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篇1

二、理論依據(jù)

筆者基于腦中地圖理論，構(gòu)建了主題概念圖式區(qū)域地理教學(xué)模式。“腦中地圖”理論，即按照地理事物的空間結(jié)構(gòu)，加以適當(dāng)?shù)恼砗透爬?，在頭腦中編制的一幅“地圖”，以有效貯存和記憶各種自然環(huán)境和人文地理信息。它可培養(yǎng)學(xué)生習(xí)慣于運(yùn)用地圖等工具，訓(xùn)練學(xué)生從讀圖、用圖、繪圖到進(jìn)行無圖思考，發(fā)展學(xué)生的空間想象及形象思維能力。國外對“腦中地圖”的研究起步較早，研究成果也更深入和系統(tǒng)。JosephD．Novak認(rèn)為，“腦中地圖”主要由節(jié)點、連線和連接詞構(gòu)成。節(jié)點表示概念，連線位于節(jié)點間，表示某兩個概念間存在某種關(guān)系，連接詞是連線上的文字，描述了概念間的關(guān)系。“腦中地圖”中知識以層級方式呈現(xiàn)，最基本的知識構(gòu)成最上位的節(jié)點，以下各層依次是具體化的知識。國內(nèi)從腦中地圖的認(rèn)知原理、地理教學(xué)中構(gòu)建腦中地圖的意義及其作用、構(gòu)建方法和途徑等方面也進(jìn)行了研究。綜上所述，對中學(xué)區(qū)域地理教學(xué)而言，把腦中地圖理論與地理認(rèn)知結(jié)構(gòu)構(gòu)建和區(qū)域地理信息素養(yǎng)養(yǎng)成兩個方面緊密結(jié)合乃是當(dāng)務(wù)之急。

三、教學(xué)模式提出

基于上述理論，結(jié)合地理學(xué)科特性和教學(xué)實際，提出了主題概念圖式區(qū)域地理教學(xué)模式。主題，就區(qū)域地理教學(xué)而言，指最能體現(xiàn)區(qū)域特征的地理要素。概念地圖（conceptmap）是指學(xué)習(xí)者對特定主題建構(gòu)的知識結(jié)構(gòu)的一種視覺化表征，又稱“心智/思維地圖（mindmap）”。換言之，概念圖是語義網(wǎng)絡(luò)的可視化表征，是人們將某一領(lǐng)域內(nèi)的知識元素按其內(nèi)在關(guān)聯(lián)建立起來的一種可視化語義網(wǎng)絡(luò)。它以視覺化的形式闡明了在知識領(lǐng)域里學(xué)習(xí)是怎樣使概念之間產(chǎn)生關(guān)聯(lián)的，并且揭示了知識結(jié)構(gòu)的細(xì)節(jié)變化。將主題和概念地圖聯(lián)系起來應(yīng)用于區(qū)域地理教學(xué)，意在讓學(xué)生先抓住每個區(qū)域的典型地理特征，在此基礎(chǔ)上以發(fā)散思維的方式將其它地理要素以概念圖的形式呈現(xiàn)出來。四、教學(xué)模式構(gòu)建地理的學(xué)習(xí)離不開地圖，因此本教學(xué)模式仍以地圖為依托，并劃分為四個步驟，讀—研—繪—用（通讀地圖—研究地圖—繪制概念圖—活用概念圖）。

1.閱讀地圖獲取地理信息

課前組織學(xué)生自主預(yù)習(xí)，通過整體瀏覽、分段細(xì)讀、精讀地圖等方式使自己對這節(jié)課有大致了解。閱讀文字同時，重點讀圖，特別是地理位置圖、地形圖、氣候圖、礦產(chǎn)圖、人口圖，從地圖上獲取相關(guān)地理信息。課堂伊始，檢查課前預(yù)習(xí)的形式不再是教師提問，而是學(xué)生自主提問，其它小組回答。這種提問方式，既可鍛煉學(xué)生用地理語言回答問題的能力，也可以提升他們發(fā)現(xiàn)、解決問題的能力。通過這一環(huán)節(jié)，引導(dǎo)學(xué)生以閱讀地圖為基礎(chǔ)，逐步熟悉該區(qū)域的相關(guān)自然、人文地理信息，并能從一定程度上把握該區(qū)域的主要特質(zhì)。如日本是一個島國，巴西大部分地處熱帶，西北地區(qū)最突出的自然環(huán)境是干旱等，為下一步打基礎(chǔ)。

2.研究地圖分析重點地理問題

研究地圖是研究對學(xué)生而言較難理解的地理知識，即重點問題重點講解。如西北地區(qū)為什么干旱，青藏地區(qū)為什么高寒，由哪些因素導(dǎo)致？日本的工業(yè)類型為什么是加工出口型，工業(yè)分布為什么都沿海？歐洲的氣候為什么海洋性特別顯著，對歐洲的畜牧業(yè)發(fā)展有什么影響？通過設(shè)置這樣的問題，以此為突破口，一方面提高學(xué)生分析問題的能力，另一方面提升他們對本區(qū)域的地理表征進(jìn)行聯(lián)系，把握其間的本質(zhì)規(guī)律。例如，學(xué)生了解了非洲貧困，那么僅僅知道這個表象就可以了嗎？答案是否定的。應(yīng)該以表象（人口多、食物短缺、種族沖突等）為突破口，進(jìn)一步探究非洲貧困背后的原因（歷史發(fā)展緩慢、殖民主義侵略、不利于發(fā)展的氣候條件、現(xiàn)代不平等的貿(mào)易格局等），如何擺脫落后的局面（發(fā)展現(xiàn)代工業(yè)、發(fā)揮資源優(yōu)勢等）。這樣，以一個問題為抓手，把其它問題串聯(lián)起來，從更深層面上理解一個區(qū)域。

3.總結(jié)地理信息以繪制主題概念圖

繪圖是教學(xué)的核心，即在前兩個步驟基礎(chǔ)上，讓學(xué)生分析得出各要素之間的內(nèi)在關(guān)系，并繪制“主題”概念圖。既可以個人為單位，也可以小組為單位進(jìn)行，目的一是為了讓學(xué)生理解一個區(qū)域的各個地理要素是相互聯(lián)系的，并不是孤立存在的；二是通過概念圖的完成讓學(xué)生總結(jié)本節(jié)課知識點，抓住重點，提升整體思維。在繪制概念圖的過程中，應(yīng)該注意以下幾點。（1）地理位置是學(xué)生認(rèn)識一個區(qū)域的“鑰匙”，同時地理位置也影響其它地理要素，并有助于學(xué)生構(gòu)建空間觀念。因此一般把地理位置放在概念圖的首位。（2）從某種程度講，任何地理要素之間都存在或多或少的聯(lián)系，但從中學(xué)地理學(xué)習(xí)角度而言，要求抓住地理要素之間的本質(zhì)聯(lián)系，特別是能體現(xiàn)一個區(qū)域本質(zhì)特征，能區(qū)別于其它區(qū)域的特色，針對這些進(jìn)行重點分析，著重繪圖。（3）每個學(xué)生的思維習(xí)慣不同，認(rèn)知結(jié)構(gòu)有所差異，因此，對同一區(qū)域可能會出現(xiàn)不同的概念圖，即概念圖的呈現(xiàn)并不惟一。（4）繪圖是結(jié)果，同時也是過程，應(yīng)重視結(jié)果（概念圖的呈現(xiàn)），更應(yīng)注重過程，即學(xué)生在繪圖中的思維過程，這是培養(yǎng)學(xué)生認(rèn)識結(jié)構(gòu)構(gòu)建的一個有效途徑。

