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篇1

隨著知識經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。作為知識經(jīng)濟(jì)發(fā)展內(nèi)在動力的知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)。逐漸成為企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵。目前，由于我國知識產(chǎn)權(quán)法律的日漸完備。我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)應(yīng)用與保護(hù)已無太大問題。但企業(yè)對于其境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)還存在諸多問題。這些問題能否得到妥善解決。已成為我國企業(yè)能否可持續(xù)發(fā)展和能否在國外長久發(fā)展的決定性因素。

一、境外企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)

知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)水平關(guān)乎一個(gè)企業(yè)的生死存亡。關(guān)乎一個(gè)國家綜合國力的提升空間。因此，世界各國紛紛通過各種手段保護(hù)本國知識產(chǎn)權(quán)。以求本周知識產(chǎn)權(quán)能夠得到充分應(yīng)用與妥善保護(hù)。

(一)國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則與存在的問題。

知識產(chǎn)權(quán)由于其無形性、專有性、地域性、期限性以及可復(fù)制性等特征而導(dǎo)致了知識產(chǎn)權(quán)境外應(yīng)用與保護(hù)的困難性目前。國際貿(mào)易中有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的規(guī)則主要體現(xiàn)在WTO(與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》(TRIPS)及《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第41條、42條及43條所確定的規(guī)則之中。TRIPS是一部旨在對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行有效而充分的保護(hù)。以減少國際貿(mào)易阻礙促進(jìn)國際貿(mào)易發(fā)展的多邊協(xié)定。協(xié)定所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基本原則及成員方對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的“最低標(biāo)準(zhǔn)”對成員方在境外的知識產(chǎn)權(quán)起到了很好的保護(hù)作用但協(xié)定中的諸多例外規(guī)定導(dǎo)致了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度大打折扣作為國際公約的TRIPS協(xié)定。在實(shí)踐中很少有國家將其直接作為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的依據(jù)。而是把對該國有約束力的TRIPS協(xié)定轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。再根據(jù)國內(nèi)法來對知識產(chǎn)權(quán)加以保護(hù)。雖然對于一國參加的國際公約。一國必須遵守。但一國在將國際公約轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法時(shí)。還有很大的變通空間。這就意味著。一國知識產(chǎn)權(quán)在境外的應(yīng)用與保護(hù)水平很大程度上取決于另一國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平。這就給一國的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)帶來了很多不確定因素?！啊堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第4l條、42條及43條中雖然規(guī)定了國際貿(mào)易買賣中侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的情形及相應(yīng)的法律責(zé)任。但聯(lián)合國貿(mào)易與發(fā)展會議1985年通過的《技術(shù)轉(zhuǎn)讓國際化規(guī)則》只是側(cè)重于對轉(zhuǎn)讓合同雙方權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定。對轉(zhuǎn)讓技術(shù)中相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。僅第2條第6款規(guī)定：‘承認(rèn)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)由國內(nèi)法授予。目前。WIPO公約與TRIPS協(xié)’定都沒有關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓中對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的條款這對于那些以技術(shù)為支撐的企業(yè)的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)非常不利。

由此可以看出，目前，在國際貿(mào)易中雖然有有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)規(guī)則雖然存在。但這些規(guī)則還有不完善之處。這就為企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)埋下了隱患。

(二)各國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的現(xiàn)狀。

在知識經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期。企業(yè)主要依靠企業(yè)自身制定的知識產(chǎn)權(quán)策略來保護(hù)企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)：而國家則是通過國家立法和參加知識產(chǎn)權(quán)國際公約這兩種途徑來確保企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)得到應(yīng)有的應(yīng)用和妥善的保護(hù)這兩種途徑在知識經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期收到了比較好的保護(hù)效果。但隨著知識經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展及全球信息流動速度的加快。僅僅依靠企業(yè)自身的力量和簡單通過國家立法已經(jīng)很難適應(yīng)知識經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展下知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)所提出的更高要求。因此。一種能夠更全面、更有效的確保知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的策略便應(yīng)運(yùn)而生。即建立知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略體系而通過建立知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略體系確保知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)已成為各國的通行做法。

