條款應(yīng)當(dāng)參照其做相應(yīng)的調(diào)整或作出更加完善的解釋。這樣才能在保險(xiǎn)人和被保險(xiǎn)人利益中找到一個(gè)更好的平衡點(diǎn)，促進(jìn)我國海上保險(xiǎn)制度健康、穩(wěn)定、持續(xù)的發(fā)展。
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2.航空貨運(yùn)索賠案例：婦女CLOTHINGS21CARTONS（1）事故背景據(jù)報(bào)道，21箱女性服裝在德國漢堡被裝在航班號為“OO542”飛機(jī)上，其將于2004年2月24日抵達(dá)韓國仁川機(jī)場。2004年2月24日飛機(jī)降落在韓國仁川機(jī)場后，上述貨物于2004年2月24日送至仁川國際機(jī)場倉庫后，于2004年2月24日被指出相應(yīng)的“貨物事故調(diào)查報(bào)告”，即備注：AWBNo.:000-80155795HAWBNo.:1001調(diào)查時(shí)間:2004.2.24.航班號及時(shí)間:"OO542"2/24目的地:SV貨物名稱:女性服裝數(shù)量/重量:21/281.4受損數(shù)量/重量:6受損發(fā)生地:到達(dá)之前包裝方法:紙箱及塑料外包裝:Holdin/RepackingConditionofContents:NotInspectedIrregularityDiscoveredAt:AAAssortmentSite備注:被撕毀/有遺漏此貨物于2004年2月24日從上述機(jī)場送到位于韓國首爾的Shinheungsiksan保稅倉庫后根據(jù)慣例，即包裝數(shù)量與實(shí)際數(shù)量不符，我們確認(rèn)裝箱數(shù)量與實(shí)際數(shù)量上6個(gè)紙箱不一致。通關(guān)后，上述貨物在2004年2月26日由內(nèi)陸卡車司機(jī)從以上的地方運(yùn)到韓國首爾收貨人的處所時(shí)，發(fā)生了上述事件，貨物承銷商于2004年2月26日向我們提出進(jìn)行調(diào)查的要求。（2）損壞丟失目錄/短缺內(nèi)容/受損金額共21個(gè)紙箱中6個(gè)紙箱被打開/切斷，然后頂部用透明膠帶重新包裝，造成內(nèi)容物丟失/遺失如下。（3）短缺原因從進(jìn)行的調(diào)查中，我們判斷出貨量短缺是在仁川國際機(jī)場的倉儲貨運(yùn)站航空貨物過境之前的偷竊行為造成的，這一點(diǎn)使得韓國AA海關(guān)保稅倉庫引起了爭論。
二、保險(xiǎn)合同以及保護(hù)方案
通過前面第一部分里分析的內(nèi)容,在國際運(yùn)輸中有可能發(fā)生的貨物事故中，要想對出口商和進(jìn)口商的利益進(jìn)行合理的保護(hù)，則需要一個(gè)適當(dāng)?shù)姆桨?。因此特提出貨物運(yùn)輸和貨物事故的保險(xiǎn)合同及(對貨主的)保護(hù)方案如下：
（一）對海上保險(xiǎn)特征的理解海上保險(xiǎn)是從英國開始的.很久以來就通過英國累積的運(yùn)輸和保險(xiǎn)領(lǐng)域判例制定了英國海上保險(xiǎn)法(MIA1906)。為此海上保險(xiǎn)起始于英國,在此期間便很自然的成為了國際海上保險(xiǎn)業(yè)界的基準(zhǔn)國。因此全世界各個(gè)國家都將其作為海上保險(xiǎn)的基準(zhǔn)法，不由自主追尋著英國的法律和習(xí)慣。這就是所謂的海上保險(xiǎn)基準(zhǔn)法條款。因此海上保險(xiǎn)的優(yōu)先權(quán)不是大韓民國的保險(xiǎn)合同法，而是英國的海上保險(xiǎn)法。
（二）對海運(yùn)貨物保險(xiǎn)證券和條款的理解一般來說海上保險(xiǎn)與保險(xiǎn)證券不同，海上保險(xiǎn)起源于英國，所以海上保險(xiǎn)證券全部為英文。保險(xiǎn)證券上記載著被保險(xiǎn)者名稱,保險(xiǎn)證券編號,索賠地,指定事故調(diào)查人,運(yùn)輸工具,發(fā)貨地,卸貨地,是否換船,參照編號,保險(xiǎn)金額,保險(xiǎn)條件,投保物品，印刷的條款等內(nèi)容。在海上保險(xiǎn)中海運(yùn)貨物保險(xiǎn)條款是按照1982年條款基準(zhǔn)制定的，從條款名稱來看可以分成以下內(nèi)容：危險(xiǎn)條款,共同海損條款,雙方過失沖擊條款,一般免責(zé)條款,不耐航性及不適合免責(zé)條款,戰(zhàn)爭免責(zé)條款,同盟罷工免責(zé)條款,運(yùn)輸條款,運(yùn)輸合同終止條款,航海變更條款,被保險(xiǎn)利益條款,結(jié)伴費(fèi)用條款,推定全損條款,增額條款,保險(xiǎn)利益不供與條款,被保險(xiǎn)者義務(wù)條款,放棄條款,迅速措施條款,法律及慣例條款等。付保者在海運(yùn)貨物保險(xiǎn)證券正面的內(nèi)容可以說是貨物事故處理的核心，所以必須充分的加以理解。
（三）對SurveyReport構(gòu)成的理解事故調(diào)查報(bào)告書會翻譯成（surveyreport）。事故調(diào)查報(bào)告書的核心內(nèi)容由貨物明細(xì),信息以及背景,運(yùn)輸日程,事故調(diào)查的進(jìn)行,外部包裝的損傷,貨物的損傷,損壞額,事故調(diào)查人的注釋,事故原因,照片,附件等順序構(gòu)成。此surveyreport是申請保險(xiǎn)金的必備資料。如果保險(xiǎn)處理不能順利受理，那么為了之后的賠償業(yè)務(wù)，則更需要這份能夠進(jìn)一步說明損害金額和原因的（surveyreport）。為此貨主詳細(xì)了解surveyreport內(nèi)容是非常必要的。
（四）對海運(yùn)貨物保險(xiǎn)調(diào)查和支付過程的理解貨主得知貨物事故后要向保險(xiǎn)公司申報(bào)事故。保險(xiǎn)公司會派專門的損害查證師去現(xiàn)場調(diào)查事故。保險(xiǎn)公司則以事故調(diào)查報(bào)告書surveyreport為依據(jù)支付或者拒絕支付保險(xiǎn)金。保險(xiǎn)金一旦被支付，保險(xiǎn)公司就會向有責(zé)任的當(dāng)事者索要求償權(quán)。貨主領(lǐng)取保險(xiǎn)金后此事故才被視為終止。保險(xiǎn)處理如果被拒絕，被保險(xiǎn)者則只能放棄賠償或者直接向責(zé)任當(dāng)事者提出賠償。因此surveyreport起到了必不可少的作用。
（五）對商法第663條的理解大韓民國商法為了保護(hù)一般的保險(xiǎn)客戶，在保險(xiǎn)合同的內(nèi)容中強(qiáng)制規(guī)定不可制定成對生產(chǎn)者和保險(xiǎn)公司有利。其作為相對性的強(qiáng)行規(guī)定，對一般的保險(xiǎn)客戶會加強(qiáng)保護(hù)，而對生產(chǎn)者和保險(xiǎn)公司，保險(xiǎn)合同的內(nèi)容不是很有利甚至?xí)焕?，其效力也將得到認(rèn)可。但是此663條限制性條款里說明，如果與保險(xiǎn)公司具有對抗力的企業(yè)保險(xiǎn)，則排除在外。這便是海上保險(xiǎn)與再保險(xiǎn)。但是現(xiàn)實(shí)中不具備一個(gè)充分的框架的中小企業(yè)，與其適用限制性條款的彈力性，其更需要一個(gè)如同家庭保險(xiǎn)一樣的保護(hù)。中小規(guī)模的貿(mào)易企業(yè)由于規(guī)模和人力不足，公司代表總管著人事,銷售,法務(wù)等業(yè)務(wù)，所以不能像一般上市企業(yè)(大企業(yè))一樣具備能動性，更無法積極地對應(yīng)保險(xiǎn)公司?，F(xiàn)實(shí)生活中中小企業(yè)在處理海運(yùn)貨物保險(xiǎn)賠償上，由于人力和經(jīng)驗(yàn)不足，所以經(jīng)常會發(fā)生得不到保險(xiǎn)公司合理性待遇的情況。
（六）對損害查定的積極信賴和靈活使用國際運(yùn)輸和海上保險(xiǎn)的專家即保險(xiǎn)公估人是具有豐富經(jīng)驗(yàn)的專門事故調(diào)查人，surveyor會對貨物事故進(jìn)行調(diào)查。貨主在發(fā)生了貨物事故時(shí)，如果是輕微的事故可以直接委托保險(xiǎn)公司，如果預(yù)測今后會發(fā)生各種賠償糾紛，也可以不顧及保險(xiǎn)公司指定(或者任命)的事故調(diào)查，自行自費(fèi)委托進(jìn)行損害查定。事故調(diào)查費(fèi)用基本從50萬韓元開始。為了確保比較疑難專業(yè)的事故調(diào)查報(bào)告書，貨主最好積極使用損害查定制度。保險(xiǎn)消費(fèi)者可以不通過保險(xiǎn)公司自由任命保險(xiǎn)公估人。
對于用于換取清潔提單的這類保函，自《海牙規(guī)則》到《維斯比規(guī)則》都沒有任何關(guān)于其效力的規(guī)定。英美法傳統(tǒng)理論觀點(diǎn)認(rèn)為保函具有欺詐性，因此認(rèn)為該保函的法律效力是否定的。但實(shí)踐中，法國立法進(jìn)一步將保函區(qū)分了善意與惡意，并對其效力做以了區(qū)分，而德日等大陸法系立法一般未明確對此問題做出規(guī)定。
直至《漢堡規(guī)則》的制定，第一次歷史性的將保函的效力加以明文確認(rèn)?！稘h堡規(guī)則》指出，保函的效力范圍僅限于托運(yùn)人和承運(yùn)人之間，承運(yùn)人不能以保函來對抗包括收貨人、提單持有人在內(nèi)的第三方。這表明，根據(jù)《漢堡規(guī)則》，保函原則上是有效的，但該規(guī)則又限制性的規(guī)定了當(dāng)承運(yùn)人具有明顯詐騙意圖時(shí)保函無效。
我國并非以上條約的締約國，且我國在立法上針對該問題的規(guī)定也有未體現(xiàn)，但實(shí)踐中卻較多運(yùn)用了《漢堡規(guī)則》關(guān)于保函效力的相關(guān)規(guī)定。如我國最高人民法院在“柳林?！陛啺负笞鞒龅摹蛾P(guān)于保函是否具有法律效力問題的批復(fù)》，針該批復(fù)可以看出，目前國際社會與我國司法實(shí)踐中均承認(rèn)將海運(yùn)保函的效力以善、惡意劃分，并區(qū)別對待的做法。但怎樣區(qū)分善意與惡意就成為了司法事務(wù)中需要運(yùn)用豐富的經(jīng)驗(yàn)來判定的事項(xiàng)。根據(jù)實(shí)踐中的情況，基本可以將此類保函分為三種類型。
第一種，針對貨物表面有輕微瑕疵的情況為換取清潔提單的保函。這里筆者將以1987年2月發(fā)生的黃浦港的“金馬”輪案為例。當(dāng)時(shí)“金馬”輪船長對已裝船的15274噸木薯片的可接受外表霉跡，在提單上作出了不良批注，對此托運(yùn)人不予接受，結(jié)果導(dǎo)致船泊滯留，因此給承運(yùn)人造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。且該案件中，托運(yùn)人原愿以保函來換取清潔提單，但承運(yùn)人因保函之效力不能確定而予以拒絕。就該案分析，雙方如就保函的簽訂均屬善意，且貨物表面只是具有輕微瑕疵，則該保函理應(yīng)在承運(yùn)人與托運(yùn)人之間有效。這樣認(rèn)定，既有利于迅速解決國際貿(mào)易障礙，又可以最大程度上保障當(dāng)事人權(quán)利。
第二種，針對“不知”條款為換取清潔提單的保函。根據(jù)《中華人民共和國海商法》相關(guān)規(guī)定，承運(yùn)人合理懷疑貨物瑕疵但不具備核對條件的情況下可以在提單上批注，說明不符之處、懷疑的根據(jù)或者說明無法核對。但實(shí)踐中批注“不知”條款的提單多不能順利結(jié)算。因此托運(yùn)人往往會在此種情況下向承運(yùn)人出具保函以換取清潔提單。筆者認(rèn)為，因這種條款換取的保函效力可以分為兩種情況，如果承運(yùn)人因客觀原因確實(shí)無法核實(shí)貨物情況，主觀上亦并無欺詐收貨人意圖，則該保函對承運(yùn)人和托運(yùn)人有效；反之，該保函無效。
第三種，針對貨物狀況存在嚴(yán)重瑕疵為換取清提單的保函。如廣州海事法院曾審理過的 “玉亭”輪案件，案件中，某進(jìn)口公司（被告）到黃浦港裝運(yùn)袋裝白糖約22萬包，貨裝完后，“大副收據(jù)”中記載破包、水漬、臟污各數(shù)千包，船長欲將該批注轉(zhuǎn)入提單，被告為取得清潔提單遂向承運(yùn)人（原告）出具保函，原告接受了該保函。船抵沙特阿拉伯吉達(dá)港后，因有部分破包需重新包裝，造成短少1102包；其他原因造成短少1531包。于是，貨物保險(xiǎn)人向收貨人做出賠償，并取得代位求償權(quán)。據(jù)此，保險(xiǎn)人向承運(yùn)人提出55.680萬美元索賠，在確鑿的證據(jù)證明下，承運(yùn)人不得不首先賠付。然后依保函向被告主張賠償損失，但遭拒絕，原告遂訴至法院，請求判決被告賠償其損失。針對此類案件，法院應(yīng)判決保函無效，原因是承運(yùn)人對所收受的貨物中有占總貨量11%的貨物外表存在嚴(yán)重缺陷具有明知之故意，且這種狀況按照通常理解不能為合同的另一方所接受，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定原告、被告在設(shè)立保函時(shí)對第三人利益存有欺詐惡意，保函應(yīng)屬無效保函。因此，針對貨物存在嚴(yán)重瑕疵而出具的保函應(yīng)屬無效保函，因?yàn)槌羞\(yùn)人未能履行通常情況下理性人應(yīng)盡之注意義務(wù)，對第三方有明顯欺詐意圖，故保函無效。
綜上所述，筆者在分析國際條約相關(guān)規(guī)定與我國實(shí)踐中做法的基礎(chǔ)上，淺析了用于換取清潔提單之保函的法律效力，并針對認(rèn)定該種保函效力的重要標(biāo)準(zhǔn)——保函訂立人的善意與惡意做以了詳述。在此，筆者認(rèn)為，由于保函對于國際海上交易流轉(zhuǎn)起到重要作用，因此對于用于換取清潔提單之保函的法律效力，應(yīng)審慎對待，不能一概而論。針對不同案件情況，應(yīng)區(qū)分保函訂立人的主觀意圖，結(jié)合國際條約與各國商事慣例，做以認(rèn)定。
參 考 文 獻(xiàn)
0引言
國際貿(mào)易術(shù)語是國際貿(mào)易與國內(nèi)貿(mào)易的主要區(qū)別之一，是國際貿(mào)易從業(yè)人員必備的基礎(chǔ)知識，在《國際貿(mào)易實(shí)務(wù)》課程中占有舉足輕重的地位。大多數(shù)教材都以貿(mào)易術(shù)語為第一章，大多數(shù)教師也從貿(mào)易術(shù)語入手講授這門課程。在教學(xué)實(shí)踐中，我們發(fā)現(xiàn)貿(mào)易術(shù)語不僅是重點(diǎn)，而且是難點(diǎn)。學(xué)生普遍反映這部分內(nèi)容零碎、繁瑣，有一些問題不易理解、掌握，象征貨便是其中之一。
《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》(以下簡稱《2000年通則》)介紹了13種貿(mào)易術(shù)語，其中常用的有6種，即裝運(yùn)港交貨的三種術(shù)語FOB(freeonboard).CIF(costinsuranceandfreight).CFR(costandfreight)和向承運(yùn)人交貨的三種術(shù)語FCA(freecarrier),CIP(carriageandinsurancepaidto).CPT(carriagepaidto)。本質(zhì)上這6種貿(mào)易術(shù)語都是象征貨，而以CIF和CIP最為典型。所謂象征貨是指賣方只要按合同規(guī)定，在約定的時(shí)間和地點(diǎn)完成裝運(yùn)，并向買方提交合同規(guī)定的有關(guān)單據(jù)就算完成了交貨義務(wù)，而無需保證到貨。只要賣方如期向買方提交了合同規(guī)定的全套單據(jù)，即使貨物在運(yùn)輸途中損壞或滅失，買方也必須履行付款義務(wù)。許多學(xué)生初學(xué)時(shí)感到困惑不解:買方?jīng)]有收到貨物就付款，風(fēng)險(xiǎn)太大。如果貨物在運(yùn)輸途中損壞或滅失，或者收到貨物后發(fā)現(xiàn)與合同不符，貨款已付，買方的權(quán)益如何得到保障，為了消除學(xué)生的疑問，我們必須找到產(chǎn)生疑問的原因加以分析，教學(xué)時(shí)對癥下藥，針對不同的原因采取不同的方法，引導(dǎo)學(xué)生理解，為以后章節(jié)的學(xué)習(xí)打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