4.活用概念圖將知識歸類組塊

這個步驟的主要目的是通過上一個步驟學(xué)生構(gòu)建的“主題”概念圖，鍛煉學(xué)生自主總結(jié)本區(qū)域地理特征的能力。如歐洲最突出的特征是海洋性，由此帶來河流、農(nóng)業(yè)的特征；巴西突出特征是濕熱，這對城市人口分布、工農(nóng)業(yè)有一定影響；西北地區(qū)深居內(nèi)陸，距海遙遠(yuǎn)，決定了它干旱的自然環(huán)境特征，由此影響了農(nóng)業(yè)、河流、人口等地理要素。其次是要學(xué)會遷移學(xué)習(xí)，如亞洲和北美洲的比較遷移學(xué)習(xí)，緯度位置相當(dāng)，跨寒溫?zé)崛龓?。非洲和南美洲的比較遷移，大部分位于熱帶。通過比較的方法，一方面可以抓住區(qū)域最本質(zhì)的地理特征，另一方面學(xué)會區(qū)域間的比較，從而加深對區(qū)域差異的理解。

篇2

新課程標(biāo)準(zhǔn)要求教師必須更新教學(xué)理念，改革課堂教學(xué)，轉(zhuǎn)變教師角色。課堂不再是教師的一言堂，課堂活動也必須以學(xué)生為中心。新標(biāo)準(zhǔn)、新要求、新方法給課堂教學(xué)帶來了巨大變化。這些變化必然對教師話語產(chǎn)生影響。下面筆者就談一談在新課程改革中，如何改進(jìn)教師話語。提高課堂教學(xué)質(zhì)量。

一、教師話語及其在課堂教學(xué)中的重要性

教師話語(教師教學(xué)語言)是教師在課堂上向?qū)W生傳道、授業(yè)、解惑以及師生之間傳遞信息、交流情感的憑借，是教師在教學(xué)實踐中逐步形成的符合教學(xué)需要、遵循語言規(guī)律的職業(yè)語言，是“一種什么也代替不了的影響學(xué)生心靈的工具”。良好的語言應(yīng)是一名合格的教師必備的素質(zhì)和修養(yǎng)。

“教師的語言修養(yǎng)在極大程度上決定著學(xué)生課堂上的腦力勞動的效率”，教師的語言直接影響著教學(xué)工作的成功與否。只有生動感人、通俗易懂的語言才能開啟學(xué)生的心靈，充分調(diào)動他們的思維，啟迪、引導(dǎo)他們掌握知識，從而激感，影響學(xué)生形成良好的行為和品德。教師的語言修養(yǎng)直接決定著教學(xué)效果和教學(xué)質(zhì)量，直接影響著教育的成敗。一名合格的教師，只有熟練地掌握和運(yùn)用教師話語，把握教學(xué)語言在教育教學(xué)過程中的地位和影響，才能提高自身業(yè)務(wù)水平和教學(xué)質(zhì)量。

二、中學(xué)教師話語普遍存在的問題

筆者對中學(xué)教師話語做過長期、大量的觀察與研究，發(fā)現(xiàn)存在以下一些問題。第一，語言不規(guī)范。教師的發(fā)音不準(zhǔn)確，吐字不清晰，普通話不標(biāo)準(zhǔn)。第二，語言不鮮明。一些教師用詞不通俗，長句子太多，條理不清，令人費解等。第三，語言不生動。教師語言空洞、抽象，缺乏語言技巧。語言沒有抑揚(yáng)頓挫、高低起伏；不能聲情并茂，沒有節(jié)奏感。此外。還有語速過快，課堂話語多直白式、命令式、機(jī)械式、灌輸式、評判式，評價語單一，缺乏商榷式、引導(dǎo)式、互動式、多元化的語言，提問語封閉、死板不當(dāng)，話語量過多等問題。當(dāng)然，這些問題不一定同時存在于同一位教師的課堂語言中。一位教師可能會存在上面問題中的一個、兩個或多個。

三、在教學(xué)實踐中改進(jìn)教師話語的措施

針對中學(xué)教師話語中普遍存在的問題，我們應(yīng)該如何改進(jìn)教師話語呢?

(一)加強(qiáng)科學(xué)文化知識修養(yǎng)，不斷提高自身素質(zhì)

文化知識是教師通過教學(xué)向?qū)W生傳授的主要內(nèi)容。教師所從事的職業(yè)的目的是培養(yǎng)新型的適應(yīng)社會、生產(chǎn)、科技發(fā)展的創(chuàng)新型人才，以促進(jìn)人的全面發(fā)展，推動社會發(fā)展。因此，教師要博覽群書，具有廣博的科學(xué)文化知識，不斷更新完善自己的知識結(jié)構(gòu)，不斷用人類創(chuàng)造的精神財富豐富自己，提高自身素質(zhì)。教師廣博的科學(xué)文化知識主要包括廣博的普通科學(xué)文化知識(如：較為系統(tǒng)的人文社會科學(xué)知識、自然科學(xué)和技術(shù)科學(xué)知識等)、精深的學(xué)科專業(yè)知識(包括專業(yè)基礎(chǔ)知識、專業(yè)主體知識和專業(yè)前沿知識)和系統(tǒng)的教育科學(xué)理論知識(教育學(xué)、心理學(xué)、教育改革及教育科研等)。

(二)加強(qiáng)語言修養(yǎng)，不斷提高自身的教學(xué)語言表達(dá)能力和表達(dá)水平

教師的語言修養(yǎng)直接影響到他對詞句的選擇、語段的構(gòu)成、語境的適應(yīng)以及表述時的語音、語調(diào)、語氣、語速等，直接關(guān)系到教師教學(xué)語言的表達(dá)能力、表達(dá)水平和表達(dá)效果，決定著教學(xué)語言的質(zhì)量。葉圣陶強(qiáng)調(diào)：凡是當(dāng)教師的人，絕無例外地要學(xué)好語言，才能做好教育教學(xué)工作。也就是說，教育的成敗，不僅取決于教師知識的多寡，同樣也取決于教師口語表達(dá)能力的高低。所以，教師首先必須樹立科學(xué)的語言觀，具有較強(qiáng)的語言規(guī)范意識，正確規(guī)范地使用語言，加強(qiáng)語言學(xué)理論修養(yǎng)。