所謂知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是指：“從戰(zhàn)略全局出發(fā)。運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)制度。整體謀劃、大力推進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、嚴(yán)格知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、加速知識產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)、強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)管理。遏制競爭對手。謀求競爭優(yōu)勢。全面推進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展?！备鶕?jù)制定主體的不同。又可分為國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略和企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略隨著全球競爭的加劇。發(fā)達(dá)國家為了提升本國產(chǎn)業(yè)的競爭力而紛紛制定和實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略美國自20世紀(jì)80年代起。通過制定《拜杜法案》、《技術(shù)創(chuàng)新法》、《聯(lián)邦技術(shù)轉(zhuǎn)讓法》等法律。具體規(guī)定對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)措施。此外。美國通過在《綜合貿(mào)易競爭法》中制定“特殊301條款”。加強(qiáng)了對境外侵犯美國知識產(chǎn)權(quán)行為的制裁力度。以保護(hù)美國的境外知識產(chǎn)權(quán)。一直提倡以技術(shù)立國的日本于2002年公布了知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略大綱。通過了知識產(chǎn)權(quán)基本法。并確立了從知識產(chǎn)權(quán)的制造、保護(hù)、應(yīng)用以及人才基礎(chǔ)四個(gè)方面制定行動計(jì)劃。確保了本國知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)韓囤在國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容中規(guī)定了要積極加強(qiáng)企業(yè)在外國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)以上各國通過建立國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略保障了本國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)。

外國企業(yè)特別是跨國企業(yè)也紛紛通過建立企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略加強(qiáng)企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)如美國IBM公司在新產(chǎn)品發(fā)表前。必先徹底調(diào)查知識產(chǎn)權(quán)情況。特別是對于產(chǎn)品銷售國。IBM會派專人對該國他人的有關(guān)商標(biāo)和專利權(quán)進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查。以確保本企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)在該國的順利應(yīng)用與保護(hù)而日本東芝公司為了確保海外企業(yè)的專利權(quán)。通常會“在工作日志上記述研究人員所做出的發(fā)明記述特征和實(shí)施案例。并記載和先前技術(shù)的差異。附上照片等相關(guān)研究資料。最后簽上研究人的姓名。攜此資料到美國法院公正發(fā)明日期。以為解決將來紛爭之用。

由此可以看出。各國為了確保本國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)。可謂是做足了文章。這也說明了各國對境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的重視。

(三)企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的必要性。

在知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代。一個(gè)國家擁有知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量和質(zhì)量已成為衡量該國科技實(shí)力和經(jīng)濟(jì)實(shí)力的標(biāo)志。所以。從這個(gè)意義上說。世界未來的競爭就是知識產(chǎn)權(quán)的競爭“知識產(chǎn)權(quán)以其獨(dú)有的壟斷性和獨(dú)占性成為世界各國、各地區(qū)發(fā)展科學(xué)技術(shù)。繁榮社會文化。增強(qiáng)競爭力、維護(hù)國家根本利益的戰(zhàn)略性武器：成為激勵(lì)自主創(chuàng)新、促進(jìn)科技進(jìn)步的法律制度。成為支撐經(jīng)濟(jì)發(fā)展、保持競爭優(yōu)勢的戰(zhàn)略資源。成為引領(lǐng)社會前進(jìn)。促進(jìn)文化繁榮的重要途徑”知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為世界各國占領(lǐng)市場、推動科技進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、文化繁榮的重要手段和標(biāo)志。成為培育國家核心競爭力的基礎(chǔ)。

而知識產(chǎn)權(quán)對于企業(yè)來說則成為企業(yè)生存和發(fā)展的最重要的無形資產(chǎn)。企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)能力將直接影響企業(yè)的核心競爭力。企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成中知識產(chǎn)權(quán)這種無形資產(chǎn)所占的比例越大。該企業(yè)的市場競爭力和生命力就越強(qiáng)一個(gè)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的擁有量及對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用程度與保護(hù)力度已成為關(guān)乎企業(yè)生死存亡的關(guān)鍵因素而知識產(chǎn)權(quán)在境外的應(yīng)用與保護(hù)水平直接關(guān)系到企業(yè)能否在境外市場立足、確立競爭優(yōu)勢。特別是在金融危機(jī)影響下。企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)特別是對境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)已成為企業(yè)克服金融危機(jī)帶來的消極影響。重新建立競爭優(yōu)勢的重要因素。