1學(xué)生對象征貨方式理解不透的原因
1.1缺乏感性認(rèn)識學(xué)生們?nèi)粘Ｉ钪械馁徫?，對賣方而言是實(shí)際交貨，而且是一手交錢，一手交貨的現(xiàn)貨買賣，買方收到實(shí)實(shí)在在的貨物后才付款。而在象征貨方式下，賣方是憑單交貨，買方是憑單付款。買方付款時(shí)收到的是合同或信用證規(guī)定的單據(jù)，而不是實(shí)實(shí)在在的貨物。由于大多數(shù)學(xué)生沒有經(jīng)歷過外貿(mào)實(shí)踐，而象征貨又與他們?nèi)粘Ｉ钪杏H身經(jīng)歷的交貨方式大相徑庭，所以缺乏感性認(rèn)識，初學(xué)時(shí)要有一個(gè)理解的過程。
1.2缺乏相關(guān)知識國際貿(mào)易實(shí)務(wù)是一門綜合性非常強(qiáng)的課程，涉及到國際結(jié)算、國際金融、國際貨物運(yùn)輸、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)等門課程的相關(guān)原理和知識的運(yùn)用，只有將各門課程融會貫通才能學(xué)好這門課。對于初學(xué)者，由于缺乏相關(guān)知識，難免有不解之處，隨著學(xué)習(xí)的不斷深入，這些問題就會迎刃而解，象征貨即屬于這種情況。學(xué)生在學(xué)習(xí)貿(mào)易術(shù)語時(shí)還沒有學(xué)習(xí)國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)，缺乏保險(xiǎn)的有關(guān)知識，影響了對象征貨的理解。
1.3缺乏對外貿(mào)易合同的總體把握一個(gè)對外貿(mào)易合同由商品的名稱、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、價(jià)格、貨款收付、商檢、索賠、不可抗力、仲裁等條款組成。各條款相互聯(lián)系，相互制約，構(gòu)成一個(gè)有機(jī)整體。有些學(xué)生學(xué)習(xí)象征貨時(shí)提出疑問，如果賣方所交貨物與合同不符，卻通過其它手段取得了合同要求的單據(jù)，買方憑單付款，遭受的損失怎樣得到補(bǔ)償，產(chǎn)生這樣的疑問是由于孤立地看待貿(mào)易術(shù)語而沒有結(jié)合合同中的有關(guān)條款。
2提高學(xué)生理解象征貨方式的方法
南宋大詩人陸游有句詩“紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行”，一語道破了實(shí)踐對理論學(xué)習(xí)的重要性。我們分析原因的目的就是在教學(xué)中對癥下藥，幫助學(xué)生消除困惑。
2.1加強(qiáng)案例分析在教學(xué)時(shí)教師應(yīng)將實(shí)際和象征兩種文貨方式加以對比，突出強(qiáng)調(diào)象征貨的特點(diǎn)，幫助他們擺脫實(shí)際交貨方式的影晌，樹立起象征貨的意識。在具體講解時(shí)引入實(shí)際例子加以分析，能起到事半功倍的效果，使學(xué)生理解得更加透徹。比如有這樣一個(gè)例子:“某外貿(mào)公司按CIF倫敦向英商出售一批核桃仁，由于該商品季節(jié)性較強(qiáng)，雙方在合同中規(guī)定:買方須于9月底前將信用證開到，賣方保證運(yùn)貨船只不得遲于12月1日抵達(dá)目的港。如貨輪遲于12月1日抵達(dá)目的港，買方有權(quán)取消合同;如貨款已收，賣方須將貨款退還買方?！蔽覀兛梢宰寣W(xué)生討論這個(gè)合同的性質(zhì)是否還屬于CIF合同。在分析時(shí)，教師應(yīng)首先闡明象征貨的含義，即只要賣方提供齊全、正確的單據(jù)，買方不能拒收單據(jù)和付款。然后指出此例中合同規(guī)定“如運(yùn)貨船只不能如期到達(dá)，買方將收回貨款”，它實(shí)際上是目的港船上交貨合同。由此看來，該合同在一些主要條款上已與CIF術(shù)語本意相抵觸，所以名義上是按CIF成交，但實(shí)質(zhì)上不是CIF合同。通過實(shí)際例子，理論與實(shí)際相結(jié)合，形象生動，能加深學(xué)生的理解。
一、電子商務(wù)的概念意義
IT（INFORMATION TECHNOLOGY信息技術(shù)）給全球工業(yè)化帶來了飛躍性發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)建設(shè)已給全球企業(yè)帶來了無可比擬的巨大推動力，它使企業(yè)產(chǎn)品的各項(xiàng)信息24小時(shí)不間斷地向全球，使全球各個(gè)角落的人們通過 INTERNET互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)均可及時(shí)準(zhǔn)確地獲取信息，給人們帶來了極大的方便。目前世界各地，特別是歐美地區(qū)發(fā)達(dá)國家的政府機(jī)構(gòu)，企事業(yè)單位等紛紛建起的網(wǎng)站，并已進(jìn)入了電子商務(wù)階段，使傳統(tǒng)的商業(yè)經(jīng)營模式迅速轉(zhuǎn)變?yōu)槿蛐跃W(wǎng)絡(luò)化的電子商業(yè)經(jīng)營模式。在我國，大部分企事業(yè)單位及政府機(jī)構(gòu)也建起了網(wǎng)站，然而，這些網(wǎng)站大多是在網(wǎng)上一下產(chǎn)品信息、政府消息而已，而能在網(wǎng)上實(shí)現(xiàn)在線即時(shí)交易、在線支付、在線海關(guān)申報(bào)、貨物保險(xiǎn)等的網(wǎng)站還為數(shù)甚少，距離網(wǎng)絡(luò)化商業(yè)經(jīng)營方式——“電子商務(wù)”這一更高水準(zhǔn)的目標(biāo)還相去甚遠(yuǎn)。
電子商務(wù)作為行業(yè)最先進(jìn)的經(jīng)營模式，將為企業(yè)大大的節(jié)約金錢、時(shí)間和資源，并將對整個(gè)行業(yè)的商業(yè)運(yùn)作產(chǎn)生重要的影響。據(jù)初步統(tǒng)計(jì)，電子商務(wù)的經(jīng)營模式比傳統(tǒng)的商業(yè)經(jīng)營模式所能節(jié)省的資金大約是營業(yè)總額的5%～7%以上，國際貿(mào)易的電子商務(wù)甚至能超過15%。
交易費(fèi)用降低：電子商務(wù)免去了一切煩瑣的手續(xù)，所有的商務(wù)活動均在網(wǎng)上一氣呵成，諸如海關(guān)、商檢、外貿(mào)、外匯、工商、稅務(wù)、銀行、保險(xiǎn)、貨運(yùn)方式、費(fèi)用、貨物保險(xiǎn)、合同簽署等都能在網(wǎng)上完成，節(jié)省大量的財(cái)力、物力、人力和時(shí)間，為企業(yè)減少了大量的費(fèi)用，降低了成本，提高了效率，更重要的是與國際接軌。電子商務(wù)正在掀起國際貿(mào)易領(lǐng)域里的一場新的革命。
二、電子商務(wù)對國際貿(mào)易的影響
首先，國際貿(mào)易市場交易方式發(fā)生了重大變化，出現(xiàn)了“虛擬市場”。電子商務(wù)通過網(wǎng)上“虛擬”的信息交換，開辟了一個(gè)嶄新的開放、多維、立體的市場空間，突破了傳統(tǒng)市場必須以一定的地域存在為前提的條件，全球以信息網(wǎng)絡(luò)為紐帶連成一個(gè)統(tǒng)一的“大市場”，促進(jìn)了世界經(jīng)濟(jì)全球市場化的形成。信息流動帶來的資本、商品、技術(shù)等生產(chǎn)要素的全球加速流動，促進(jìn)了全球“網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)”的迅速發(fā)展。在這種網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的環(huán)境下各國間的經(jīng)貿(mào)聯(lián)系與合作得以大大加強(qiáng)。
其次，國際貿(mào)易經(jīng)營主體發(fā)生了重大變化，出現(xiàn)了“虛擬公司”?，F(xiàn)代信息通訊技術(shù)通過單個(gè)公司在各自的專業(yè)領(lǐng)域擁有的核心技術(shù)，把眾多公司相互聯(lián)接為公司群體網(wǎng)絡(luò)，完成一個(gè)公司不能承擔(dān)的市場功能，可以更加有效地向市場提供商品和服務(wù)。這種新型的企業(yè)組織形式，在資本關(guān)系上不具有強(qiáng)制各個(gè)公司發(fā)生聯(lián)系的權(quán)力，而是由于承擔(dān)了一定的信息搜集處理和傳遞功能似乎具有某種實(shí)體性?？鐕緫?zhàn)略聯(lián)盟便是這種“虛擬公司”的主要表現(xiàn)形式，通過開放系統(tǒng)的動態(tài)網(wǎng)絡(luò)組合尋找資源和聯(lián)盟，實(shí)現(xiàn)“虛擬經(jīng)營”以適應(yīng)瞬息萬變的經(jīng)濟(jì)競爭環(huán)境和消費(fèi)需求向個(gè)性化、多樣化方向發(fā)展的趨勢，給跨國公司帶來分工合作、優(yōu)勢互補(bǔ)、資源互用、利益共享的好處。
再次，國際貿(mào)易經(jīng)營管理方式發(fā)生了重大變化。電子商務(wù)提供的交互式網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行機(jī)制，為國際貿(mào)易提供了一種信息較為完備的市場環(huán)境，通過國際貿(mào)易這一世界經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的紐帶達(dá)到跨國界資源和生產(chǎn)要素的最優(yōu)配置，使市場機(jī)制在全球范圍內(nèi)充分有效地發(fā)揮作用。這種貿(mào)易方式突破了傳統(tǒng)貿(mào)易以單向物流為主的運(yùn)作格局，實(shí)現(xiàn)了“四流一體”，即以物流為依托，資金流為形式，信息流為核心，商流為主體的全新經(jīng)營管理模式，這種經(jīng)營方式通過信息網(wǎng)絡(luò)提供全方位、多層次、多角度的互動式的商貿(mào)服務(wù)。
三、電子商務(wù)帶來網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的優(yōu)勢
網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的優(yōu)勢主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
1.網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易將會大大降低買賣雙方的交易成本。買賣雙方通過網(wǎng)絡(luò)直接接觸，無需貿(mào)易中介的參與，減少了交易的中間環(huán)節(jié)；參與交易的各方只需支付較低的網(wǎng)絡(luò)通信和管理費(fèi)用就可存儲、交換和處理信息，節(jié)省了資金，降低了成本；由于Internet是全球性開放網(wǎng)絡(luò)，有利于交易雙方獲得“完整信息”，降低了市場上的搜尋成本，減少了交易的不確定性；在網(wǎng)上直接傳遞電子單證，既節(jié)約了紙單證的制作費(fèi)用，又可縮短交單結(jié)匯時(shí)間，加快資金周轉(zhuǎn)，節(jié)省利息開支。
2.網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易提高了工作效率。現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)現(xiàn)了商業(yè)用戶間標(biāo)準(zhǔn)格式文件（如合同、提單、發(fā)票等）即時(shí)傳送和交換，買賣雙方足不出戶就可在網(wǎng)上直接辦理訂購、談判、簽約、報(bào)關(guān)、報(bào)檢、租船訂艙、繳稅、支付結(jié)算等各項(xiàng)外貿(mào)業(yè)務(wù)手續(xù)，大大縮短了交易時(shí)間，使整個(gè)交易非常快捷方便，從而帶動了金融、海關(guān)、運(yùn)輸、保險(xiǎn)等有關(guān)部門工作效率的提高。
3.網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易有利于企業(yè)增強(qiáng)競爭地位。
公司和廠商可以申請注冊域名，在Internet網(wǎng)上建立自己的網(wǎng)站，通過網(wǎng)頁介紹產(chǎn)品、勞務(wù)和宣傳企業(yè)形象，有利于擴(kuò)大企業(yè)知名度，開拓海外市場和提高國際競爭力。此外，網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易無時(shí)間、地域的限制，受自然條件影響小，可以進(jìn)行“全天候交易”，把產(chǎn)品推向全球，增加貿(mào)易機(jī)會，同時(shí)又有助于及時(shí)、準(zhǔn)確地掌握市場動態(tài)，密切同客戶的業(yè)務(wù)聯(lián)系，提高其市場競爭地位。
總之，全球化的結(jié)果形成了地球村，而電子商務(wù)的發(fā)展加速了地球村各個(gè)不同成員間之信息交流與溝通。國際貿(mào)易為電子商務(wù)之驅(qū)動力量之一，而電子商務(wù)則為國際貿(mào)易提供了一個(gè)方便的交易與信息傳輸?shù)钠脚_。電子商務(wù)的興起是國際貿(mào)易領(lǐng)域里的一場深刻的商業(yè)革命。在這場變革中，世界市場的重新構(gòu)造，國際貿(mào)易方式創(chuàng)新的深化，對每一個(gè)國家都將產(chǎn)生深刻的影響。為了能夠更有效地參與國際市場競爭，能夠在經(jīng)濟(jì)全球化過程中獲取更大的利益，我們應(yīng)當(dāng)高度重視電子商務(wù)的發(fā)展態(tài)勢，認(rèn)真研究和探索電子商務(wù)發(fā)展規(guī)律及其對國際貿(mào)易產(chǎn)生的影響，以便采取積極的對策措施，培育企業(yè)的創(chuàng)新機(jī)制和企業(yè)的國際競爭能力，使我國對外貿(mào)易在國際競爭中贏得優(yōu)勢和主動，保持快速和健康的發(fā)展。
參考文獻(xiàn)：
保險(xiǎn)法中因果關(guān)系理論所提出的保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)問題，長期以來觀點(diǎn)紛呈，有相當(dāng)因果關(guān)系說、最后條件說、最有力條件說、近因說等，據(jù)此得出的因果關(guān)系結(jié)論各不相同，賠償與否以及賠償數(shù)額的大小差別迥然，這就要求各國保險(xiǎn)立法對此作出明確規(guī)定。借鑒和吸收《英國海上保險(xiǎn)法》規(guī)定的近因原則，幾乎成為各國海上保險(xiǎn)立法的共同做法。本文旨在探討近因原則在我國海上保險(xiǎn)立法中的應(yīng)用問題。