(三)加強(qiáng)語言技能訓(xùn)練，不斷提高自身的教學(xué)語言表達(dá)技巧

教學(xué)語言技巧是教師在課堂教學(xué)中，為了使學(xué)生理解和掌握教學(xué)內(nèi)容而使用的語言表達(dá)手段，是教師教育教學(xué)技能體系中首要的基本技能，是衡量教師業(yè)務(wù)能力和水平的重要依據(jù)。教師的教學(xué)語言技能訓(xùn)練包括語音、吐詞、音量、語速、語調(diào)、節(jié)奏、詞匯和語法訓(xùn)練等。教師要提高自己的教學(xué)語言表達(dá)技巧，正確熟練地運(yùn)用課堂教學(xué)語言，就必須加強(qiáng)實踐訓(xùn)練。教師可以通過發(fā)音用聲訓(xùn)練、朗讀訓(xùn)練、聽說訓(xùn)練、模仿訓(xùn)練來提高自身的教學(xué)語言表達(dá)技巧。

四、教師教學(xué)語言設(shè)計

基本素養(yǎng)有了，語言表達(dá)技巧有了，教師還要對教學(xué)語言進(jìn)行設(shè)計。

(一)課堂上要為學(xué)生提供可理解性輸入

教師在課堂教學(xué)中，用詞一定要規(guī)范，詞語的選擇和搭配要恰當(dāng)，平時要注重詞語和課堂用語的積累。教師要多用通俗易懂的詞語、口語化的詞語，將口語和書面語結(jié)合起來使用；要盡量使用長短適中的句子，并在課堂上常常變換句式，以免過于單調(diào)；避免使用長句或結(jié)構(gòu)復(fù)雜的句子；充分考慮到學(xué)生的最近發(fā)展區(qū)和學(xué)生的理解水平，為學(xué)生提供可理解性輸入。就是說我們一定要讓學(xué)生聽懂教師在課堂上說的話，理解教師的意思。否則，就談不上學(xué)生對教學(xué)內(nèi)容的學(xué)習(xí)和理解。

(二)注意把握語速

課堂上教師對語速的掌控是非常重要的。教師的語速過快，就不能為學(xué)生提供可理解性輸入，學(xué)生沒有足夠的時間對教師講授的內(nèi)容作出有效反應(yīng)。教師語速過慢，上課沒有激情，不能激起學(xué)生聽課的興趣。所以，語速過快或過慢都會導(dǎo)致低效或無效課堂教學(xué)。當(dāng)然，在特殊情況下，為了特定的目的或表達(dá)的需要，教師會有意加快或放慢語速，使語言抑揚(yáng)頓挫，更富有節(jié)奏性，以渲染語言的表達(dá)效果，是完全可以的。

(三)關(guān)注學(xué)生的情緒情感，讓學(xué)生在低憂慮的背景下聽課

新課標(biāo)不僅重視對學(xué)生知識的傳授、能力的培養(yǎng)，而且也更加關(guān)注學(xué)生的情緒情感。在課堂上，如果學(xué)生在憂慮的狀態(tài)下，或者說帶著不愉快的情緒聽課，他們就不愿意聽或很難聽進(jìn)教師說的話，還能談得上理解教師話語嗎?所以，課堂上必須讓學(xué)生保持良好的情緒狀態(tài)，濃厚的學(xué)習(xí)興趣，師生之間才能有良好的交流互動，才能保證課堂教學(xué)的有效性。

(四)注意問題設(shè)計

問題是學(xué)生思維的開端和求知的起點，提問是互動語言最為重要的一種表現(xiàn)形式。使用教學(xué)語言進(jìn)行互動就要注意提問的有效性。教師要多提開放式問題、發(fā)散式問題，鼓勵學(xué)生自己作出回答，有助于學(xué)生認(rèn)知能力、思維能力的發(fā)展；問題要明了、具體，為回答者提供清晰的回答模式；問題能引發(fā)學(xué)生活躍的思維和課堂對話；有效問題通過組織學(xué)生討論、概括、解釋，給學(xué)生提供加深對學(xué)習(xí)材料理解的機(jī)會；問題要面向全體學(xué)生，并給予學(xué)生足夠的思考、回答的時間。

(五)重視課堂反饋語的設(shè)計

教師的反饋用語通常分為肯定的反饋和否定反饋兩大類。教師應(yīng)該清楚，評價不是目的，而是手段，是掌握在教師手里的一種教育工具。它應(yīng)當(dāng)激發(fā)兒童的學(xué)習(xí)愿望，而不能成為對于不愿學(xué)習(xí)的一種懲罰。因此教師應(yīng)多給予學(xué)生表揚(yáng)。學(xué)生即使回答不對或不完全對，教師也應(yīng)用婉轉(zhuǎn)的語氣給予評判。例如：當(dāng)一個學(xué)生問題回答錯了，教師可以這樣說：“不要緊，你能說出錯誤的答案，表明你是有勇氣的。仔細(xì)考慮，你會找到正確答案的?！狈穸ǖ姆答佂箤W(xué)生感到羞愧而承受很大的心理壓力，不利于學(xué)生的有效學(xué)習(xí)。所以，教師要盡量避免使用否定反饋。

(六)恰當(dāng)運(yùn)用幽默的語言

幽默是情感、思想、學(xué)識、靈感的結(jié)晶，是課堂教學(xué)的催化劑。幽默詼諧、風(fēng)趣高雅的語言可以密切關(guān)系、拉近距離、活躍氣氛、點燃激情、加深理解、強(qiáng)化記憶；可以化深奧為淺顯，化抽象為形象。使教學(xué)內(nèi)容通俗易懂、妙趣橫生。若要言之有趣，教師要樹立和強(qiáng)化幽默意識，善于向書本學(xué)習(xí)。博覽群書，潛心閱讀，積累幽默的格言、警句；善于在生活中學(xué)習(xí)，處處留心，時時在意，發(fā)現(xiàn)、積累生活中的幽默素材，增加儲備。在具體的教學(xué)過程中，教師還要吃透教材，認(rèn)真準(zhǔn)備，根據(jù)實際靈活地設(shè)計幽默情節(jié)，生動地介紹、描述、評論課文內(nèi)容，機(jī)敏地穿插使用幽默的格言、警句、故事等，恰當(dāng)?shù)剡\(yùn)用比喻、擬人、夸張、飛白等修辭方法，輔以幽默的動作、表情，開發(fā)利用好幽默資源，創(chuàng)建和諧課堂，實現(xiàn)師生思維共振。

(七)運(yùn)用適當(dāng)?shù)恼n堂身勢語

課堂身勢語是指教師在課堂教學(xué)中，表達(dá)意圖、交流感情、闡述觀點、示范操作時所呈現(xiàn)的動作。它包括教師的表情、姿勢和形體動作等。課堂上，教師需要一面講課，一面與學(xué)生交流情感，溝通思想。適當(dāng)?shù)谋砬閯幼魍芴岣邔W(xué)生的注意力，使他們?nèi)菀赘辖處煹闹v課思路。課堂身勢語和有聲語言相互配合，能使講課的內(nèi)容形象化、具體化，強(qiáng)化學(xué)生的記憶和理解，提高上課的效率。所以，教師上課前不僅要設(shè)計好有聲的課堂話語，還要為自己設(shè)計好一堂課的手勢、動作及表情，從而使學(xué)生注意力集中，更容易理解上課內(nèi)容，活躍課堂氣氛，使課堂富有感染力。需要注意的是，課堂身勢語必須適合學(xué)生的特點和教學(xué)內(nèi)容，與教學(xué)內(nèi)容緊密聯(lián)系，才能幫助學(xué)生加深對教學(xué)內(nèi)容的理解，而不能隨心所欲，胡亂表現(xiàn)。教師的身勢語要適度協(xié)調(diào)，才能產(chǎn)生良好效果。動作過多、表情過于夸張反而使學(xué)生眼花繚亂，主次不分，影響效果。