二、我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)

經(jīng)過30年的發(fā)展。我國通過完善國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)制度、發(fā)展和協(xié)調(diào)國際知識產(chǎn)權(quán)制度。已為我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)建立了一個(gè)較為完善的企業(yè)國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)體系。但對于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)還存在很多不完善之處。

(一)我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的歷史發(fā)展與現(xiàn)狀。

我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)經(jīng)歷了一個(gè)從無到有的過程在改革開放前。由于技術(shù)創(chuàng)新成果被納入公共領(lǐng)域。所以幾乎沒有私法意義上的知識產(chǎn)權(quán)。這就直接導(dǎo)致了我國調(diào)整和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的法律制度幾乎空白。知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)工作長期停滯。從改革開放后到1985年我國第一部專利法的頒布這段時(shí)間。隨著我國商品經(jīng)濟(jì)的實(shí)行。企業(yè)開始成為市場競爭的主體。以商標(biāo)、專利法為代表的知識產(chǎn)權(quán)法律制度開始建立。企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)意識也開始覺醒。一些技術(shù)領(lǐng)先的企業(yè)開始學(xué)習(xí)和應(yīng)用知識產(chǎn)權(quán)制度。從1985年到2001年我國加入WTO期間。我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制逐漸建立。企業(yè)真正成為市場主體。我國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系逐步建立和完善。國家通過司法、行政對知識產(chǎn)權(quán)的全方位保護(hù)體系逐步加強(qiáng)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)擁有量持續(xù)增加。知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)能力日漸提升。我國加入WTO后。隨著全球競爭的日益激烈。我國企業(yè)真正認(rèn)識到擁有自主知識產(chǎn)權(quán)已成為提高企業(yè)核心競爭力的關(guān)鍵。因此。企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識逐步提高。

隨著我國知識產(chǎn)權(quán)立法的不斷完善及國家司法、行政對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度的加大。我國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)能力逐漸提升。很多企業(yè)已經(jīng)建立了相壺的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)制度。包括專利、商標(biāo)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等各個(gè)方面。此外。我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)意識也有所提高。2006年2月。在全國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與自主創(chuàng)新大會上。有80家中央企業(yè)參會并簽署了《企業(yè)適用正版軟件倡議》和《企業(yè)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)倡議》。展現(xiàn)了我國企業(yè)尊重和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的積極姿態(tài)。

雖然我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識較之以前已有很大提高。但相對于發(fā)達(dá)國家的一些跨國企業(yè)而言。我國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)還存在很多不足之處。近幾年。我國很多企業(yè)商標(biāo)在國外被搶注一事就很好地說明了這一點(diǎn)：2006年王致和食品有限公司的百年商標(biāo)在德國被搶注。致使該企業(yè)進(jìn)軍歐洲市場的計(jì)劃被打亂。而“海信”在德國被搶注。最終也是由海信集團(tuán)支付了大筆的轉(zhuǎn)讓費(fèi)才最終取回了商標(biāo)權(quán)這些商標(biāo)被搶注事件一方面是因?yàn)槠髽I(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識薄弱造成的。另一方面也凸顯了由于我國境外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律的缺失。

(二)我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)存在的問題。

雖然我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系已基本建立。知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)水平也達(dá)到了一定高度。但我國的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)制度還存在不完善之處。特別是對于境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)還有許多急需解決的問題。主要包括：。