一、近因原則在我國海上保險(xiǎn)法中應(yīng)用的意義
(一)近因原則的含義
所謂近因(proximatecause)，并非指時(shí)間或空間上與損失最接近的原因，而是指造成損失的最直接、最有效、起主導(dǎo)性作用的原因。換言之，近因就是在效果上對損失作用最直接、最有力的獨(dú)立證據(jù)。按照近因標(biāo)準(zhǔn)去判定數(shù)個(gè)原因中孰為近因的準(zhǔn)則，即是近因原則。雖然實(shí)踐中近因標(biāo)準(zhǔn)涉及的因素很多，無形中給法律應(yīng)用出了難題，但只要遵循“依近因原則確定近因，近因?yàn)榻蛟瓌t提供標(biāo)準(zhǔn)”這一規(guī)律，問題最終還是能夠得到解決的。事實(shí)上，在數(shù)個(gè)導(dǎo)致?lián)p失的原因中，只有選擇最有作用、最有效果的原因作為近因，才是明智之舉，這也是由保險(xiǎn)這種射幸合同特有的原因力決定的。從原則規(guī)定的理論來源到具體案件的實(shí)證分析可以看到，我們只有根據(jù)保險(xiǎn)實(shí)際加以推理，去偽存真，去粗取精，才能準(zhǔn)確定位近因，從而廓清保險(xiǎn)案件中的“迷霧”，為正確適用相關(guān)法律創(chuàng)造條件。
依近因原則確定近因，對于海上保險(xiǎn)法律實(shí)踐具有特殊重要的意義。在海上保險(xiǎn)法律實(shí)踐中，近因原則可以用來分析各種海損原因，最終找出近因，以利于解決海上保險(xiǎn)案件的責(zé)任和賠付問題。事實(shí)上，海上保險(xiǎn)合同糾紛因其發(fā)生的偶然性和懸殊的對價(jià)性特征，當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的確定常常取決于不確定的海損事件的發(fā)生。換言之，在海上保險(xiǎn)合同保險(xiǎn)期間內(nèi)發(fā)生保險(xiǎn)事故，被保險(xiǎn)人或受益人所取得的保險(xiǎn)金遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其所繳納的保險(xiǎn)費(fèi)。為維系海上保險(xiǎn)合同當(dāng)事人之間的利益平衡，做到既不濫賠，也不惜賠，海上保險(xiǎn)立法必須確立平衡協(xié)調(diào)的公平歸責(zé)原則，這一原則就是近因原則。
(二)近因原則在我國海上保險(xiǎn)法中應(yīng)用的意義
近因原則有著其他原則所不具有的優(yōu)勢。近因原則的應(yīng)用使保險(xiǎn)人與被保險(xiǎn)人在判斷行為與損失之間關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)上基本達(dá)成平衡，克服了“條件說”與“必然因果關(guān)系說”的弊端，并且具有較強(qiáng)的可操作性。通過近因原則在海上保險(xiǎn)法中的應(yīng)用，保險(xiǎn)人可以避免承擔(dān)過濫的保險(xiǎn)責(zé)任，被保險(xiǎn)人也不致無從索賠。在平衡機(jī)理的作用下，海上保險(xiǎn)賠償才有可能作為一種制度存在?！б虼?，在海上保險(xiǎn)理賠中，近因原則才能被普遍采用。保險(xiǎn)人的賠償責(zé)任范圍，不可能是保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生的全部損失，而只能是一定范圍內(nèi)的原因危險(xiǎn)，即承保風(fēng)險(xiǎn)造成的承保損失。這一原則已被英美法系的法官和學(xué)者漸次引申到整個(gè)保險(xiǎn)法乃至侵權(quán)行為法領(lǐng)域。目前，世界上許多國家的保險(xiǎn)立法大都將近因原則確定下來，作為保險(xiǎn)法的基本原則。雖然我國現(xiàn)行《保險(xiǎn)法》和《海商法》尚未規(guī)定近因原則，但在目前海上保險(xiǎn)的法律實(shí)踐中，即在按照最高人民法院的司法解釋處理國內(nèi)保險(xiǎn)特別是海上保險(xiǎn)的具體事務(wù)中，普遍適用這一原則已成定勢。之所以會這樣，當(dāng)然是其意義使然。
二、近因原則在我國海上保險(xiǎn)法中應(yīng)用的艱巨性
近因原則在我國海上保險(xiǎn)法中應(yīng)用的艱巨性，體現(xiàn)在近因標(biāo)準(zhǔn)的因素較為復(fù)雜，包括被保風(fēng)險(xiǎn)和損害須實(shí)際發(fā)生；保險(xiǎn)標(biāo)的損失須為防止事態(tài)發(fā)展所致；須是引起損失發(fā)生的事件；新原因的判斷須運(yùn)用一般社會觀念。同時(shí)，“除外條款不在近因之列”也在觀察近因原則應(yīng)用艱巨性的視野之內(nèi)。
(一)被保風(fēng)險(xiǎn)和損害須實(shí)際發(fā)生
為了準(zhǔn)確查找損害事實(shí)與被保風(fēng)險(xiǎn)之間的近因關(guān)系，首先必須判定被保風(fēng)險(xiǎn)是否確實(shí)已經(jīng)發(fā)生以及損害是否造成既定事實(shí)。由于害怕捕獲而放棄航程的損失并非捕獲損失；同樣，為躲避海上風(fēng)暴而提前卸貨的損失也不是風(fēng)暴引起的損失。捕獲或風(fēng)暴必須實(shí)際發(fā)生，才能引起捕獲損失或風(fēng)暴損失，也才有賠付這種損失的先決條件或正當(dāng)理由。為了根據(jù)保險(xiǎn)單取得索賠權(quán)利，被保風(fēng)險(xiǎn)必須直接作用于保險(xiǎn)標(biāo)的，換言之，貨物必須實(shí)際受損而不是懷疑受損。就連貨物標(biāo)簽損失，亦有合理限制。保險(xiǎn)單上有一標(biāo)簽條款規(guī)定：“在被保風(fēng)險(xiǎn)引起標(biāo)簽損失的情況下，如果損失已達(dá)到保險(xiǎn)條款規(guī)定的數(shù)額，則損失僅限于足以支付重新整理、買新標(biāo)簽、重新標(biāo)簽貨物的費(fèi)用”。這種規(guī)定非常必要而且及時(shí)。
(二)保險(xiǎn)標(biāo)的損失須為防止事態(tài)發(fā)展所致
因?yàn)閾p失的近因是被保風(fēng)險(xiǎn)，所以，為防止事態(tài)發(fā)展而致保險(xiǎn)標(biāo)的損失屬于承保范圍。在Syming．toov．UnionInsuranceofCanton案中，軟木樹皮投保火災(zāi)險(xiǎn)，火災(zāi)離樹皮較遠(yuǎn)處發(fā)生，為防止火災(zāi)蔓延，地方當(dāng)局命令將一些軟木樹皮投入海中。法院認(rèn)為，軟木樹皮損失屬于火災(zāi)承保范圍，因?yàn)橛盟然鸷蜌缲?cái)產(chǎn)防止火災(zāi)蔓延的近因均是火災(zāi)。害怕危險(xiǎn)發(fā)生，與危險(xiǎn)已發(fā)生并以十分必要的行動去改變已發(fā)生的危險(xiǎn)是截然不同的。因后者造成的損失，保險(xiǎn)人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
(三)須是引起損失發(fā)生的事件
加速損失發(fā)生的事件與引起損失發(fā)生的事件也是有區(qū)別的，后者才是近因。如果貨物因政府命令而被扣留，導(dǎo)致最后捕獲，損失的近因是捕獲，而不是扣留。如果空襲促使盜竊發(fā)生，則貨物損失的近因是盜竊而不是空襲。因火災(zāi)而導(dǎo)致?lián)尳傩袨榈陌l(fā)生，玻璃因此被打破，那么損失的近因是不法行為而非火災(zāi)。因戰(zhàn)爭政府命令實(shí)施燈火管制以防空襲，一艘輪船關(guān)燈行駛導(dǎo)致與另一艘輪船碰撞，損失的近因就是碰撞，而不是空襲?？梢姡饟p失發(fā)生的事件須直接而有力，而且具有自洽性。
(四)新原因的判斷須運(yùn)用一般社會觀念
新原因的介入未必是近因。在大部分案件中，新原因即最后介入的原因常被視為損失的近因。但是，最后原因并非先前原因的必然結(jié)果。如在可能涉及觸礁、船長走私、遇到惡劣天氣等偶然因素時(shí)，人們自然會想到，新原因的介入必將重組因果關(guān)系鏈，從而可能阻止最初原因成為近因。雖然有些情形會是這樣，但并非全然如此。新介入的原因只有在效果上成為最主要時(shí)，才成為近因。如何判斷新介入的原因在效果上更顯著，首先要運(yùn)用上述三點(diǎn)去判斷，此外還必須運(yùn)用一般社會觀念加以分析。比如，當(dāng)損失是由被保險(xiǎn)人惡意引起時(shí)，如船東私謀棄船，則損失近因是有意行為即私謀，而不是該行為的必然結(jié)果即棄船。
值得說明，新介入行為或事件必須是意外的，而不是遵守政府命令的結(jié)果。一艘油輪受損后，為了防止和減輕海上或港口污染，當(dāng)?shù)卣赡軙畲耙谱摺Ｔ诖饲闆r下，為了避免確定船舶損失近因的困難，保險(xiǎn)人通常在保險(xiǎn)單上附加一項(xiàng)條款，規(guī)定如果被保險(xiǎn)人或船舶所有人、經(jīng)營人盡到謹(jǐn)慎，本保險(xiǎn)單將承保直接由被保風(fēng)險(xiǎn)造成的船舶損失和由政府采取行動所造成的船舶損失。
(五)除外條款
近因原則的適用應(yīng)當(dāng)受到除外條款的限制。如果除外條款規(guī)定，損害結(jié)果除外不保，此時(shí)因原則將不適用。另一方面，保險(xiǎn)人并不僅僅因?yàn)槌獠槐５氖聦?shí)發(fā)生或除外不保的危險(xiǎn)是損害事實(shí)的原因而受到保護(hù)。除外不保條款只有在除外不保風(fēng)險(xiǎn)是損害事件鏈的無效部分時(shí)才能發(fā)揮作用。近因原則也不適用于包含有“什么結(jié)果”及“由什么引起”的除外條款。在早期英美法系的判例中，法官把近因原則適用于“敵對或戰(zhàn)爭行動引起的結(jié)果”。這樣的表述，沒有把海上保險(xiǎn)單上除外條款(比如捕獲除外不保條款)出現(xiàn)的這些表述和戰(zhàn)爭險(xiǎn)條款的表述區(qū)別開來。但當(dāng)今的判例認(rèn)為，船舶僅僅從事戰(zhàn)爭行動并不意味著因此發(fā)生的一切都是戰(zhàn)爭行動的結(jié)果。
如在Pinkv．Fleming案1)[1890]25Q．B．D．396中，桔子和檸檬雖保了險(xiǎn)，但不保部分損失，除非這種損失是“船舶碰撞的結(jié)果”。船舶在航行中發(fā)生碰撞，不得不進(jìn)港修理。為了修理，就需把水果暫時(shí)卸到駁船上，并進(jìn)行回裝。當(dāng)船舶到達(dá)目的港后，發(fā)現(xiàn)水果損失嚴(yán)重，部分由于裝卸過駁時(shí)所致，部分因?yàn)楹匠痰R引起。問題是水果所受損失是否是保險(xiǎn)單所指的“碰撞”的結(jié)果。法官認(rèn)為，“損失的近因不是碰撞或任何其他海上風(fēng)險(xiǎn)，它是因?yàn)樨浳镆赘奶攸c(diǎn)，由裝卸處理及腐爛共同造成的”。
因此，這種損失不能求償。因此，《英國海上保險(xiǎn)法》認(rèn)為，在船、貨保險(xiǎn)中的耽擱可以成為損失近因的除外條款，即使這種耽擱由被保風(fēng)險(xiǎn)引起也不能例外。
三、近因原則在我國海上保險(xiǎn)法中應(yīng)用的首善之舉
(一)近因原則在我國海上保險(xiǎn)法中應(yīng)用的首善之舉是明確立法
筆者認(rèn)為，近因原則在我國海上保險(xiǎn)法中應(yīng)用的首善之舉是明確立法，把近因原則及其適用規(guī)定在我國海上保險(xiǎn)法中。
眾所周知，《英國海上保險(xiǎn)法》確立的近因原則是經(jīng)過長期實(shí)踐總結(jié)的結(jié)果，具有一定的合理性和科學(xué)性。同時(shí)還應(yīng)當(dāng)看到，近因原則為許多國家海上保險(xiǎn)法所采用，已成為保險(xiǎn)理賠的一項(xiàng)公認(rèn)的基本原則。因此，無論是從完善我國海上保險(xiǎn)立法出發(fā)，抑或是與國際航運(yùn)與保險(xiǎn)實(shí)踐相接軌的角度考慮，我國都應(yīng)當(dāng)在相關(guān)立法中確認(rèn)近因原則。最高人民法院《關(guān)于審理保險(xiǎn)糾紛案件若干問題的解釋(征求意見稿)》對近因原則“決定性”、“有效性”的含義解釋有過于模糊、缺乏可操作性之嫌，有待于司法實(shí)踐以判例的形式予以個(gè)案化和具體化。眼下需引起高度重視的是，保險(xiǎn)立法包括《保險(xiǎn)法》、《海上保險(xiǎn)法》和《海商法》應(yīng)將近因原則盡快人法。
近因原則是英美各國海上保險(xiǎn)法中的一項(xiàng)重要原則，其在保險(xiǎn)賠付中的作用非常大。《英國海上保險(xiǎn)法》第55條第1款規(guī)定：“保險(xiǎn)人對所承保風(fēng)險(xiǎn)為近因的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，對承保風(fēng)險(xiǎn)非近因所造成的損失概不負(fù)責(zé)?！痹摻蛟瓌t用語明確肯定，我國在進(jìn)行保險(xiǎn)立法時(shí)完全可以以為參考。近一個(gè)世紀(jì)以來，大量判例足以證明采用近因原則判定承保風(fēng)險(xiǎn)與保險(xiǎn)損失之間的因果關(guān)系是科學(xué)合理的。我國應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)他國先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，在我國《海商法》等海上保險(xiǎn)立法乃至其他保險(xiǎn)立法中規(guī)定近因原則及其適用的條款。
(二)我國海上保險(xiǎn)法中應(yīng)用近因原則的例證
最高人民法院2008年4月28日公布的《關(guān)于審理海上保險(xiǎn)糾紛案件若干問題的規(guī)定》，自2009年1月1日起施行。在該司法解釋起草過程中，有觀點(diǎn)認(rèn)為，既然賦予保險(xiǎn)人與被保險(xiǎn)人協(xié)商的機(jī)會，那么，協(xié)商期間發(fā)生保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人就應(yīng)承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任，除非被保險(xiǎn)人違反保證與保險(xiǎn)事故之間有因果關(guān)系。此種觀點(diǎn)沒有也不應(yīng)被接受。雖然《海商法》規(guī)定，在被保險(xiǎn)人違反保證條款后，保險(xiǎn)人可以選擇解除合同或者要求修改承保條件、增加保險(xiǎn)費(fèi)，但根據(jù)保證必須嚴(yán)格遵守、違反保證之日起保險(xiǎn)人解除保險(xiǎn)賠償責(zé)任的性質(zhì)考慮，在協(xié)商期間發(fā)生保險(xiǎn)事故的，要求保險(xiǎn)人承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任，與保證條款的重要性相悖。因?yàn)閺谋槐ｋU(xiǎn)人違反保證條款之日，保險(xiǎn)合同的基礎(chǔ)已經(jīng)動搖，除非保險(xiǎn)人主動放棄解除合同的權(quán)利，合同的效力應(yīng)處于待定狀態(tài)。因此，在司法解釋中就應(yīng)明確保險(xiǎn)人收到被保險(xiǎn)人違反合同約定的保證條款通知后，就修改承保條件、增加保險(xiǎn)費(fèi)等事項(xiàng)與被保險(xiǎn)人協(xié)商未能達(dá)成一致時(shí)，保險(xiǎn)合同于違反保證條款之日解除。如此規(guī)定，可以避免被保險(xiǎn)人濫用協(xié)商的權(quán)利，也與保證條款的重要性相符。