(八)增加學(xué)生話語量，減少教師話語量

長期以來，許多教師一直在進(jìn)行填鴨式教學(xué)，大搞一言堂，甚至是一堂課從頭講到底，教師主宰課堂，幾乎“壟斷”課堂語言。新課標(biāo)要求教師更新觀念、轉(zhuǎn)變角色。教師不僅僅是知識的傳授者，也是引導(dǎo)者、組織者、參與者、促進(jìn)者、評估者和協(xié)調(diào)者。學(xué)生是課堂活動的主體，是支配課堂的主人翁，教師就像一個導(dǎo)演。這些理念反映在教師課堂話語上，就迫切需要教師在課堂上減少自己的說話時間，增加學(xué)生的說話時間，即：減少教師的話語量，增加學(xué)生課堂話語的量。教師要鼓勵學(xué)生在課堂上多提問題，多參與討論，多發(fā)表自己的見解。:

(九)采用行動研究法，分析教師話語

教師行動研究是教師在研究人員的指導(dǎo)下去研究本校本班的實際情況，解決日常教育、教學(xué)中出現(xiàn)的問題，不斷改進(jìn)教育、教學(xué)工作的一種研究方法。與行動研究密切相關(guān)聯(lián)的是“教師即研究者”理念。它要求教師在教育教學(xué)中采用實踐——反思——實踐——再反思——再實踐的模式，對教學(xué)實踐中出現(xiàn)的問題進(jìn)行研究，以提高教育教學(xué)質(zhì)量。我們同樣可以運(yùn)用行動研究法，對教師的課堂話語進(jìn)行分析研究。首先，要制訂計劃，確定行動研究的周期(如：以一周、一個月或一學(xué)期為一個周期)，列出行動研究的步驟，選擇操作方法。然后，確定研究對象，按計劃實施研究。一開始。教師可以選擇一個課型，不要對自己的課堂話語進(jìn)行設(shè)計，按照自己平時的、一般的語言進(jìn)行授課，課堂上留意觀察，課后SBT學(xué)生在課堂上的聽課情緒狀態(tài)和反應(yīng)。隨后，選擇和前面同樣課型的一節(jié)課，進(jìn)行研究。課前對自己的課堂話語精心設(shè)計，課堂上邊上課，邊觀察學(xué)生的聽課情緒變化。課后，對學(xué)生進(jìn)行訪談、問卷調(diào)查，了解學(xué)生對本堂課教師話語的感覺和看法以及課堂教學(xué)效果。同時，教師可以請同行聽自己的課，觀察、記錄自己本堂課的課堂話語及學(xué)生的課堂聽課情緒和反應(yīng)。并請他們對本堂課的教師話語做客觀的分析評價。提出改進(jìn)意見，以使自己揚(yáng)長避短。如果要繼續(xù)研究，便可進(jìn)入下一個研究周期重復(fù)以上步驟。

在新課改背景下，教師一定要貫徹新課標(biāo)精神，認(rèn)識到教師話語在中學(xué)課堂教學(xué)中的重要性，加強(qiáng)科學(xué)文化知識修養(yǎng)和語言修養(yǎng)，加強(qiáng)語言技能訓(xùn)練；尤其要認(rèn)真對待課前的語言設(shè)計，在課堂實踐中反復(fù)探索并仔細(xì)分析自己的課堂語言。只有這樣，教師才能不斷提高自身的語言素質(zhì)和語言表達(dá)技巧，逐步改進(jìn)教師話語，從而提高教育教學(xué)質(zhì)量。

[參考文獻(xiàn)]

篇3

張昆侖教授發(fā)表《價值概念探新》一文川，對傳統(tǒng)價值概念提出了質(zhì)疑，說明傳統(tǒng)價值概念已經(jīng)不能說明現(xiàn)實問題了。但是，張教授提出的問題實際上都是不存在的。張教授提出了三個問題，下面我們逐一說明。

一、關(guān)于特殊商品的價值問題

張教授認(rèn)為傳統(tǒng)價值概念不能說明現(xiàn)實中商品的價值和價格了。他舉了“處女地、自然礦藏、古生物化石”川等例子，認(rèn)為它們都不是勞動產(chǎn)品，其中也不包含勞動，但是卻都“具有價值”，所以他得出結(jié)論說傳統(tǒng)的價值概念不能說明現(xiàn)實問題了。他提出這樣的問題是不正確的。第一，他舉出的所謂商品都是特殊商品，它們僅僅具有價格，而沒有價值。第二，馬克思的價值概念指的是凝結(jié)在商品中的勞動，指的是商品的價值，他的勞動價值論是說明商品生產(chǎn)和商品交換的規(guī)律的科學(xué)，但是張教授所舉的幾個例子都不是一般的商品，即不是勞動產(chǎn)品，這當(dāng)然不在馬克思的價值概念和勞動價值論解釋的范圍之內(nèi)。當(dāng)然，在商品經(jīng)濟(jì)中它們都取得了商品的形式。但是，它們都是特殊商品，應(yīng)當(dāng)做出特殊的解釋，馬克思就做過這樣的解釋，比如馬克思就說過土地是一種特殊商品，土地具有價格，而沒有價值。但是，張教授卻主觀地認(rèn)為馬克思的價值概念和勞動價值論解釋不了這些問題了，這是不正確的。

張教授為了說明他的觀點后來又舉出了深山旅游區(qū)飯店中的野菜菜肴價格更貴的例子，這倒像西方經(jīng)濟(jì)學(xué)家為了否定勞動價值論而舉出沙漠中的冰塊昂貴的例子一樣。他們研究問題不是從普遍的商品生產(chǎn)和商品交換出發(fā)的，而是從非生產(chǎn)過程中極端個別的事例出發(fā)的，這樣得出的結(jié)論怎么可能說明商品經(jīng)濟(jì)的普遍現(xiàn)實呢?

二、關(guān)于商品價值能否直接計量的問題

張教授認(rèn)為，“在商品經(jīng)濟(jì)的早期”，商品生產(chǎn)中耗費的社會必要勞動時間還容易計算，“而在世界一體化的今天”，商品生產(chǎn)中耗費的社會必要勞動時間就不可能“精確量化”了。這并不是問題，而是一種必然性，對于這一點馬克思、恩格斯都曾做過非常明確的說明，甚至可以說恩格斯在《資本論》第3卷所做的增補(bǔ)部分主要就是說明這一問題的。

張教授認(rèn)為，傳統(tǒng)的“價值”無法“精確量化”，社會必要勞動量無法“精確量化”，所以不能說明現(xiàn)實了。按照他的說法，好像價值應(yīng)當(dāng)能夠直接計量似的，這完全是一種誤解。價值只是勞動交換關(guān)系的一種抽象，它是通過價值形式相對的表現(xiàn)出來的，商品的價值量本來就是不能直接計量的。社會必要勞動時間是一種客觀的存在，但是它是無法直接計量的，在某一個時點上，生產(chǎn)一種商品的勞動時間是確定的，但是因為生產(chǎn)技術(shù)無時無刻不在變化，所以生產(chǎn)某種商品的社會必要勞動時間也是隨時變化的，是不可能精確地計量的。關(guān)于這一點，馬克思曾經(jīng)做過非常明確的說明。馬克思說道，“價值量由勞動時間決定是個隱藏在商品相對價值的表面運(yùn)動后面的秘密 “是不可捉摸的”。用我們今天的話說，是無法直接計量的。張教授卻以為價值應(yīng)當(dāng)能夠直接計量，這是不正確的。他提出這個問題并不能否定馬克思的價值概念。

張教授為了說明他的觀點舉了袁隆平的例子，這個例子確實很典型。說來巧了，我也曾舉過這個例子，不過我舉這個例子說明的觀點和張教授的觀點恰好相反川。他提出了這樣的質(zhì)疑，“袁隆平的復(fù)雜勞動究竟是普通老農(nóng)簡單勞動的多少倍?”他認(rèn)為傳統(tǒng)價值概念“難以精確量化”，解決不了袁隆平復(fù)雜勞動與普通老農(nóng)簡單勞動之間的倍數(shù)問題，所以對傳統(tǒng)等價值交換理論提出了質(zhì)疑。我以為，這是不正確的。前面我們說過，價值是無法直接計量的，但是不是不能計量，價值無法直接計量，但是通過間接形式，還是能夠得到相對準(zhǔn)確的計量的。當(dāng)然，這需要解決價值量計量的前提問題。在這里，我要強(qiáng)調(diào)指出勞動創(chuàng)造的價值是無法計量的，但是如果我們認(rèn)識到勞動本身具有價值，我們就會發(fā)現(xiàn)價值計量的問題就不難解決了。我曾經(jīng)批評過經(jīng)濟(jì)學(xué)界目前流行的觀點，他們只是說明了勞動創(chuàng)造價值，但是這樣是解決不了現(xiàn)實提出的問題的，因為僅僅說明勞動創(chuàng)造價值并不能解決價值量的計量問題。現(xiàn)代生產(chǎn)都是集約化生產(chǎn)，個人創(chuàng)造的價值都融人到企業(yè)的最終產(chǎn)品中去了。從最終產(chǎn)品中計量出某一個別勞動者創(chuàng)造的價值，這是辦不到的。我們應(yīng)當(dāng)結(jié)合社會主義市場經(jīng)濟(jì)的實際，證明勞動本身具有價值，這將會具有非常重要的意義，因為一旦證明了勞動本身具有價值，勞動價值的計量問題也就迎刃而解了。

勞動的價值，這還是從現(xiàn)實中概括出來的一個嶄新的命題，為了說明這一命題就讓我們回到現(xiàn)實中來吧。勞動者付出個人勞動，企業(yè)支付貨幣工資，這是我們社會當(dāng)中最普遍和最基本的事實。這一事實說明，勞動已經(jīng)作為交換的對象而且采取了價值形式，即個人勞動二貨幣工資。個人勞動二貨幣工資，這和馬克思分析的“20碼麻布=2鎊”的意義是一樣的。馬克思的價值概念是從價值形式的分析中引伸出來的，我們通過“個人勞動二貨幣工資”這個等式的分析就會發(fā)現(xiàn)個人勞動是具有價值的。個人勞動具有二重性，即是具體勞動與抽象勞動的統(tǒng)一。在這里，個人勞動當(dāng)中包含的抽象勞動就是價值實體，抽象勞動的單純凝結(jié)就是價值，即個人勞動的價值;貨幣工資是個人勞動的價格，是個人勞動價值的表現(xiàn)形式，它應(yīng)當(dāng)以個人勞動的價值為基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)通過競爭過程形成。個人勞動的價值是由其中包含的社會必要勞動時間決定的。因為各個勞動者個人勞動的復(fù)雜程度不同，其中就包含了不同的社會必要勞動時間，所以就會具有不同的價值。工資是勞動價值的表現(xiàn)形式，如果創(chuàng)造了能夠展開充分競爭的環(huán)境，使工資通過競爭過程形成，那么它就能相對準(zhǔn)確地反映個人勞動的價值，這樣就能體現(xiàn)勞動者之間的勞動差別，從而就能實現(xiàn)按勞分配的原則。

在計劃經(jīng)濟(jì)條件下，個人勞動的價值無法得到充分的實現(xiàn)，但是在市場經(jīng)濟(jì)中個人勞動的價值就能夠得到比較充分的實現(xiàn)。就說雜交水稻之父袁隆平吧，他繁育優(yōu)良品種，使種糧者增產(chǎn)增收，他創(chuàng)造了多少價值?在傳統(tǒng)體制下他的工資收人非常有限，比普通勞動者多不了多少，他的勞動價值遠(yuǎn)未得到充分的實現(xiàn)。但是，在市場經(jīng)濟(jì)中他的勞動價值通過市場就能夠得到相對準(zhǔn)確的實現(xiàn)，勞動差別就能體現(xiàn)出來，他的個人收人也就相當(dāng)可觀了。比如，湖南四達(dá)資產(chǎn)評估事務(wù)所就估算過，袁隆平光品牌價值就可達(dá)1008.9億元。他作為“袁隆平農(nóng)業(yè)高科技股份有限公司”的發(fā)起人持有“隆平高科”250萬股，以今日價格(2004年11月17日，每股11.3)計算其股票市值為0.2825億元，還是相對準(zhǔn)確地反映了他的勞動價值了吧(他的工資福利忽略不計)!

“袁隆平的復(fù)雜勞動究竟是普通老農(nóng)簡單勞動的多少倍?”這絕非難事。只要有了競爭環(huán)境，誰高誰低、相差多少就都是清清楚楚的。比如，在計劃經(jīng)濟(jì)體制下，袁隆平跟我就差不多，從工資收人上看也許比我多一點，但是多得非常有限!但是，進(jìn)人市場經(jīng)濟(jì)之后，誰高誰低就充分顯露出來了，他可能是我的一千倍，或者一萬倍，如果用心計算是能夠相對準(zhǔn)確地計算出來的。這里的關(guān)鍵在于要認(rèn)識到解決計量差別的前提條件問題。其實，這個問題在馬克思那里早就解決了，比如他曾明明白白地說過，“雖然不同的勞動日的價值不等，價值還是可以用勞動時間來衡量的;但是要使用這種尺度，就需要有一個可以比較各種不同勞動日價值的尺度表;確定這種尺度表的就是競爭?！薄澳忝啃r的工作和我每小時的工作是不是等值?這是要由競爭來解決的問題。怎么在張教授這里就成了解決不了的問題了呢?

價值無法直接計量，但是不是不能計量，它無法直接計量，但是還可以間接計量。張教授卻以為價值應(yīng)當(dāng)能夠直接計量或者無法計量，這樣怎么可能反映市場經(jīng)濟(jì)的實際呢?