一、驅(qū)動式教學(xué)的定義
驅(qū)動式教學(xué)是一種建立在建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論基礎(chǔ)上的教學(xué)方法，是建構(gòu)主義理論在教育教學(xué)中的具體應(yīng)用。這種教學(xué)方法主張教師將教學(xué)內(nèi)容隱含在一個(gè)或幾個(gè)有代表性的任務(wù)中，以完成任務(wù)作為教學(xué)活動的中心。學(xué)生在完成任務(wù)的動機(jī)驅(qū)動下，通過對任務(wù)進(jìn)行分析、討論，明確它大體涉及哪些知識，需要解決哪些問題，在教師的指導(dǎo)幫助下，通過自主探索和互動協(xié)作的學(xué)習(xí)，找出完成任務(wù)的方法，最后通過任務(wù)的完成實(shí)現(xiàn)意義的建構(gòu)。
二、經(jīng)濟(jì)類課程采用驅(qū)動式教學(xué)的必要性
高職教育教學(xué)方式的改革已經(jīng)進(jìn)行了很長一段時(shí)間，但是大多數(shù)改革的嘗試都是在理工科采用任務(wù)驅(qū)動式教學(xué)方法，在實(shí)踐教學(xué)中也收到了很多良好的效果。但是針對經(jīng)濟(jì)類課程的教學(xué)方式的改革還很少，由于傳統(tǒng)教師的教學(xué)方法不能很好地調(diào)動學(xué)生的主觀能動性和學(xué)習(xí)積極性，進(jìn)而影響了教學(xué)效果。要改變這種教學(xué)狀況，就應(yīng)該改變現(xiàn)有課堂教學(xué)方式，圍繞具體的任務(wù)或問題，把原來抽象的理論講授轉(zhuǎn)化為生動的現(xiàn)象和案例的講解，讓學(xué)生自己從中總結(jié)出現(xiàn)象中所包含的本質(zhì)，完成從具體到抽象的升華。按照人類認(rèn)識事物的規(guī)律進(jìn)行教學(xué)，讓學(xué)生主動參與、樂于探究、勤于動手。正像克萊恩所說“一旦我們開始根據(jù)人類的天性做事，過去認(rèn)為復(fù)雜的事也都變得簡單。”按照構(gòu)建主義理論，學(xué)習(xí)的過程應(yīng)該是一個(gè)積極主動的探索建構(gòu)過程，是一種協(xié)商活動的過程，是一種真實(shí)情境的體驗(yàn)。學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中的角色，應(yīng)該由外部刺激的被動接受者和知識灌輸?shù)膶ο筠D(zhuǎn)變?yōu)橥庠谛畔⒓庸さ闹黧w。也就是說，教學(xué)活動的開展應(yīng)該以學(xué)生為中心，學(xué)生是主角，教師是導(dǎo)演。高職教育主要培養(yǎng)學(xué)生分析問題、解決問題的能力，需要教師平時(shí)對學(xué)生加強(qiáng)訓(xùn)練。驅(qū)動式教學(xué)對于這個(gè)培養(yǎng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)是非常有幫助的。它改變了傳統(tǒng)的教學(xué)觀念和教學(xué)模式，用建構(gòu)主義理論作為指導(dǎo)思想，以任務(wù)驅(qū)動的原則作為教學(xué)模式，采用表現(xiàn)性評價(jià)的方式進(jìn)行能力考核，培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)際應(yīng)用技能。學(xué)生通過完成教師根據(jù)課程知識、能力、素質(zhì)的要求而設(shè)計(jì)的任務(wù)，建構(gòu)真正屬于自己的知識、技能和綜合素質(zhì)。驅(qū)動式教學(xué)的核心工作是任務(wù)的安排。
三、經(jīng)濟(jì)類課程的特點(diǎn)
經(jīng)濟(jì)類課程的教學(xué)具有和理工類課程不同的特點(diǎn)，在設(shè)計(jì)任務(wù)時(shí)尤其要注意這些區(qū)別。經(jīng)濟(jì)類課程具有以下特點(diǎn)：
1.現(xiàn)實(shí)性。經(jīng)濟(jì)類的課程大都和我們的生活聯(lián)系比較緊密，很多現(xiàn)象就發(fā)生我們的生活中。例如，當(dāng)前我們面臨的通貨膨脹現(xiàn)象，全國性的價(jià)格上漲，給老百姓的生活帶來很多的不便，我們?nèi)绾芜\(yùn)用經(jīng)濟(jì)理論解釋這個(gè)現(xiàn)象。再比如，風(fēng)險(xiǎn)就在我們身邊，已經(jīng)有越來越多的人開始有意識地去認(rèn)識和消除自己身邊的風(fēng)險(xiǎn)，物價(jià)上漲就是我們要共同面臨的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)之一。
2.學(xué)科具有很強(qiáng)的交叉性。以財(cái)政與金融這門課程來說，它涉及金融領(lǐng)域的知識，還涉及財(cái)政方面的知識，而且都需要經(jīng)濟(jì)學(xué)的知識和原理。很多經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的分析都需要用到統(tǒng)計(jì)學(xué)和會計(jì)學(xué)的知識，學(xué)科的交叉現(xiàn)象很普遍。
3.知識的應(yīng)用性比較強(qiáng)。很多經(jīng)濟(jì)類課程所學(xué)的知識，在實(shí)際的生活和工作中都需要用到，如何應(yīng)用、如何更好地應(yīng)用，都是在經(jīng)濟(jì)類課程教學(xué)中需要解決的問題。風(fēng)險(xiǎn)管理課程具有很強(qiáng)的應(yīng)用性，通過這門課程，學(xué)生應(yīng)該掌握管理和處理身邊風(fēng)險(xiǎn)的能力。
4.知識的重復(fù)性比較多。經(jīng)濟(jì)理論在很多課程中都涉及。例如，風(fēng)險(xiǎn)管理的理論在很多的風(fēng)險(xiǎn)管理課程中都需要，企業(yè)需要，家庭需要，金融機(jī)構(gòu)需要，經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司更需要。
四、驅(qū)動式教學(xué)在經(jīng)濟(jì)類課程中的任務(wù)設(shè)計(jì)
基于經(jīng)濟(jì)類課程的上述特點(diǎn)，我們主要以保險(xiǎn)專業(yè)的課程為例來闡述驅(qū)動式教學(xué)任務(wù)設(shè)計(jì)的著手點(diǎn)：
1.問題類任務(wù)（專題、主題類任務(wù)）。問題被理解為一種需要注意、處理或解決的情境、人或事。在這里我們把問題理解為情境，這種情境是實(shí)際的或接近現(xiàn)實(shí)的。比如一個(gè)專題、主題或案例，它的作用在于做好背景知識的鋪墊，激發(fā)聯(lián)想，喚醒長時(shí)記憶中有關(guān)的知識、經(jīng)驗(yàn)或表象，提供研究范圍，誘發(fā)研究動機(jī)，從而使學(xué)生能利用已有認(rèn)知結(jié)構(gòu)中的有關(guān)知識經(jīng)驗(yàn)去同化當(dāng)前學(xué)習(xí)的新知識，賦予知識以某種新的含義。通過以上分析我們可以看出，問題類任務(wù)就是問題情境中所展現(xiàn)的需要解決的問題，學(xué)習(xí)的過程就是通過解決這種復(fù)雜的、實(shí)際的問題來學(xué)習(xí)隱含于問題背后的知識，加強(qiáng)對解決問題能力的訓(xùn)練，提高學(xué)生自主學(xué)習(xí)和終身學(xué)習(xí)的能力。例如，在講授風(fēng)險(xiǎn)管理課程中關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)特征的時(shí)候，我們是這樣安排的：首先給學(xué)生播放一段關(guān)于我國南方暴雨帶來的自然災(zāi)害的資料，在這個(gè)背景下，讓學(xué)生繼續(xù)分組討論我們現(xiàn)實(shí)生活中面臨的其他風(fēng)險(xiǎn)，包括親身經(jīng)歷過的、看到的、聽到的，以及從資料中了解到的各種風(fēng)險(xiǎn)的存在。每個(gè)學(xué)生都有自己的經(jīng)歷，他們都能說出很多風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn)，經(jīng)過熱烈的討論之后，再對他們的討論結(jié)果加以引導(dǎo)，讓學(xué)生做出總結(jié)。如引導(dǎo)學(xué)生思考：我們身邊已經(jīng)和正在發(fā)生或者將來可能發(fā)生的各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)，說明了什么？學(xué)生能夠總結(jié)出——風(fēng)險(xiǎn)是普遍存在的；我們不能夠完全避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生說明——風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在的等。通過觀看視頻資料和課堂討論，學(xué)生在教師的引導(dǎo)下總結(jié)出風(fēng)險(xiǎn)的特征，學(xué)生的主觀能動性得到了鍛煉，而且對于所學(xué)內(nèi)容的理解非常深刻，教學(xué)效果很好。
2.案例類任務(wù)。案例類任務(wù)的完成就是指學(xué)習(xí)者在一個(gè)對現(xiàn)實(shí)部分模擬的真實(shí)情境中，通過搜集信息，運(yùn)用所掌握的原理技術(shù)，進(jìn)行特定的分析和決策的過程。它具有以下特點(diǎn)：（1）學(xué)習(xí)的開始就是向?qū)W生展示一個(gè)具有一定復(fù)雜性的、真實(shí)性的案例，學(xué)習(xí)的結(jié)果是學(xué)會解決問題的方法，因此，適合于原理、技術(shù)類的知識的學(xué)習(xí)。（2）通過認(rèn)真分析案例中的各種數(shù)據(jù)和錯(cuò)綜復(fù)雜的案情，最終學(xué)到的是解決問題的方法，因此，學(xué)習(xí)的結(jié)果就是學(xué)會解決問題的方法。（3）教師給學(xué)生呈現(xiàn)案例，學(xué)生自行分析，教師提供學(xué)習(xí)指導(dǎo)。例如，在講授保險(xiǎn)的四大原則時(shí)，我們可以采取案例教學(xué)的方式。保險(xiǎn)的四大原則理解起來是比較抽象的，通過案例，學(xué)生們能夠通過自己的努力，在教師的引導(dǎo)下，深刻領(lǐng)會原則的含義及其在實(shí)際中的應(yīng)用。在講保險(xiǎn)近因原則時(shí)，我們引入了這樣的案例：2006年6月，王某為自己所經(jīng)營的零售店鋪以及店內(nèi)貨物向當(dāng)?shù)乇ｋU(xiǎn)公司投保財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)。店鋪保險(xiǎn)金額為15萬元，店內(nèi)貨物保險(xiǎn)金額為3萬元，并在簽單時(shí)一次繳清了保險(xiǎn)費(fèi)。2006年7月28日下午，店內(nèi)因線路老化失火。王某在無法撲滅大火的情況下將店內(nèi)主要貨物（店主估計(jì)價(jià)值約為20000元）搬出放置街邊，由于王某的貨物基本屬于生活零用物品，街上旁觀的人比較多，在王某沒有提防的情況下，發(fā)生哄搶。放置街邊的貨物基本被搶劫一空，僅剩價(jià)值三千余元的商品，店鋪已經(jīng)被完全燒毀。事發(fā)后，王某向保險(xiǎn)公司索賠。問保險(xiǎn)公司對于發(fā)生哄搶的20000萬元損失是否應(yīng)該給予賠償，為什么？讓學(xué)生帶著疑問把基本的知識點(diǎn)——什么是近因、近因原則的概念和內(nèi)容都學(xué)完，然后分組討論案例中損失發(fā)生的近因是什么，根據(jù)近因原則，保險(xiǎn)公司該怎么賠償？這些問題討論完后，案例中的問題也就迎刃而解了。學(xué)生通過討論，也明白了保險(xiǎn)近因原則存在的意義，通過對案例進(jìn)行分析，加深了對原則含義的領(lǐng)會，并掌握了在實(shí)際中應(yīng)用的技巧，理解了保險(xiǎn)公司進(jìn)行理賠時(shí)的處理原則和程序。
五、驅(qū)動式教學(xué)在經(jīng)濟(jì)類課程中運(yùn)用的特點(diǎn)
通過以上分析和教學(xué)案例展示我們能夠看到，在經(jīng)濟(jì)類課程中運(yùn)用驅(qū)動式教學(xué)具有以下兩方面的特點(diǎn)：
1.許多經(jīng)濟(jì)類課程和保險(xiǎn)專業(yè)的課程一樣，很多知識點(diǎn)都很抽象。這樣的特點(diǎn)決定了學(xué)生在學(xué)習(xí)這類知識時(shí)，通常會覺得比較枯燥和乏味。按照一般的教學(xué)方式，教師在講課的過程中會很被動，雖然花費(fèi)的精力很多，但是收到的效果甚微，學(xué)生也不滿意。經(jīng)過上面的分析，我們可以看出，教師通過轉(zhuǎn)變教學(xué)方式，采用驅(qū)動式教學(xué)法，變被動為主動，讓學(xué)生積極主動地去學(xué)習(xí)。
情景的展示、實(shí)際案例的引入，學(xué)生帶著實(shí)際問題，通過實(shí)際案例來學(xué)習(xí)，學(xué)習(xí)的目的性更強(qiáng)，更能很好地把握學(xué)習(xí)的目的，產(chǎn)生強(qiáng)烈的學(xué)習(xí)動機(jī)。在這兩類方法中，學(xué)生不是被動地完成學(xué)習(xí)任務(wù)，而是教師所設(shè)計(jì)的任務(wù)激發(fā)了學(xué)生濃厚的學(xué)習(xí)興趣，學(xué)生自愿地積極探索、自行尋找途徑去學(xué)習(xí)，在完成任務(wù)的過程中，學(xué)生的主觀能動性得到了充分的體現(xiàn)。
2.通過案例和問題情境的設(shè)計(jì)。學(xué)生可以在完成任務(wù)的成就感的驅(qū)使下，自己設(shè)計(jì)與教學(xué)任務(wù)相關(guān)的其他任務(wù)，這進(jìn)一步體現(xiàn)了學(xué)生學(xué)習(xí)的主體性和能動性。我們的教學(xué)目的不僅是向?qū)W生傳授知識要點(diǎn)，更主要的還要交給學(xué)生恰當(dāng)?shù)膶W(xué)習(xí)方法，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣，為學(xué)生的終身學(xué)習(xí)做好準(zhǔn)備。通過上面的案例，我們可以看出，通過選擇恰當(dāng)?shù)慕虒W(xué)方式，學(xué)生不僅可以在輕松的氛圍中學(xué)到很多知識，而且能夠很好地把握知識點(diǎn)在實(shí)際生活中的應(yīng)用，同時(shí)，還能掌握學(xué)習(xí)的方式和方法，為以后的學(xué)習(xí)打下很好的基礎(chǔ)。