三、關(guān)于價值歸屬的問題

張教授還提出了一個價值歸屬的問題，即“依照勞動是商品價值的惟一源泉、商品交換要按等價值交換的理論，商品就應(yīng)當(dāng)全部歸勞動者占有;純粹的生產(chǎn)資料所有者所獲得的收益就都是‘剝削’所得?！贝ㄎ乙詾?，這個觀點是不正確的。這里的問題在于，現(xiàn)實中的“生產(chǎn)資料所有者”是“純粹的生產(chǎn)資料”所有者，而不是“勞動者”嗎?資本家作為“純粹的生產(chǎn)資料所有者所獲得的收益”是“剝削”，但是“勞動者”獲得自己創(chuàng)造的“收益”怎么也成了“剝削”呢?他這里所說的“生產(chǎn)資料”“收益”實質(zhì)上指的就是投資收人，我們認(rèn)為現(xiàn)實中的投資收人并非“剝削”收人。當(dāng)然，勞動者投資收人的性質(zhì)問題是社會主義市場經(jīng)濟(jì)中出現(xiàn)的一個新問題，也是一個比較復(fù)雜的問題，需要用理論做出新的概括，具體說需要用勞動價值論和資本有機(jī)構(gòu)成理論來說明。

在現(xiàn)階段，很多工人，農(nóng)民，知識分子，經(jīng)營管理人員，科學(xué)技術(shù)人員，國家機(jī)關(guān)工作人員，自由職業(yè)者等等都有些存款，都有些利息收人。那么，他們的投資收人是“剝削”收人嗎?如果提出這樣的疑問，那不是把他們參加社會主義勞動，支援經(jīng)濟(jì)建設(shè)的積極性都給抹殺了嗎?在今日的社會主義社會參與投資的都是勞動者，在以往的資本主義社會參與投資的都是資本家，以往的資本家脫離了生產(chǎn)過程，但是今日的勞動者脫離生產(chǎn)過程了嗎?勞動者投資和資本家投資在本質(zhì)上是不同的，資本家的資本收人是無償占有的他人的勞動成果.而勞動者所得的投資收人則是自己通過勞動創(chuàng)造的。把今日勞動者的投資收人和昔日18世紀(jì)資本家的資本收人相混同是錯誤的。不勞而獲，不投人勞動就可以參與分配，僅僅有了權(quán)力就可以參與分配，天下哪有這樣的好事?大家都不勞而獲，財富從何而來，怎么還能按勞分配呢?當(dāng)然，僅有上面那些抽象的議論還不夠，下面讓我們做一點具體的說明吧!

假設(shè)，我有幸和張教授一起參加了鋪設(shè)電纜的工程，工作任務(wù)是挖電纜溝，工程建設(shè)方按挖掘的長度支付報酬。張教授投資10萬元錢買了一個掘溝機(jī)，每天挖掘100米(張教授暫時屈就一下，做一點操縱機(jī)械的勞動)，每天掙1000元;我花10元錢買了一把鐵鍬，一天挖掘10米，每天掙100元。張教授投資10萬元，每天比我多掙900元。對于我所得的100元，誰也不會提出什么疑問。但是，對于張教授多得的那個900元，那些所謂有學(xué)問的學(xué)者們可能就要發(fā)問了，你掙那么多，是怎么來的?那么，你如何回答呢?是勞動創(chuàng)造的，還是機(jī)器創(chuàng)造的?張教授可能會說這是我的勞動創(chuàng)造的，但是我也擔(dān)心張教授覺得自己僅僅是拉一拉操縱桿或者按一按電鈕，這些算不了什么，實際都是機(jī)器在勞動，價值是由機(jī)器創(chuàng)造的。如果張教授做了后一種回答，那我的看法和張教授的看法就是完全不同的。我以為，一切價值都是由勞動創(chuàng)造的，掘溝機(jī)不創(chuàng)造價值，張教授多得的900元是勞動創(chuàng)造的。當(dāng)然，這不是說投資就沒有意義了，投資當(dāng)然有意義，張教授比我多投人99990元，結(jié)果每天比我多收人了900元，你能說投資沒有意義嗎?但是，它有什么意義呢?勞動者向生產(chǎn)過程投人一定量資金，購買了機(jī)器設(shè)備，那么他的技術(shù)裝備水平就得到了提高，從而就提高了勞動生產(chǎn)力，從而在單位時間內(nèi)就會創(chuàng)造出較多的價值。在這里，投人資金只是提高了技術(shù)裝備水平，從而提高了勞動生產(chǎn)力，但是，投人資金的意義僅僅就在這里;資金并不創(chuàng)造價值，較多的價值還是由勞動創(chuàng)造的。張教授多得的那個900元就是由于提高了勞動生產(chǎn)力而在單位時間內(nèi)多創(chuàng)造出的那一部分價值。很顯然，張教授每天多得的900元是自己通過勞動創(chuàng)造的，并非占有了他人的勞動，他的10萬元僅僅作為生產(chǎn)要素而已，并未發(fā)揮資本的功能。

當(dāng)然，上面我們說得比較簡單，說勞動者投人資金之后直接改變了自己個人的勞動條件，但是實際投資情況是很復(fù)雜的。實際上，勞動者也許是把資金投給了自己所在的企業(yè)，如果是這樣就平均地提高了企業(yè)中各個勞動者的勞動生產(chǎn)力水平或提高了整個企業(yè)的勞動生產(chǎn)力水平，而不是提高了他單個人的勞動生產(chǎn)力水平。這還是假設(shè)把資金投給本企業(yè)時的情況，如果投給了另外一個企業(yè)，這筆資金的投人與自己勞動條件的改善就完全沒有關(guān)系了;如果是存入銀行、那就根本看不到使用到哪里去了。但是，無論經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象具有怎樣迷人的色彩，只要我們不被現(xiàn)象所迷惑，就能夠透過現(xiàn)象抓住本質(zhì)。透過現(xiàn)象抓住本質(zhì)，這正是科學(xué)活動的意義之所在。勞動者投人資金以后，不管是怎樣使用的，也不管是使用到哪里去了，本質(zhì)上都是提高了他個人的勞動生產(chǎn)力，從而能夠使他個人在單位時間內(nèi)創(chuàng)造出較多的價值。

在現(xiàn)實生活中，投資和使用投資的過程是非常復(fù)雜的。實際上很有可能會這樣，張教授雖然有儲蓄，但不會操縱掘溝機(jī)，他是用鐵鍬挖掘的，我雖然沒有多少存款，但是會駕駛掘溝機(jī)，我到銀行貸款買了掘溝機(jī)，開著掘溝機(jī)參加工程了。張教授參與儲蓄了，他一邊勞動，一邊得到了“利息”收人，我使用了別人的資金也是優(yōu)化利用資源的過程，也提高了勞動生產(chǎn)力，收人也會增加，在還本付息之后還是比單純用鐵鍬多收人了一些，投人資金的和使用資金的都增收了，雙方都受益了。

嚴(yán)格來說，資金不會貢獻(xiàn)，機(jī)器也不會貢獻(xiàn)，“貢獻(xiàn)”是主體的行為，是人的行為。張教授取得了勞動收人，但是當(dāng)期沒有消費，而是把消費時間推遲了，他儲蓄起來支援了經(jīng)濟(jì)建設(shè)，提高了勞動生產(chǎn)力，創(chuàng)造了較多價值，這是張教授本人的貢獻(xiàn)。他得到的利息從實質(zhì)上說是由他的勞動創(chuàng)造的，從形式上說也可以叫做對他延期消費的一種補(bǔ)償。在這里，在自己使用物質(zhì)要素的時候是提高了自己的勞動生產(chǎn)力，從而能夠使自己創(chuàng)造較多的價值，得到較多收人;在儲蓄的條件下是做貢獻(xiàn)了，為別人提高了勞動生產(chǎn)力，自己則延遲消費了，僅僅獲得一些延遲消費的補(bǔ)償而已。使用別人的資金，是優(yōu)化利用了資源，客觀上改善了自己的勞動條件，從而使自己創(chuàng)造了較多價值，并且多得了收人。勞動者投人資金僅僅是作為一種生產(chǎn)要素而已，自己使用時有利于自己，別人使用時(或使用別人的資金時)既有利于別人，也有利于自己。資本的本質(zhì)是能夠帶來剩余價值的價值，資本能夠占有他人的剩余勞動。在這里，投入資金的和使用資金的都受益了，怎么能說它是資本呢?剝削指的是通過壟斷生產(chǎn)資料而無償占有他人的勞動，這里既沒有對于生產(chǎn)資料的壟斷，也沒有無償占有他人的勞動，怎么會有剝削呢?

馬克思只是說過，資本家的資本收人是剝削收人，但是馬克思從來就沒有說過勞動者的資本收人也是剝削收人，所有的投資收人都是“剝削”，這是強(qiáng)加給馬克思的，從理論出發(fā)是得不出這樣的結(jié)論的。我們今天所處的社會階段和馬克思所處的那個社會階段是根本不同的。在馬克思那時候得到資本收人的都是資本家，而我們今日社會得到資本收人的都是勞動者。勞動者得到的資本收人和資本家所得資本收人的性質(zhì)是根本不同的，我們應(yīng)當(dāng)結(jié)合今日社會的實際做出新的概括，而不能用馬克思那個時代的結(jié)論說明今日社會的現(xiàn)實。張教授的認(rèn)識不符合今日社會的實際，把它強(qiáng)加給馬克思，然后說馬克思解決不了今日社會的問題，這個邏輯是不能成立的。

篇4

一、集體肖像的概念論文

集體肖像應(yīng)是指數(shù)個特定不特定人的肖像的集合體,是數(shù)個肖像在同一載體中的使用,是各權(quán)利人獨立肖像的集合體,具有獨立性與同一性的二重特征。在法律意義上,各權(quán)利人就其在集體肖像中之個人肖像所享有的精神利益及轉(zhuǎn)化的物質(zhì)利益是獨立的可分的,各肖像權(quán)人在照片中享有獨立的人格權(quán);而在物理上集體肖像又具有不可分的特質(zhì),全體肖像權(quán)人對該集體肖像有不可分的精神和物質(zhì)利益。在姚明訴可口可樂案中姚明、巴特爾、郭士強(qiáng)對各自的肖像都享有獨立的肖像權(quán),但在物理上,三者的肖像在同一載體上,使用其中一人之肖像不可避免會使用到其他人的肖像。

集體可以是集體的抽象概念,但集體肖像不是“特定意義集體”的肖像,肖像還是反映自然人的外部生理特征,而“集體肖像”是通過不同成員生理特征和精神面貌展現(xiàn)的一個集體不可分的風(fēng)貌,這是個體單獨所不能表現(xiàn)的。如三軍儀仗隊威武的整體軍隊形象是一個整體而且是其他個人或團(tuán)體所不能比擬的。而集體若作為一個抽象整體概念則“集體肖像權(quán)”是獨立各成員肖像權(quán)之上的特殊肖像權(quán),接下來對此又一個問題是“集體”性質(zhì)的不同也會影響到肖像權(quán)歸屬等具體法律操作問題。如對于軍隊有其特殊性只能由軍隊主張哪怕圖片中并不是反映所有軍人的肖像只是突出幾個特定軍人清楚之肖像。也可以是具體的人的集合,而且在上述中,學(xué)者對于集體肖像中的集體人數(shù)界定下限,是否需要根據(jù)肖像載體的性質(zhì)、尺度限定一個上限有待與具體實踐相結(jié)合,畢竟同樣大小之照片所載人數(shù)多少會影響到肖像的清晰度問題,甚至影響到可否構(gòu)成法律意義上的肖像問題進(jìn)而影響到肖像侵權(quán)的認(rèn)定問題。王利明教授主張以可辨認(rèn)度來區(qū)分情形,在肖像利益受到侵害的后,個人主張其肖像權(quán)應(yīng)區(qū)分兩種情形:第一,在集體肖像中總的人數(shù)不多的情況下,個人形象往往具有可辨性,形象突出的人當(dāng)然享有獨立的肖像權(quán)。形象不突出的則可以主張集體肖像權(quán),一般不能主張自己個人的肖像權(quán)。第二,如果在集體肖像中,人數(shù)眾多,且所有組成人員個人特征都不突出,每個人的形象只是共同構(gòu)成一個整體時,此時,每個成員只能主張集體肖像權(quán),而無權(quán)主張個人肖像權(quán)。

二、集體肖像權(quán)的特征

(一)集體肖像所體現(xiàn)的“團(tuán)體性”

對于有一定歸屬的如樂隊、球隊等的組合,集體肖像則主要是通過不同成員生理特征和精神面貌的綜合來展示該團(tuán)隊整體的外在形象,以區(qū)別不同團(tuán)隊,以突顯其獨特性。盡管集體肖像是由個人肖像集合而成,但是個人肖像已不是再現(xiàn)的主題,其相對于集體的整個形象而言被削弱或弱化,并成為團(tuán)體肖像的組成和陪襯,其首先給公眾的第一感覺是一個團(tuán)體,其次才會關(guān)注照片上的個人形象,這時是集體體現(xiàn)其獨特性,個人體現(xiàn)其隸屬性。

(二)集體肖像有其存在的經(jīng)濟(jì)利益

這是人格權(quán)商品化的趨勢所至,肖像權(quán)的經(jīng)濟(jì)價值越來越受到重視。不然信禾公司也不會運(yùn)用三軍儀仗隊的整體肖像來宣傳其產(chǎn)品。而且集體可以利用集體肖像權(quán)獲得一定的贊助資金。在姚明訴可口可樂案中就涉及把運(yùn)動員的肖像作為國有資產(chǎn)進(jìn)行使用的爭議,但其中也正是說明了集體肖像以及集體肖像使用權(quán)的價值所在。有些學(xué)者提出“商事人格權(quán)”概念是公民法人為維護(hù)其人格在商事活動中所體現(xiàn)出的包含金錢價值在內(nèi)的特定人格利益而享有的一種民事權(quán)利。以便于對人格權(quán)的商業(yè)利用進(jìn)行保護(hù)。