高等職業(yè)教育的主要目的是培養(yǎng)高級職業(yè)人員，因此，學(xué)生的動手能力和解決問題的能力直接決定高職教育的成功與否。學(xué)生動手能力和解決實(shí)際問題能力的培養(yǎng)，對于教師是非常大的挑戰(zhàn)。在信息時(shí)代，學(xué)生獲取信息的渠道很多，如果教師還采用過去的灌輸式教學(xué)方式，則不會滿足學(xué)生對知識的需求，教師的授課過程就會十分被動。同時(shí)，學(xué)生在走向工作崗位時(shí)需要具備比較強(qiáng)的動手能力和分析問題的能力。而且，就業(yè)的壓力也使得學(xué)生更愿意學(xué)一些能夠提高動手能力和解決問題能力的內(nèi)容。采用驅(qū)動式教學(xué)法，正好符合了當(dāng)前的實(shí)際情況，既能滿足市場就業(yè)的需要，也能迎合學(xué)生的心理需求?？傊?，驅(qū)動式教學(xué)能充分發(fā)揮學(xué)生學(xué)習(xí)的主觀能動性和積極性，能促使學(xué)生進(jìn)行積極思維，從而培養(yǎng)學(xué)生提出問題、分析問題和解決問題的能力。我們有理由相信，驅(qū)動式教學(xué)應(yīng)用在經(jīng)濟(jì)類課程中一定會取得非常不錯(cuò)的教學(xué)效果。
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英國法院在1794年LickBarrow訴Mason一案中首次確認(rèn)提單具有documentoftitle的功能，國內(nèi)將其譯作物權(quán)憑證，學(xué)術(shù)界關(guān)于提單的物權(quán)憑證功能的學(xué)說歸納起來，主要有四種，即物權(quán)憑證說，所有權(quán)憑證說，抵押權(quán)憑證說和可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利說。
1物權(quán)憑證說是最傳統(tǒng)的一種學(xué)說，該學(xué)說認(rèn)為為適應(yīng)國際貿(mào)易中單證買賣的正常運(yùn)轉(zhuǎn)的要求，提單應(yīng)具有船舶所載貨物物權(quán)憑證的效力，提單代表著貨物，誰持有提單，誰就有權(quán)要求承運(yùn)人交付貨物并對該貨物享有所有權(quán)。
2所有權(quán)憑證說將提單所具有的物權(quán)效力歸結(jié)為一種所有權(quán)效力。此說依據(jù)對提單的所有權(quán)效力的強(qiáng)調(diào)程度不同而形成絕對所有權(quán)憑證說和相對所有權(quán)憑證說兩種觀點(diǎn)。絕對所有權(quán)憑證說認(rèn)為，承運(yùn)人、船長或者承運(yùn)人的人簽發(fā)提單給托運(yùn)人之后，提單上記載的貨物所有權(quán)即依附在提單之上，對提單的擁有等于無條件的擁有貨物，即使貨物已經(jīng)不在承運(yùn)人或船長占有之下，提單持有人仍可向?qū)嶋H占有人無條件的主張對貨物的所有權(quán)，提單的轉(zhuǎn)移或轉(zhuǎn)讓，絕對的產(chǎn)生貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移；相對所有權(quán)憑證說認(rèn)為，提單不具有絕對的所有權(quán)效力，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，除提單的轉(zhuǎn)移或轉(zhuǎn)讓外，還需要滿足民商法中所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件。
3抵押權(quán)憑證說認(rèn)為提單物權(quán)效力不僅包括所有權(quán)效力，而且也體現(xiàn)出抵押權(quán)效力，因?yàn)樘釂慰梢杂脕淼盅阂匀谕ㄙY金或?yàn)槠渌麄鶆?wù)提供擔(dān)保。
4可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利（或債權(quán)）憑證說對提單的物權(quán)憑證功能持完全否定的態(tài)度。它認(rèn)為提單是產(chǎn)生于貨物運(yùn)輸這一環(huán)節(jié)中的文件或單證，這就決定了對于提單的定義以及提單到底具有哪些性質(zhì)的問題，只能到海商法或有關(guān)提單運(yùn)輸?shù)姆芍腥ふ掖鸢?。以此為立足點(diǎn)，該學(xué)說認(rèn)為提單的持有和轉(zhuǎn)讓與貨物所有權(quán)的擁有和轉(zhuǎn)移在許多情況下是完全脫節(jié)的，提單的轉(zhuǎn)讓只是轉(zhuǎn)讓貨物的推定占有，并不帶來貨物的所有權(quán)的必然轉(zhuǎn)移；即使在國際貿(mào)易的運(yùn)轉(zhuǎn)程度中，提單也完全沒有成為或強(qiáng)化為物權(quán)憑證的必要。因此，把提單說成是物權(quán)憑證是一場歷史的誤會。提單作為海上貨物運(yùn)輸單證的一種，除了是海上貨物運(yùn)輸合同以及貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或裝船的證明外，它只能是一種可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利（或債權(quán)）憑證，即據(jù)以向承運(yùn)人提取貨物的憑證。
權(quán)威的Benjamin’s<>第五版18－005段寫道：“Thereisnoauthoritativedefinitionof“documentoftitletogoods”atcommonlaw,butitissubmittedthatitmeansadocumentrelatingtogoodsthetransferofwhichoperatesasatransferoftheconstructivepossessionofthegoods,andmayoperatetotransferthepropertyinthem.”除了普通法外，英國一項(xiàng)立法（Factor’sAct1889）的第一條也對documentoftitletogoods下了定義，并強(qiáng)調(diào)了貨物的占有權(quán)和控制權(quán)，具體如下：”theexpressionofdocumentoftitleshallincludeanybilloflading,dockwarrant,warehouse-keeper’scertificate,andwarrantororderforthedeliveryofgoods,andanyotherdocumentusedintheordinarycourseofbusinessasproofofthepossessionorcontrolofgoods,orauthoringorpurportingtoauthorize,eitherbyendorsementorbydelivery,thepossessorofthedocumenttotransferorreceivegoodstherebyrepresented.”
從上述有關(guān)documentoftitle的兩個(gè)權(quán)威性解釋中可以看出，提單作為海上貨物運(yùn)輸?shù)闹饕獧?quán)利憑證，它的轉(zhuǎn)讓毫無疑問可以轉(zhuǎn)讓貨物的實(shí)質(zhì)占有權(quán)，賣方或發(fā)貨人把提單背書（指示提單）或直接交付（不記名提單）給賣方或收貨人，從而將貨物的實(shí)質(zhì)占有權(quán)轉(zhuǎn)讓給他，或者把提單背書或交付給銀行作為抵押之用。提單的背書或交付會轉(zhuǎn)讓實(shí)質(zhì)占有權(quán)，也可以轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)，但不一定轉(zhuǎn)讓貨物的所有權(quán)，因?yàn)樗袡?quán)的轉(zhuǎn)讓還要看雙方的真正意圖，而把提單背書或交付只是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的表面證據(jù)。因?yàn)樗袡?quán)或物權(quán)的歸屬與轉(zhuǎn)移是完全可以與提單的簽發(fā)與轉(zhuǎn)讓相分離的，就承運(yùn)人與托運(yùn)人而言，承運(yùn)人接收貨物而簽發(fā)提單給托運(yùn)人，意味著對貨物的實(shí)質(zhì)占有權(quán)從托運(yùn)人轉(zhuǎn)移至承運(yùn)人，而托運(yùn)人成為貨物的推定占有人；就提單的出讓人與受讓人而言，提單的轉(zhuǎn)讓只是轉(zhuǎn)移或改變了對貨物的推定占有，或只是轉(zhuǎn)移和改變了有權(quán)依據(jù)提單向承運(yùn)人提取貨物并對貨物進(jìn)行實(shí)質(zhì)占有的人；就承運(yùn)人與提單持有人而言，承運(yùn)人收回提單并向提單承運(yùn)人交付貨物則標(biāo)志著承運(yùn)人對貨物實(shí)質(zhì)占有的結(jié)束和提單持有人對貨物的推定占有轉(zhuǎn)化為實(shí)質(zhì)占有。
有關(guān)國際貨物貿(mào)易中所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約并未作出規(guī)定，而是將這一問題留給國內(nèi)法或當(dāng)事人選用的國際慣例去解決。下面以英國法和中國法為例對所有權(quán)的轉(zhuǎn)移作一下說明?！?979年英國貨物買賣法》以當(dāng)事人的意圖作為判斷貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，其條件是貨物必須是特定的，如果屬于非特定物，該貨物必須予以特定，否則所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。中國《民法通則》第72條第2款規(guī)定：按照合同或其他合法方式取得財(cái)物的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。中國《合同法》第133條規(guī)定：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定時(shí)除外。第135條規(guī)定：出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù)。而聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第二章賣方的義務(wù)第三十條也規(guī)定：賣方必須按照合同和本公約的規(guī)定，交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)并轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。從中國合同法以及公約用語“并”字可以看出轉(zhuǎn)移單據(jù)與轉(zhuǎn)移所有權(quán)是并列的合同義務(wù)，可見，單據(jù)轉(zhuǎn)讓本身并不必然代表所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。同時(shí)，英國法以及中國法均肯認(rèn)了當(dāng)事人意圖對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的決定性影響。
通過以上論述得出如下結(jié)論：將documentoftitle翻譯成物權(quán)憑證，并進(jìn)一步闡釋為提單的轉(zhuǎn)讓意味著所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，誰是提單的合法持有人誰就擁有對提單項(xiàng)下的貨物的所有權(quán)是沒有法律依據(jù)的。
誠然，提單在國際貨物買賣的各個(gè)環(huán)節(jié)中扮演著重要的角色。但是否否定提單物權(quán)憑證功能就會使得國際貿(mào)易無法正常運(yùn)行呢？答案應(yīng)當(dāng)是否定的。就國際貿(mào)易中的買賣環(huán)節(jié)而言，法律賦予提單提貨憑證的功能（提單的合法持有人有權(quán)向承運(yùn)人主張按照提單所載內(nèi)容交付貨物），并施加于承運(yùn)人僅憑正本提單放貨的義務(wù)，這樣賣方可以通過持有和轉(zhuǎn)讓提單實(shí)現(xiàn)對貨物的控制與交付，買方支付貨款后合法受讓提單，相應(yīng)取得了向承運(yùn)人主張?zhí)嶝浀臋?quán)利。提單作為提貨憑證的運(yùn)作足以保護(hù)了國際貨物貿(mào)易中的買賣雙方的合法權(quán)益并降低交易風(fēng)險(xiǎn)和提高效率。就支付環(huán)節(jié)而言，在信用證項(xiàng)下，提單作為運(yùn)輸單證，只是應(yīng)提交的單據(jù)之一，只要符合單單一致，單證一致，開證行或保兌銀行有絕對的付款義務(wù)，否定提單的物權(quán)憑證功能并不會損害提單的合法持有人要求付款的權(quán)利。而對于開證行或保兌銀行來說，開證申請人依約有付款贖單的義務(wù)，在開證申請人違約拒絕贖單的情況下，開證行或保兌銀行除有權(quán)依據(jù)合同主張債權(quán)外，還可以依據(jù)合法持有的提單處置提單項(xiàng)下的貨物，并對該貨物的價(jià)款有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。可見，否定提單的物權(quán)憑證功能也不會損害提單的合法受讓人或開證行以及保兌銀行的合法權(quán)益。就保險(xiǎn)環(huán)節(jié)而言，在承保范圍內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)，提單作為申請賠付所要求提供的單據(jù)之一，提單的合法持有可以作為風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)擁有保險(xiǎn)利益的證據(jù)，否定提單的物權(quán)憑證功能并不會損害提單的合法持有人要求賠付的權(quán)利，只要他同時(shí)依法受讓了保險(xiǎn)單。由此得出結(jié)論，提單作為提貨憑證足以保護(hù)國際貿(mào)易各個(gè)環(huán)節(jié)的當(dāng)事人，否定提單的物權(quán)憑證功能并不會阻礙國際貿(mào)易的正常運(yùn)行，也不會損害各個(gè)環(huán)節(jié)中當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益。
二提單背書轉(zhuǎn)讓的法律效力