三、集體肖像權(quán)的立法定位

(一)集體肖像權(quán)利的協(xié)調(diào)砝碼——優(yōu)先權(quán)

對于承認(rèn)集體肖像權(quán)存在的學(xué)者來說,暫且如是說。可以概括為兩種:一是把“集體肖像權(quán)”意為是如果使用的是幾個人的肖像,而這幾個人的肖像在一起,具有代表某個集體的含義時,該集體就是集體肖像的權(quán)利主體,而集體肖像中的這幾個人,對于其中自己的肖像就喪失了權(quán)利。這種理解是不恰當(dāng)?shù)?。如?887年法國高等法院一判例某著名演員要求法院判決照相館撤去其所陳列的包括自己在內(nèi)的合影照片。法院認(rèn)為該演員的個人肖像利益為全體利益所壓倒,其一個人的個性為全畫面所掩蓋。因而其人格權(quán)喪失存在的基礎(chǔ)。其可歸納為:個人肖像中其肖像權(quán)人可以依據(jù)法律主張肖像權(quán),而集體肖像中個人肖像權(quán)的主張不能反映團(tuán)體肖像權(quán)人的利益,各肖像權(quán)人不得主張肖像權(quán)。雖然解決了集體肖像的肖像權(quán)問題,但一個重要缺陷是集體肖像中任何人的肖像都無法得到保護(hù)。在行為人惡意使用集體肖像時,這一缺陷更加明顯。這不是這里所要說的集體肖像權(quán)的內(nèi)涵,首先設(shè)立集體肖像權(quán)的目的和宗旨還是為了最大限度和多角度保護(hù)肖像權(quán)人的合法權(quán)益,違背此則設(shè)立集體肖像權(quán)的必要性也就蕩然無存。肖像權(quán)人對肖像享有支配權(quán)和使用權(quán)在集體肖像中一旦有侵害個人肖像權(quán)事實發(fā)生,肖像權(quán)人即可主張其權(quán)利。姚明訴可口可樂公司案中雖是使用集體肖像但突出了姚明肖像具有故意,與姚明代言百事可樂易給人造成誤解,法院支持對姚明個人肖像構(gòu)成侵權(quán)即證明了這一點。承認(rèn)集體有肖像權(quán)并不絕對排斥集體肖像中個人肖像權(quán)的存在這是應(yīng)當(dāng)注意的。

(二)集體肖像權(quán)不只是權(quán)能的讓渡更是一個獨立完整的權(quán)利

還有一種主張認(rèn)為所謂的“集體肖像權(quán)”是對法律概念的誤用,實質(zhì)上是多數(shù)人的肖像可以同時使用、收益的權(quán)利。因此認(rèn)為在姚明訴可口可樂案中,集體肖像權(quán)的內(nèi)容是,國家體育總局獲中國男籃協(xié)會或某家公司(約定)可以對國家男籃全體成員的集體肖像進(jìn)行使用、收益的權(quán)利。這個權(quán)利不是一個單一的權(quán)利,而是一群人的肖像權(quán)的集合,其基礎(chǔ)是一個個肖像權(quán),它應(yīng)該來自于國家隊隊員對自己肖像權(quán)中的使用、收益權(quán)的讓渡,且一般情況下,讓渡的權(quán)利內(nèi)容相同。讓渡之后,他們的肖像只是可由國家體育總局或其他單位在某個有限的范圍內(nèi)使用、收益而不是形成一個不同于個人肖像權(quán)利的集體肖像權(quán)。不能不說其論述沒有道理。否認(rèn)了集體肖像權(quán)可作為一個獨立的權(quán)利,同樣忽略了集體肖像權(quán)全面內(nèi)涵。集體對集體肖像的權(quán)利不能僅停留使用收益權(quán),若只是讓渡部分權(quán)能則集體對集體肖像的權(quán)利則受到過分限制,而且也不利于集體肖像的合理商業(yè)化利用,可以想象經(jīng)營者在利用集體肖像時要征得所有人的同意是比較耗費時力的,有時甚至是不現(xiàn)實的。

四、集體肖像權(quán)的法律保護(hù)

(一)侵害集體肖像權(quán)的認(rèn)定

侵害集體肖像權(quán)主要是未經(jīng)集體允許,非法使用集體肖像以謀取利益的不法行為。非法使用既包括營利也包括非營利性使用。

第一,依據(jù)侵害對象可以分為對集體肖像的侵害和對集體肖像中的個人肖像的侵害。前者集體可以主張如三軍儀仗隊只能由其行使;對于無歸屬的集體肖像的侵害,集體肖像的全體成員也可共同主張,集體肖像的全體成員享有維護(hù)集體肖像的肖像利益的權(quán)利。請求行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任所獲得的利益應(yīng)歸屬集體肖像的全體成員,支出費用也應(yīng)由全體成員負(fù)擔(dān)。個人獨占的則構(gòu)成對集體肖像其他成員的侵權(quán)。在使用集體肖像是若以特寫,或在以文字提示,或語言提示突顯個人肖像,使其個性大于整體或者從集體肖像中抽取單列,具有故意應(yīng)認(rèn)定是對個人肖像權(quán)的侵害后者則由個人主張

第二,依據(jù)侵害主體可以分為來自成員或集體的侵害和來自二者之外的第三人侵害。對于前者一般是越權(quán)行為一般通過內(nèi)部協(xié)商解決,不成則以集體或個人(與前對應(yīng))的名義向法院,侵權(quán)人同樣要負(fù)擔(dān)一定的賠償義務(wù);對于后者可適用前一種方案具體解決。

(二)集體肖像權(quán)與集體肖像中個體肖像權(quán)的沖突及解決

非集體肖像中的個人肖像的自然人肖像權(quán)的行使不會受到集體組織的限制,而集體肖像中的個人肖像權(quán)人行使權(quán)利是可能會受到集體肖像使用合同或者是集體與個人的等約定以及不成文的行規(guī)慣例的影響(當(dāng)然行規(guī)慣例的應(yīng)用還適應(yīng)建立在法律的大前提之下),但這不是對個人肖像權(quán)的侵害和剝奪實則是一種特殊法律關(guān)系調(diào)整之下的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。無可厚非,這也是以平等自愿和私法自治的結(jié)果。同時集體行使集體肖像權(quán)的時候也應(yīng)遵循事先約定以及法律規(guī)定。既要使集體肖像中各成員的肖像權(quán)得到充分有效的保護(hù),又要保證集體肖像各權(quán)利主體(包括集體組織)對集體肖像的合理使用權(quán)。一般原則是注重對肖像權(quán)的保護(hù)應(yīng)重視其人格利益。

首先應(yīng)確定合理使用范圍:既包括個人的也包括集體的,在此范圍內(nèi)都無需經(jīng)過對方同意就可以自行行使,不構(gòu)成侵權(quán)。集體行使時應(yīng)注意尊重個人的人格;個人行使肖像權(quán)時應(yīng)有一定的注意和對第三方的告知義務(wù)。而對于第三人的使用一般應(yīng)以合同定之。