如前所述，提單的轉(zhuǎn)讓并不意味著所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移取決于雙方當(dāng)事人的合意（在英國法中包括明示的和默示的協(xié)議兩種），當(dāng)事人沒有協(xié)議時(shí)，依據(jù)國內(nèi)法或國際慣例通常是在標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移。通常情況下，在賒銷貿(mào)易和來料加工合同中，占有權(quán)的轉(zhuǎn)移與所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是相分離的，提單的轉(zhuǎn)讓或貨物的交付并不代表著所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。那么提單背書轉(zhuǎn)讓或交付轉(zhuǎn)讓的法律效力是什么呢？1855年英國提單法，突破原來合同相對性原則，為了保護(hù)提單合法受讓人，規(guī)定：Everyconsigneeofgoodsnamedinabillalading,andeveryendorseeofabillofladingtowhomthepropertyinthegoodsthereinmentionedshallpass,uponorbyreasonofsuchconsignment,（楊良宜在此處加注釋寫道：“請注意立法是局限在提單的托運(yùn)/托付或背書必須是為了轉(zhuǎn)讓有關(guān)的貨物給收貨人/受讓人，否則立法不適用，即提單合約不轉(zhuǎn)讓.”因此，立法局限在盡是為了轉(zhuǎn)讓有關(guān)貨物的情形，表示受讓人絕大多數(shù)只會是買方。如果提單是托運(yùn)/托付或背書給賣方在卸貨港的人，以提取貨物，內(nèi)中不涉及買方，這并不適用1855年提單法，故不會轉(zhuǎn)讓提單合約，有爭議仍只是承運(yùn)人與發(fā)貨人之間的合約糾紛。）shallhavetransferredtoandvestedinhimalltightsofsuit,andbesubjecttothesameliabilitiesinrespectofsuchgoodsasifthecontractcontainedinabillofladinghadbeenmadewithhim.1992年英國海上貨物運(yùn)輸法代替了1855年提單法，它對運(yùn)輸合約權(quán)利轉(zhuǎn)讓的問題是這樣規(guī)定的：Subjecttothefollowingprovisionsofthissection,apersonwhobecomes(a)thelawfulholderofabilloflading;shallhavetransferredtoandvestedinhimallrightsofsuitunderthecontractofcarriageasifhehadbeenapartytothatcontract.其對合法受讓提單合約權(quán)利的人的范圍規(guī)定的比較寬泛，包括提單持有人，海運(yùn)單下的收貨人，船東交貨單的收貨人。1916年美國提單法Section31:Apersontowhomanorderbillhasbeendulynegotiatedacquiresthereby(a)suchtitletothegoodsasthepersonnegotiationthebilltohimhadorhadabilitytoconveytoapurchaseringoodfaithforvalue,andalsosuchtitletothegoodsastheconsigneeandconsignorhadorhadpowertoconveytoapurchaseringoodfaithforvalue;and(b)thedirectobligationofthecarriertoholdpossessionofthegoodsforhimaccordingtothetermsofthebillasfullyasifthecarrierhadcontracteddirectlywithhim.更明確規(guī)定了指示提單受讓人善意轉(zhuǎn)讓提單或提單項(xiàng)下的貨物的權(quán)利。中國海商法第七十八條規(guī)定：承運(yùn)人同收貨人、提單持有人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，依據(jù)提單的規(guī)定。歸納起來，提單的合法受讓人從出讓人處受讓了向承運(yùn)人提貨的權(quán)利，依據(jù)提單（背面承運(yùn)人最低限度的義務(wù)）向承運(yùn)人主張?zhí)釂魏霞s項(xiàng)下的權(quán)利，善意轉(zhuǎn)讓提單或提單項(xiàng)下的貨物的權(quán)利，憑一整套完整單據(jù)，包括提單，當(dāng)然還包括合法受讓的保險(xiǎn)單，在承保范圍內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)向保險(xiǎn)人索賠的權(quán)利。值得注意的是，當(dāng)提單轉(zhuǎn)讓給善意的受讓人或收貨人時(shí)，按照有些國家的提單法或海商法的規(guī)定，收貨人或提單持有人與承運(yùn)人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系按提單條款辦理，即此時(shí)提單就是收貨人與承運(yùn)人之間的運(yùn)輸合同，而對于托運(yùn)人和承運(yùn)人來說，提單只是運(yùn)輸合同的證明，比如租船項(xiàng)下的提單。租船合同的內(nèi)容可能廣于提單內(nèi)容，所以，提單的轉(zhuǎn)讓并不必然使運(yùn)輸合同項(xiàng)下的全部權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移至提單受讓人，例如航次租船合同中有關(guān)于預(yù)備航次及裝卸期間的規(guī)定，這些內(nèi)容一般不包括在提單中，除非租船合同并入提單。因此，有人主張的提單轉(zhuǎn)讓的效力是提單所證明的運(yùn)輸合同的全部內(nèi)容均移轉(zhuǎn)于受讓人的觀點(diǎn)是有漏洞的。
是否所有的背書轉(zhuǎn)讓或直接交付均產(chǎn)生上述法律效力呢？法律規(guī)定的背書轉(zhuǎn)讓或直接交付在其立法本意上是包括所有的情況嗎？是否在實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)存在變通的情況？下面將通過一個(gè)案例對以上問題進(jìn)行分析和判斷。
2001年9月20日，中國茶葉股份有限公司作為買方與荷蘭C公司簽訂500公噸可可豆銷售合同，付款條件為FOB阿比讓，信用證付款。2001年11月19日，中國人民保險(xiǎn)公司北京市分公司出具了涉案貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)單，被保險(xiǎn)人為中茶公司2001年11月20日，日本株式會社商船三井簽發(fā)提單，記載：托運(yùn)人為S公司，收貨人憑指示，通知人為中茶公司和浙江興光可可制品有限公司。2001年12月21日，涉案貨物進(jìn)口報(bào)關(guān)，經(jīng)營單位為中茶公司，收貨單位為興光公司，貨物用途為加工返銷。貨物到港后，經(jīng)商檢機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)證明，集裝箱在海運(yùn)途中遭海水浸泡導(dǎo)致貨物損失共計(jì)105，835美元。2002年3月8日，中茶公司出具賠款收據(jù)以及權(quán)益轉(zhuǎn)讓書，證明其已經(jīng)收到涉案貨物保險(xiǎn)賠款人民幣1，157，824.01元，并同意將已經(jīng)取得的賠款部分保險(xiǎn)標(biāo)的的一切權(quán)益轉(zhuǎn)讓給保險(xiǎn)人。2001年9月28日，中茶公司與興光公司簽訂委托加工合同，中茶公司委托興光公司加工500公噸可可豆，興光公司負(fù)責(zé)返還加工成品。涉案提單背面背書人依次為托運(yùn)人S公司、銷售合同賣方C公司、中茶公司和興光公司，最后由興光公司持提單向承運(yùn)人提貨。
該案中，中茶公司將提單背書轉(zhuǎn)讓給興光公司的法律后果是什么？是否喪失了提單項(xiàng)下的所有權(quán)利，包括向承運(yùn)人主張索賠的權(quán)利？基于案件事實(shí)，我們可以看出，中茶公司將提單背書轉(zhuǎn)讓給興光公司是為了方便其據(jù)以向承運(yùn)人提貨，以履行雙方委托加工合同下的義務(wù)。在該來料加工合同中，提單的背書轉(zhuǎn)讓應(yīng)不包括所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，甚至中茶公司轉(zhuǎn)讓提單的本意應(yīng)只是轉(zhuǎn)移給興光公司據(jù)以提貨的權(quán)利，而不包括運(yùn)輸合同項(xiàng)下向承運(yùn)人索賠的權(quán)利，也就是說中茶公司的本意是轉(zhuǎn)讓提單項(xiàng)下的部分權(quán)利，而非全部權(quán)利。這是從委托加工合同的性質(zhì)及雙方當(dāng)事人的真實(shí)意圖能夠推定出來的。那么當(dāng)事人這種主觀意圖能否得到法律上的支持呢？法律是否肯認(rèn)轉(zhuǎn)讓提單項(xiàng)下的部分權(quán)利呢？法律規(guī)定的提單的背書轉(zhuǎn)讓是否在本意上包括了這種委托加工合同中通過提單背書轉(zhuǎn)讓以方便被委托人完成合同義務(wù)而賦予其直接提貨的權(quán)利的情況呢？從公平、正義的角度出發(fā)，我認(rèn)為法律規(guī)定的提單的背書轉(zhuǎn)讓本意上原是指買賣提單或提單項(xiàng)下的貨物的情況。提單或提單項(xiàng)下的貨物的交易雙方通過背書方式轉(zhuǎn)讓提單，受讓提單一方支付價(jià)款，作為對價(jià)，相應(yīng)取得運(yùn)輸合同項(xiàng)下的一系列完整權(quán)利。這就是國際貿(mào)易中廣為流行的單證買賣。法律規(guī)定提單背書的法律效果是受讓人獲得運(yùn)輸合同項(xiàng)下的一系列權(quán)利，正是為了保護(hù)提單交易的受讓人，降低交易風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)單證買賣的順利進(jìn)行?？梢哉f關(guān)于提單背書轉(zhuǎn)讓法律后果的規(guī)定主要是針對買賣單證這種情況的，而不包含委托加工合同中為了便于履行合同義務(wù)而轉(zhuǎn)移提貨權(quán)的情況，因?yàn)樵谶@種情況下，背書人和被背書人并無買賣單證的意圖。所以，本案中，中茶公司應(yīng)該并不喪失對承運(yùn)人要求損害賠償?shù)臋?quán)利，自其從保險(xiǎn)人處獲得保險(xiǎn)賠償后，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)代位取得向承運(yùn)人追償?shù)臋?quán)利。
這種推論是否會影響法律的確定性，從而使國際貿(mào)易的當(dāng)事人處于不穩(wěn)定的預(yù)期中，而對訴訟結(jié)果缺乏可預(yù)見性呢？我想任何法律總是處于確定性、判決結(jié)果一致性和個(gè)案公正性的斗爭之中，實(shí)踐總是變幻莫測的，法律不可能窮竭現(xiàn)在和將來可能出現(xiàn)的各種情況，為了追求個(gè)案的公正，在具體適用法律時(shí)，應(yīng)當(dāng)對法律的宗旨、本意進(jìn)行探索，必要時(shí)進(jìn)行靈活的變通。英美法系的衡平法以及判例制度正是一種很好的例證吧。
參考書目及論文：
1、楊良宜著《提單及其付運(yùn)單證》中國政法大學(xué)出版社2001年6月第1版
2、李巍著《<聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約>評釋》法律出版社2002年9月第1版
3、胡正良、曹沖著《對提單的物權(quán)憑證功能的再思考》載于《中國海商法年刊》1996
4、李海著《關(guān)于提單是物權(quán)憑證的反思――兼論提單的法律性質(zhì)》載于《中國海商法年刊》1996
5、趙德銘著《提單與貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移》載于《廈門大學(xué)學(xué)報(bào)》（哲社版）1997年第2期
一、引言
在航海極不發(fā)達(dá)的時(shí)代，還沒有專門的法律調(diào)整海難救助關(guān)系時(shí)，當(dāng)船舶或貨物遭遇海難時(shí)，只能依靠自身的能力脫險(xiǎn)，這顯然不利于海上航行的發(fā)展。最古老的成文海商法之一的《羅得法》上也有規(guī)定：為了拯救一艘船舶而需要支付的費(fèi)用，這些費(fèi)用應(yīng)由船的整體來負(fù)責(zé)。①顯然這是對海難救助后的救助報(bào)酬的規(guī)定。到了近代，隨著社會的發(fā)展和進(jìn)步，為了鼓勵(lì)和促進(jìn)航運(yùn)事業(yè)的發(fā)展，一些國家已經(jīng)開始以立法調(diào)整海難救助關(guān)系。到了20世紀(jì)以后，國際社會紛紛強(qiáng)烈要求海難救助的統(tǒng)一立法，相繼通過了《1910年統(tǒng)一海上救援與救助的某些法律規(guī)定的公約》、修正1910年《統(tǒng)一海上救援與救助的某些法律規(guī)定的公約1967年議定書》和《1989年國際救助公約》。
二、關(guān)于海難救助客體的國際立法
1.《1910年公約》
1910年9月23日在布魯塞爾舉行的第三次海洋法外交會議上通過了《1910年公約》，并于1913年3月1日生效。
《1910年公約》的海難救助標(biāo)的是船舶、船上財(cái)物和客貨運(yùn)費(fèi)，其中對船舶的要求至少救助一方是海船，而對救助的水域規(guī)定為在海上或與海相通的可航水域。在拖航業(yè)務(wù)中如果拖帶方提供的服務(wù)是特殊的救助行為，則拖輪的拖帶行為應(yīng)被視為救助行為。對于姐妹船，一般涉及不同的船舶保險(xiǎn)人和貨物保險(xiǎn)人，所以盡管是姐妹船之間的救助仍然享有報(bào)酬請求權(quán)。從公約第十一條可以看出，人命救助已從道德義務(wù)提升到法律義務(wù)，所以人命不屬于該公約下的救助標(biāo)的。而對于人命救助能否獲得救助報(bào)酬，《1910年公約》率先采用了"相對承認(rèn)說"的觀點(diǎn)。②最后，公約排除了對軍艦和政府公務(wù)船舶的適用。
2.《1967年公約》
雖然《1910年公約》為海難救助法律規(guī)范確立了一般的原則和建立了比較完善的框架，但是隨著社會的日新月異的發(fā)展，公約的一些固有漏洞逐漸暴露出來。1967年在布魯塞爾召開的第十二屆海洋法外交會議上通過了修正1910年1967年議定書》（《1967年救助公約》），③并于1977年8月生效。
軍艦和政府公務(wù)船都屬于《1967年公約》的救助標(biāo)的，而且不僅包括軍艦或政府公務(wù)船，被國家或政府經(jīng)營或者租用的由于軍事或政府公務(wù)的普通船舶屬于海難救助的標(biāo)的。
3.《1989年公約》
《1989年公約》的救助客體比《1910年公約》廣得多?！?989年公約》未對屬于救助客體之一的船舶作出任何限定，可以是大型船只，也可以是小型艇筏，甚至包括任何可航行的一切構(gòu)造物。但是涉及軍艦或政府公務(wù)船的救助不適用該公約，即無論是商船救助了軍艦或政府公務(wù)船還是軍艦或政府公務(wù)船救助了商船，都不適用本公約。至于財(cái)產(chǎn)，本公約只排除了已經(jīng)就位的從事海底礦物資源的勘探、開發(fā)或生產(chǎn)的固定式、浮動式平臺或移動式沿海鉆井裝置，包括運(yùn)費(fèi)。但是，如果這些平臺或鉆井裝置還沒就位，或是出于等待狀態(tài)，或是正在被維修等狀態(tài)，那么，該平臺和鉆井裝置屬于海難救助的客體。另外，該公約肯定了環(huán)境救助，并在人命救助時(shí)救助人分享救助報(bào)酬份額做出了進(jìn)一步的規(guī)定，即使沒有財(cái)產(chǎn)獲救，但如果財(cái)產(chǎn)救助人獲得了特別補(bǔ)償，那么人命救助者也可以從特別補(bǔ)償中分享合理的份額。
三、中國《海商法》關(guān)于海難救助客體的規(guī)定
我國《海商法》第一百七十一條對海難救助下定義，對此作出了限定，僅在海上或者與海相通的可航水域，對遇險(xiǎn)船舶和其他財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的救助。由此可見，我國《海商法》對發(fā)生救助的水域規(guī)定了不包括在與海不相通的河或湖等內(nèi)陸水域上發(fā)生的救助行為?！逗Ｉ谭ā返谝话倨呤l規(guī)定，海難救助中必須有一方是《海商法》第三條規(guī)定的船舶，第三條規(guī)定："本法所稱船舶，是指海船和其他海上移動式裝置，但是用于軍事的、政府公務(wù)的船舶和20總噸以下的小型船艇除外。前款所稱的船舶，包括船舶屬具。"并且規(guī)定，用于軍事的或者政府公務(wù)的船艇不屬于海難救助的客體。而第一百七十一條規(guī)定的海難救助客體之一的財(cái)產(chǎn)，是指非永久地和非有意地依附于岸線的任何財(cái)產(chǎn)，包括有風(fēng)險(xiǎn)的運(yùn)費(fèi)。第一百七十三條規(guī)定在海上已經(jīng)就位的從事海底礦物資源的勘探、開發(fā)或者生產(chǎn)的固定式、浮動式平臺和移動式近海鉆井裝置不是海難救助的客體。至于人命救助，《海商法》第一百八十五條規(guī)定："在救助作業(yè)中救助人命的救助方，對獲救人員不得請求酬金，但是有權(quán)從救助船舶或者其他財(cái)產(chǎn)、防止或者減少環(huán)境污染損害的救助方獲得的救助款項(xiàng)中，獲得合理的份額。關(guān)于環(huán)境救助，《海商法》第一百八十條以及第一百八十二條都作出了與《1989年公約》大致一樣的規(guī)定。
四、完善我國海難救助客體的建議
1、關(guān)于沉船、沉物
沉船是否屬于海難救助的客體，《1989年公約》和我國《海商法》均未作出明確的規(guī)定。而無論是英美法系的英國、美國等，還是大陸法系的荷蘭等，不少國家都承認(rèn)了沉船屬于海難救助的客體。筆者認(rèn)為，在我國缺乏沉船沉物打撈清除費(fèi)用的保障機(jī)制的情況下，完全把沉船排除在海難救助制度之外，會使原本可以進(jìn)行即時(shí)打撈救助的沉船得不到及時(shí)的救助，降低救助打撈的積極性，嚴(yán)重者會阻礙航行污染海上環(huán)境。
與沉船相關(guān)的有兩種法律制度，一種是海難救助，另一種是打撈清除。筆者認(rèn)為，對于沉船可以實(shí)施救助或者打撈，取決于船舶所有人是否已放棄該條船舶的救助。第一種情況是，船舶遇難沉沒，船舶所有人一直積極搶救并未放棄，整個(gè)過程中的打撈行為應(yīng)視為救助行為，打撈者可以依《海商法》第九章的任何規(guī)定獲得救助報(bào)酬，此時(shí)沉船屬于海難救助的客體；第二種情況是，船舶遇難沉沒，船舶所有人未進(jìn)行打撈救助或者中止打撈救助，爾后實(shí)施的打撈就應(yīng)視為打撈清除行為，其法律關(guān)系由打撈清除的相關(guān)法律制度來調(diào)整，此時(shí)的沉船當(dāng)然不屬于海難救助客體。
2、關(guān)于軍艦和政府公務(wù)船舶
隨著越來越多的外國籍船舶航行于我國海域，用于軍事或者政府公務(wù)的船艇在海難救助中的比重日益上升，上述船舶除了對我國商船進(jìn)行救助，也會對外國籍船舶進(jìn)行救助。在救助本國籍船舶的情況下，用于軍事和政府公務(wù)的船舶不屬于海難救助的客體并無權(quán)獲得救助報(bào)酬，因?yàn)檫@些船舶是國家撥款購置且來源于公民的繳納稅收，若請求救助報(bào)酬顯得不恰當(dāng)。但是如果上述船舶救助了外國籍的船舶和財(cái)產(chǎn)，沒有以上原因，救助方和被救助方存在的是一般的民事法律關(guān)系，救助方應(yīng)該獲得救助報(bào)酬，此時(shí)，用于軍事和政府公務(wù)的船舶應(yīng)該視為海難救助的客體。
另外還有一種情況是，商船對此種船舶的救助，同樣分兩種情況：本國籍船舶對此種船舶的救助和外國籍船舶對此種船舶的救助。在第一種情況下，由于此種船舶上通常有有關(guān)軍事機(jī)密或其他秘密的文件檔案或者機(jī)器設(shè)備，為了保護(hù)此種船舶的性，應(yīng)該大力鼓勵(lì)對此種船舶的救助，此時(shí)，這種用于軍事和政府公務(wù)的船舶應(yīng)該屬于海難救助的客體。在第二種情況下，外國籍船舶對用于軍事和政府公務(wù)的船舶進(jìn)行救助，由于此種船舶在行使公權(quán)力享有司法豁免，外國籍船舶不能獲得救助報(bào)酬，此時(shí)用于軍事和政府公務(wù)的船舶不屬于海難救助的客體。
3、關(guān)于強(qiáng)制救助
強(qiáng)制救助是否屬于海難救助的范疇一直存在爭議，中國的現(xiàn)行法律也沒有關(guān)于強(qiáng)制救助的定義和規(guī)定，而我國《海商法》第一百九十二條規(guī)定似乎承認(rèn)了強(qiáng)制救助屬于海難救助的范疇，但是學(xué)者們的意見各不一。
筆者認(rèn)為首先要分清一組概念，自愿救助和強(qiáng)制救助。"強(qiáng)制"一詞暗示著法律關(guān)系主體的地位不平等，行為的作出并不是基于對方的意愿。自愿救助和強(qiáng)制救助的區(qū)別就在于被救助者對救助行為是否自愿接受，而不在于救助者是誰。自愿救助是指被救助方為了避免或者減少財(cái)產(chǎn)的損失自愿接受救助行為，遇難船舶對主管機(jī)關(guān)請求的救助同樣屬于自愿救助。強(qiáng)制救助是指船舶或其他財(cái)產(chǎn)在海上或者與海相通的可航水域遇險(xiǎn)，嚴(yán)重威脅海上航行安全、海洋環(huán)境或者其他公共利益時(shí)，海事管理機(jī)構(gòu)依照法律規(guī)定，使用強(qiáng)制力，對遇險(xiǎn)的船舶或其他財(cái)產(chǎn)實(shí)施救助的行為。
基于上述的定義可以得出更細(xì)的分類：一般的自愿救助、主管機(jī)關(guān)實(shí)施的自愿救助和主管機(jī)關(guān)的強(qiáng)制救助。一般的自愿救助當(dāng)然屬于海難救助的范疇；而主管機(jī)關(guān)實(shí)施的自愿救助和強(qiáng)制救助是否也屬于海難救助的范疇一直存在著爭議。海難救助的構(gòu)成要件之一即救助是自愿的，而不是基于義務(wù)而為?！吨腥A人民共和國海上交通安全法》第三十八條規(guī)定："主管機(jī)關(guān)接到求救報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)立即組織救助。"可見，海上主管機(jī)關(guān)有救助的法律義務(wù)，所以不屬于《海商法》第九章規(guī)定的海難救助。
關(guān)于強(qiáng)制救助，可以將其細(xì)分為兩類，④一類是嚴(yán)重威脅海上航行安全、海洋環(huán)境或者其他公共利益時(shí)，在緊急情況下，主管機(jī)關(guān)對遇險(xiǎn)的船舶或者其他財(cái)產(chǎn)直接實(shí)施或者組織指揮第三人的救助，另一類是主管機(jī)關(guān)對遇險(xiǎn)的船舶或者財(cái)產(chǎn)的所有人作出限期接受第三人救助的決定，但所有人不履行此行政決定時(shí)，主管機(jī)關(guān)對該船舶或者財(cái)產(chǎn)實(shí)施直接救助，或組織、指揮第三人進(jìn)行救助。前者為行政強(qiáng)制措施，后者為行政強(qiáng)制執(zhí)行，兩者皆為行政行為，不應(yīng)享有《海商法》規(guī)定的作為民事權(quán)利的救助報(bào)酬請求權(quán)。
五、結(jié)語
綜上所述，當(dāng)打撈清除沉船沉物的行為構(gòu)成海難救助行為時(shí)，則沉船沉物應(yīng)當(dāng)屬于海難救助的客體。軍艦和政府公務(wù)船舶對外國籍船舶的救助理應(yīng)為海難救助，和我國船舶對軍艦和政府公務(wù)船舶，救助方都應(yīng)當(dāng)取得救助報(bào)酬，這兩種情況下的軍艦和政府公務(wù)船舶也屬于海難救助的客體。筆者認(rèn)為《海商法》第九章對海難救助的規(guī)定只適用于一般民事主體的自愿救助行為，無論是海上主管機(jī)關(guān)實(shí)施的自愿救助，還是強(qiáng)制救助，都不屬于海難救助?！逗Ｉ谭ā返谝话倬攀l規(guī)定："國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)從事或者控制的救助作業(yè)，救助方有權(quán)享受本章規(guī)定的關(guān)于救助作業(yè)的權(quán)利和補(bǔ)償。"該條里的國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)，筆者認(rèn)為應(yīng)該是指沒有救助職責(zé)的主管機(jī)關(guān)，如檢疫船對遇難船舶進(jìn)行的救助，具有救助報(bào)酬請求權(quán)。
注釋：
①參見胡正良、韓立新：《海事法》，北京大學(xué)出版社第二版，第104頁。
②與"相對承認(rèn)說" 肯定了人命救助請求權(quán)對財(cái)產(chǎn)救助的依賴性和非獨(dú)立性，即人命救助只有在同一海難事故中的財(cái)產(chǎn)獲救時(shí)，參加人命救助的一方有權(quán)和救助財(cái)產(chǎn)的另一方一起分享合理的份額。
③《1967年公約》的主要內(nèi)容是對《1910年公約》的加入、簽署、批準(zhǔn)程序方面的修改，由于參加的國家少，該議定書在海難救助領(lǐng)域的影響不大。
④參見胡正良：《強(qiáng)制救助之研究》，載http：//：2727/kns50/detail.aspx？QueryID=88&CurRec=1，訪于2013-4-5。
參考文獻(xiàn)：
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中圖分類號： F253 文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A
1引言
隨著經(jīng)濟(jì)全球化的快速發(fā)展，世界各國之間的經(jīng)濟(jì)依賴性逐漸加強(qiáng)，以在世界范圍內(nèi)尋找供應(yīng)商為基礎(chǔ)進(jìn)行的全球采購逐漸延伸到世界的各個(gè)地方。供應(yīng)鏈的前端延伸至低成本國家和地區(qū)，利于獲得滿意的原材料和產(chǎn)品。
全球采購在為企業(yè)帶來競爭優(yōu)勢的同時(shí)，也增大了企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。本論文探討了全球采購風(fēng)險(xiǎn)的構(gòu)成以及規(guī)避措施，為企業(yè)實(shí)施全球采購提供參考。
2全球采購風(fēng)險(xiǎn)的構(gòu)成
全球范圍的采購，需要面對變化迅速的全球市場環(huán)境，因此必然會存在較多風(fēng)險(xiǎn)和不確定因素。了解供應(yīng)鏈的各種潛在風(fēng)險(xiǎn)并進(jìn)行科學(xué)評估是至關(guān)重要的。
2.1進(jìn)度風(fēng)險(xiǎn)
（1）溝通障礙
全球采購主體通常來自世界各地，由于語言、文化、商業(yè)慣例等的不同，易導(dǎo)致溝通上的障礙和分歧，影響雙方合作。
（2）可靠供應(yīng)商缺乏
很多公司只了解本地和國內(nèi)的供應(yīng)商，對國外的供應(yīng)商了解相對較少，對現(xiàn)有供應(yīng)商缺乏有效的考核，并對現(xiàn)有供應(yīng)商有很強(qiáng)的忠誠度，容易忽視能力更強(qiáng)的供應(yīng)商。
（3）貿(mào)易壁壘
貿(mào)易壁壘和地區(qū)保護(hù)主義也增加了全球采購的不確定性。
（4）政治經(jīng)濟(jì)形勢不穩(wěn)定
全球采購必然會受到世界政治經(jīng)濟(jì)形勢影響。當(dāng)今世界政治經(jīng)濟(jì)形勢變化多端，多變的國際環(huán)境會使全球采購面臨巨大的風(fēng)險(xiǎn)。
2.2成本風(fēng)險(xiǎn)
（1）資金成本
全球范圍的采購一般需要支付貨幣兌換、匯率變動、通信、差旅、信用證保證金、國際運(yùn)輸及貨物保險(xiǎn)，向進(jìn)出口中介商支付傭金以及預(yù)付款導(dǎo)致資金占壓，這些都導(dǎo)致資金成本的增加。
（2）勞動力成本
勞動力短缺加上出口行業(yè)需求的持續(xù)增長，使很多發(fā)展中國家的勞動力成本上升，低成本國家的工人技術(shù)水平也在相應(yīng)提高，專業(yè)人才和熟練工人處于供不應(yīng)求狀態(tài)。
（3）庫存成本
企業(yè)進(jìn)行全球采購時(shí)，為了預(yù)防市場及運(yùn)營環(huán)境的變化，會設(shè)有額外的存貨，以防不時(shí)之需，從而帶來較大的庫存成本。
（4）其他成本
從低成本國家采購的企業(yè)還必須考慮應(yīng)對環(huán)境、健康和安全等問題所投入的成本、高昂的索賠、退貨和停產(chǎn)等潛在的質(zhì)量問題。
2.3質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)
全球采購的供應(yīng)商距離較遠(yuǎn)，采購方無法實(shí)地考察和監(jiān)督產(chǎn)品質(zhì)量，或是由于信息的不一致，會導(dǎo)致供應(yīng)商提供的產(chǎn)品不符合采購方的要求。
2.4其他方面的風(fēng)險(xiǎn)
（1）專業(yè)人才缺乏
很多采購供應(yīng)人員缺乏采購和供應(yīng)鏈方面的專業(yè)知識，尤其是在利用供應(yīng)鏈思想系統(tǒng)地分析和解決問題的能力不足，在跨國采購時(shí)顯得尤為嚴(yán)重。
（2）缺乏談判優(yōu)勢
發(fā)展中國大家企業(yè)大多規(guī)模較小，與跨國公司在談判時(shí)，由于地位不平等，很多時(shí)候不得不接受低價(jià)采購。
（3）自主品牌缺乏
很多發(fā)展中國家的企業(yè)進(jìn)入全球采購系統(tǒng)后，過于依賴跨國公司的銷售渠道，容易削弱對自主品牌的培育和保護(hù)。
3全球采購風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避措施
全球采購的風(fēng)險(xiǎn)可能會給企業(yè)帶來巨大的損失，必須采取積極有效地措施來規(guī)避全球采購的風(fēng)險(xiǎn)?？梢越⒁粋€(gè)卓越采購績效系統(tǒng)，從資源、流程和績效三個(gè)方面規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。
3.1資源
（1）專業(yè)采購人員
采購人員不僅要有良好的談判技巧、溝通能力，更應(yīng)掌握成本分析技術(shù)、了解全球供應(yīng)市場信息、有較好的簽訂全球采購合同的能力，能用系統(tǒng)的思想從供應(yīng)鏈整體上分析問題。
（2）組織結(jié)構(gòu)
建立一個(gè)完善的組織結(jié)構(gòu)，符合全球采購的業(yè)務(wù)發(fā)展需要，不同職能部門之間相互協(xié)調(diào)合作，實(shí)現(xiàn)組織的高效運(yùn)作。
（3）全面的信息
了解產(chǎn)品在全球及當(dāng)?shù)氐墓?yīng)情況，評估現(xiàn)有應(yīng)商的能力和績效，了解潛在的供應(yīng)商的信息以及內(nèi)部客戶和不同部門對產(chǎn)品信息的要求。
3.2流程
（1）建立戰(zhàn)略伙伴關(guān)系
采購方與供應(yīng)商建立戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系，將雙方之間的合作延伸到整個(gè)供應(yīng)鏈，建立長期、穩(wěn)定的合作。
（2）完善合同管理
在采購合同上要詳細(xì)列出采購產(chǎn)品的規(guī)格、交付、數(shù)量、價(jià)格等內(nèi)容，同時(shí)還需考慮違約懲罰、支付貨幣、匯率變化、不可抗力和合同爭端的解決等。
（3）發(fā)展電子采購
現(xiàn)代化、集約化的電子采購，逐漸成為全球采購的重要方式。通過建立電子商務(wù)平臺，實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上采購，改變原有的采購模式和采購范圍，獲得互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的新競爭優(yōu)勢。
（4）降低庫存風(fēng)險(xiǎn)
為了防止庫存管理風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，可以采用供應(yīng)商管理庫存、由戰(zhàn)略供應(yīng)商在本地設(shè)廠以及對采購數(shù)量進(jìn)行戰(zhàn)略分配等措施。
（5）供應(yīng)商績效評估
定期對供應(yīng)商進(jìn)行綜合評估和績效考核。包括供應(yīng)商的財(cái)務(wù)狀況、全球供應(yīng)能力、供應(yīng)鏈管理、質(zhì)量、技術(shù)改進(jìn)以及合作積極性等。
（6）法律法規(guī)
進(jìn)行全球采購，需要了解國際采購的法律法規(guī)。全世界公認(rèn)的有四大采購法則《聯(lián)合國采購示范法》、《世貿(mào)組織政府采購協(xié)議》、《歐盟采購指令》和《世界銀行采購指南》。
3.3績效
（1）質(zhì)量
為了有效防止質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)，采購方可以通過簽訂采購合同明確質(zhì)量要求、制定質(zhì)量懲罰規(guī)則以及由專業(yè)質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)在出貨前進(jìn)行質(zhì)量檢驗(yàn)等。
（2）成本
通過供應(yīng)商早期介入，采購方與供應(yīng)商可以共同開發(fā)規(guī)格，供應(yīng)商提供專業(yè)技術(shù)支持。通過雙方的合作，可以做到成本避免。
（3）交付
進(jìn)行全球采購，特別是向低成本國家或地區(qū)采購原料或產(chǎn)品時(shí)，要關(guān)注交貨及時(shí)性。運(yùn)用各種追蹤技術(shù)如條形碼、RFID和衛(wèi)星技術(shù)等，及時(shí)了解物流信息，保證交貨及時(shí)性。
4總結(jié)
全球采購是一把雙刃劍，在了解全球采購優(yōu)勢的同時(shí)，必須清楚認(rèn)識到全球采購存在的風(fēng)險(xiǎn)，尤其是發(fā)展中國家，可能會面臨更多更嚴(yán)峻的風(fēng)險(xiǎn)，必須采取有效的風(fēng)險(xiǎn)防范措施，將風(fēng)險(xiǎn)降至最低，從而在采購過程中降低成本，獲得良好的采購質(zhì)量。
[參考文獻(xiàn)]
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20世紀(jì)90年代,我國物流市場出現(xiàn)了物流“熱”,物流公司如雨后春筍般涌現(xiàn)出來,很大程度上由于我國相關(guān)的物流法律法規(guī)不完善,使得進(jìn)入物流行業(yè)的門檻過低, 只要符合工商管理部門的注冊資金的要求就可以注冊成為從事物流業(yè)務(wù)的公司,因此在這些物流公司中中小物流企業(yè)占絕大多數(shù),而這些中小物流企業(yè)基本上是由傳統(tǒng)的一家一戶的小生產(chǎn)運(yùn)輸者轉(zhuǎn)型而來,他們自有車輛,在有限的區(qū)域范圍或特定的運(yùn)輸線路上經(jīng)營短途或長途運(yùn)輸業(yè)務(wù)(包括運(yùn)輸、貨物快遞)。中小物流運(yùn)輸企業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀可以簡單用“多、小、少、弱、散”5個(gè)字形容,“多”指企業(yè)數(shù)量多,“小”指經(jīng)營規(guī)模小并且孤軍作戰(zhàn),“少”指市場份額少、經(jīng)營資金少、高素質(zhì)人才少,“弱”指管理能力弱、信息能力弱、競爭能力弱,“散”指貨源不穩(wěn)定且分布分散,經(jīng)營秩序也不規(guī)范,以上這些問題造成了我國中小物流運(yùn)輸企業(yè)運(yùn)輸成本高、運(yùn)作管理水平低、競爭激烈、甚至陷入惡性競爭。各物流公司為了爭奪市場份額,紛紛降低運(yùn)價(jià),導(dǎo)致整個(gè)運(yùn)輸市場低迷,空駛現(xiàn)象嚴(yán)重,運(yùn)價(jià)低于成本,很多中小物流企業(yè)只能靠超載來維持生存,從而給運(yùn)輸?shù)陌踩詭砹穗[患。降低運(yùn)輸成本的途徑不能靠超載,而是要克服空駛,即通過減少運(yùn)力的浪費(fèi)而降低運(yùn)輸成本。
一、空駛的產(chǎn)生原因
空駛,即空車無貨載行駛,常見的有單程重車、單程空駛和車輛空去空回造成雙程空駛兩種現(xiàn)象?？振偸侨绾萎a(chǎn)生的呢?主要原因是由于運(yùn)輸渠道中信息不暢和物流企業(yè)孤軍作戰(zhàn)造成的。具體來說,造成空駛現(xiàn)象嚴(yán)重的原因有以下幾個(gè)方面:
1.傳統(tǒng)觀念及傳統(tǒng)的管理模式的影響
這些以運(yùn)輸為主的中小物流企業(yè)基本上是由傳統(tǒng)的一家一戶運(yùn)輸小生產(chǎn)者轉(zhuǎn)型而來,他們習(xí)慣用傳統(tǒng)的思想解決問題,在組織運(yùn)輸時(shí),不制定周密詳細(xì)的貨運(yùn)計(jì)劃,而是簡單機(jī)械地按照貨主的指令進(jìn)行作業(yè),在進(jìn)行具體的作業(yè)時(shí),自備車輛送貨或提貨,這便造成了單程空駛甚至雙程空駛。同時(shí)作業(yè)手段習(xí)慣于手工作業(yè),害怕和抵觸信息化作業(yè),于是經(jīng)常出現(xiàn)貨主信息管理錯(cuò)誤以及不能及時(shí)了解到運(yùn)輸市場中的貨運(yùn)信息,這也是造成空駛的重要原因。還有,傳統(tǒng)的管理模式下企業(yè)缺乏科學(xué)的管理理念,不注重培養(yǎng)員工對企業(yè)的忠誠,更不重視員工的培訓(xùn),因此員工素質(zhì)不高和缺乏工作的積極性,運(yùn)輸過程中經(jīng)常出現(xiàn)差錯(cuò),送錯(cuò)貨物或者送錯(cuò)地點(diǎn)或者送錯(cuò)時(shí)間的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生,于是增加了空駛的發(fā)生。
2.物流信息化建設(shè)緩慢
大部分的中小物流企業(yè)基本沒有建立自己的信息平臺,平時(shí)的通訊與聯(lián)系主要是電話(包括移動電話)與傳真機(jī),這不僅準(zhǔn)確率低、而且獲取運(yùn)輸市場中的貨運(yùn)信息的及時(shí)性差。中小物流企業(yè)資金、規(guī)模和經(jīng)營能力有限,因此在資金方面不具備自己開發(fā)或購買物流信息系統(tǒng)軟件的能力;另外,中小物流企業(yè)一般業(yè)務(wù)比較簡單,信息化主要應(yīng)用在基礎(chǔ)信息化層面,而市場上的物流軟件多數(shù)是諸如決策支持系統(tǒng)等高層次的信息化應(yīng)用,因此市場上缺少適合中小物流企業(yè)發(fā)展的信息系統(tǒng),這導(dǎo)致了中小物流企業(yè)開展信息化建設(shè)的速度緩慢。
3.運(yùn)輸市場的綜合組織或者綜合協(xié)調(diào)能力不夠,致使運(yùn)輸資源得不到充分利用
目前,大多數(shù)以運(yùn)輸為主的中小物流企業(yè)基本上是自己尋找貨源,服務(wù)的客戶單一、范圍小,難以形成循環(huán)的物流運(yùn)輸網(wǎng)絡(luò),一方面迫于客戶縮短運(yùn)輸時(shí)間的要求,來不及組織回程配載貨物而放空返程,另一方面因經(jīng)營信譽(yù)差,運(yùn)輸安全和貨物保險(xiǎn)能力低,異地配載難度大,而不得不放空回程。另外,這些運(yùn)輸業(yè)者中的很多人不能依照正常的市場規(guī)矩參與運(yùn)營,造成運(yùn)輸市場嚴(yán)重的無序競爭,貨運(yùn)市場存在著狹隘的地方保護(hù)主義,在一些地方,當(dāng)?shù)氐能囍鳛榱巳〉酶偁巸?yōu)勢,聯(lián)合起來抵制外來車輛。甚至有的企業(yè)限制運(yùn)輸車輛只能為本企業(yè)服務(wù),不允許回程配載其他貨物。
二、中小物流企業(yè)應(yīng)對空駛的措施
1.建立貨運(yùn)信息平臺,實(shí)現(xiàn)資源共享
中小物流企業(yè)規(guī)模、財(cái)力有限,獨(dú)立建立物流信息系統(tǒng)或平臺耗資巨大,因此,中小物流企業(yè)可以采取以下四種途徑構(gòu)建信息平臺。(1)建立公共物流信息平臺:幾家物流企業(yè)采用合作的方式,共同投資,共同開發(fā),共同使用,共同維護(hù)。一方面可以準(zhǔn)確、及時(shí)地了解到貨運(yùn)信息,另一方面可以實(shí)現(xiàn)信息機(jī)制的共享,物流企業(yè)間通過強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合,將分散、零亂、微弱的物流需求轉(zhuǎn)化為集中、高效的規(guī)模生產(chǎn),實(shí)現(xiàn)運(yùn)輸資源充分利用。如無錫市星網(wǎng)物流已與南京、鎮(zhèn)江、徐州、南通、廣州、襄樊、通遼等地合作建立了信息中心,與全國數(shù)十家貨運(yùn)公司建立了良好的協(xié)作關(guān)系,優(yōu)化運(yùn)輸資源,減少空駛的發(fā)生。(2)利用物流園區(qū)或物流基地提供的信息平臺:有些從事運(yùn)輸?shù)奈锪髌髽I(yè),只有幾臺車,規(guī)模非常小,難以獨(dú)立開發(fā)或購買物流信息系統(tǒng),又缺少和其他企業(yè)合作開發(fā)物流信息系統(tǒng)的條件,此時(shí)可以選擇利用物流園區(qū)或物流基地提供的信息平臺。如傳化物流基地集交易中心、信息中心、運(yùn)輸中心、倉儲中心、配送中心、運(yùn)轉(zhuǎn)中心及配套服務(wù)功能于一體的信息化、網(wǎng)絡(luò)化的公共性運(yùn)營平臺。傳化物流定位于“物流平臺整合運(yùn)營商”,致力于整合“物流服務(wù)、物流設(shè)施設(shè)備、管理服務(wù)和物流需求”四大資源,通過為眾多物流企業(yè)提供“信息交易、商務(wù)配套和物業(yè)”等系統(tǒng)服務(wù)。傳化物流已引進(jìn)了超過400家小型物流企業(yè)。(3)利用電子商務(wù)網(wǎng)站:如華夏交通在線等。中小物流企業(yè)可以通過BBS方式,也可以通過使用服務(wù)網(wǎng)站的各種軟件,而每月給予服務(wù)網(wǎng)站一定的費(fèi)用。(4)利用校企合作開發(fā)簡單的信息系統(tǒng):中小物流企業(yè)一般業(yè)務(wù)比較簡單,信息系統(tǒng)的開發(fā)相對也比較簡單而且主要應(yīng)用在基礎(chǔ)信息化層面,因此高?？梢粤畠r(jià)、可靠性比較高地開發(fā)出中小物流企業(yè)所需要的物流軟件。
2.依托大型的貨運(yùn)公司
為了改變中小物流企業(yè)在運(yùn)輸市場中“找米下鍋”的境況,可以借助大型貨運(yùn)公司的力量,以其為媒介,由其進(jìn)行業(yè)務(wù)開發(fā)。這些大型貨運(yùn)公司,不但貨流量集中,而且客戶覆蓋面廣泛,比如大型的船公司、鐵路、民航等大型運(yùn)輸企業(yè),也都為了給客戶提供門到門的物流服務(wù)而擴(kuò)張或延伸自己的物流業(yè)務(wù),中小物流企業(yè)可以來替代這些大型的運(yùn)輸企業(yè)完成這種末端運(yùn)輸?shù)募\(yùn)和疏散服務(wù)。
3.中小物流運(yùn)輸企業(yè)之間進(jìn)行聯(lián)盟
單個(gè)規(guī)模很小的物流運(yùn)輸業(yè)者,很難形成規(guī)模化生產(chǎn)的組織和指揮能力,不能形成統(tǒng)一的貨源組織和車輛調(diào)配,因此物流企業(yè)之間需要合作。物流企業(yè)之間的這種聯(lián)盟,不僅能夠共享以及優(yōu)化運(yùn)輸資源,而且能夠擴(kuò)大為客戶提供服務(wù)的地域覆蓋面。當(dāng)前,物流企業(yè)間聯(lián)盟面對的一個(gè)難題是信任機(jī)制的建立。多數(shù)中小物流企業(yè)沒有建立企業(yè)文化,企業(yè)的發(fā)展與管理只憑領(lǐng)導(dǎo)者個(gè)人的發(fā)號施令,因此企業(yè)缺乏合理的發(fā)展目標(biāo)和價(jià)值取向,再加上當(dāng)前我國道路運(yùn)輸市場尚未建立起市場經(jīng)濟(jì)條件下有效的行業(yè)管理體制和運(yùn)行機(jī)制,法規(guī)體系還很不健全,市場的誠信度有待進(jìn)一步提高,所以企業(yè)之間很難建立起相互信任的伙伴關(guān)系。
4.制定科學(xué)的發(fā)展戰(zhàn)略
利用現(xiàn)代企業(yè)管理理念,結(jié)合當(dāng)代物流發(fā)展趨勢,加強(qiáng)科學(xué)管理,確定企業(yè)的發(fā)展目標(biāo),提高企業(yè)競爭力。加大對員工的培訓(xùn)力度,培養(yǎng)員工對企業(yè)的忠誠,同時(shí),中小物流企業(yè)還要建立一套科學(xué)有效的績效考核體系及激勵(lì)機(jī)制,科學(xué)評價(jià)員工績效,增強(qiáng)員工的積極性,增強(qiáng)企業(yè)的凝聚力。近幾年貨物丟失案件呈現(xiàn)明顯的上升趨勢,運(yùn)輸貨損事故更是頻繁發(fā)生,主要原因在于企業(yè)員工素質(zhì)低下和工作積極性不高。這些不僅直接影響了物流企業(yè)的信譽(yù)資質(zhì),而且導(dǎo)致一些工商企業(yè)為了確保運(yùn)輸安全而自備車輛,從而物流企業(yè)的貨運(yùn)量大大減少。
5.創(chuàng)新物流運(yùn)輸方法,擴(kuò)大服務(wù)范圍。
針對汽車運(yùn)輸靈巧性的特色,在開展整車運(yùn)輸?shù)耐瑫r(shí),開展零擔(dān)運(yùn)輸、快件運(yùn)輸?shù)燃銥檎募蛇\(yùn)輸業(yè)務(wù),依據(jù)客戶貨源的流向,科學(xué)計(jì)劃車輛運(yùn)行線路,將小批量貨物進(jìn)行聚集,拼裝成整車貨進(jìn)行同路運(yùn)送,提高車輛實(shí)載率。建立現(xiàn)代物流客戶服務(wù)理念,增強(qiáng)與客戶企業(yè)的親密合作關(guān)系,不斷拓寬運(yùn)輸服務(wù)市場,擴(kuò)大服務(wù)功能,創(chuàng)新物流運(yùn)輸方法,充分發(fā)掘車輛的應(yīng)用功能。
三、結(jié)束語
空駛不僅造成中小物流企業(yè)運(yùn)輸成本高,在市場中缺乏競爭力,而且浪費(fèi)資源,不符合可持續(xù)發(fā)展的要求。因此,在運(yùn)輸生產(chǎn)過程中,必須進(jìn)行科學(xué)合理的組織,努力減少車輛空駛行程,提高車輛利用效率,避免資源浪費(fèi)。應(yīng)對空駛的關(guān)鍵是實(shí)現(xiàn)“一體化運(yùn)輸”,即構(gòu)建兩個(gè)網(wǎng)絡(luò),一是構(gòu)建實(shí)際的物流企業(yè)之間的聯(lián)運(yùn)網(wǎng)絡(luò),二是構(gòu)建虛擬的進(jìn)行貨運(yùn)信息交流的平臺網(wǎng)絡(luò)。本文也就是針對這兩個(gè)網(wǎng)絡(luò)的構(gòu)建進(jìn)行了詳細(xì)的闡述。
參考文獻(xiàn):
[1]周云霞:電子商務(wù)物流.北京:電子工業(yè)出版社,2009