1。企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識不強(qiáng)雖然我國企業(yè)應(yīng)用與保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的意識較之以前已有所提高。但企業(yè)對于境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)的主動意識還沒有形成。據(jù)商務(wù)部的一份調(diào)查顯示。我國企業(yè)明顯缺乏境外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識。境外申請專利和注冊商標(biāo)數(shù)量相當(dāng)?shù)汀！?(據(jù)有關(guān)機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)。中國500個(gè)最有價(jià)值的品牌中。有40％未在美國注冊。有50％未在澳大利亞注冊。有54％未在加拿大注冊。而在歐盟的未注冊率則高達(dá)76％這充分說明了中國企業(yè)對商標(biāo)境外保護(hù)意識的薄弱。

2。國家有關(guān)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)立法缺失我國國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的立法比較完備。但關(guān)于境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的立法卻少之又少。甚至可以說。我國目前有關(guān)這方面的立法是空白的。在我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法或其他的一些有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律中。很難找到關(guān)于境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的規(guī)定。其誤區(qū)是以國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的立法代替境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的問題。

三、我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的完善

隨著我國企業(yè)進(jìn)軍海外市場步伐的加快。企業(yè)如何通過充分應(yīng)用知識產(chǎn)權(quán)確立競爭優(yōu)勢及對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)予以妥善保護(hù)已成為我國企業(yè)能否長久立足海外市場的關(guān)鍵對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)僅僅通過企業(yè)自身的努力往往是不夠的。企業(yè)要想在海外市場取得長足發(fā)展?？隙x不開國家的支持。因此。如何完善我國境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)體系。筆者認(rèn)為應(yīng)通過企業(yè)和政府的共同努力。

(一)政府方面。

1。開展境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)教育。樹立境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識。目前。我國有關(guān)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的立法雖不完善。但這并非我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)頻遭侵犯最重要的原因。除立法不健全外。另一個(gè)因素成為目前我國知識產(chǎn)權(quán)境外屢遭侵犯的最重要原因。那就是企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識沒有形成由于知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識的缺乏。導(dǎo)致“即便知識產(chǎn)權(quán)立法是完善的。知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法機(jī)構(gòu)是完善的。知識產(chǎn)權(quán)人才是充足的。我們的知識產(chǎn)權(quán)制度也不可能是完善的。知識產(chǎn)權(quán)制度也就無法發(fā)揮應(yīng)用作用”。相對于立法這種短期就能實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識的形成卻需要相當(dāng)長一段時(shí)問。因此。我國政府應(yīng)該積極開展境外知識產(chǎn)權(quán)教育。樹立境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識。

在這方面。政府可以成立專門的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)教育辦公室。召集知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才。對那些發(fā)展勢頭良好的企業(yè)予以重點(diǎn)關(guān)照。為他們提供專業(yè)的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)服務(wù)。以確保這些企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)在境外得到充分應(yīng)用與妥善保護(hù)此外。國家還可以通過新聞媒體加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)教育的宣傳力度。以提高企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)意識。

2。借鑒發(fā)達(dá)國家知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的經(jīng)驗(yàn)。完善國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)立法知識產(chǎn)權(quán)的地域性等特點(diǎn)決定了企業(yè)僅僅依靠自身力量去應(yīng)用與保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)任務(wù)的艱巨性一個(gè)企業(yè)可以通過實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略來保障本企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)得以合理應(yīng)用和妥善保護(hù)。但企業(yè)的力量畢竟有限。因此。僅僅依靠企業(yè)的努力將難以達(dá)到對其境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的理想狀態(tài)。通過對發(fā)達(dá)國家的觀察可以發(fā)現(xiàn)。任何企業(yè)要想在世界市場中站穩(wěn)腳跟都離不開本國境外知識產(chǎn)權(quán)立法的支持但我國目前關(guān)于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的立法還相當(dāng)不完善。因此。如何盡快制定合理的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)方面的法律已成為當(dāng)務(wù)之急具體到應(yīng)如何完善我國的境外知識產(chǎn)權(quán)立法。筆者認(rèn)為。除了要與我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展相適應(yīng)外。還應(yīng)充分借鑒發(fā)達(dá)國家知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的經(jīng)驗(yàn)而美國對于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)方面的立法應(yīng)是我國借鑒的主要對象。

美國通過《綜合貿(mào)易競爭法》中制定“特殊301條款”對本國的境外知識產(chǎn)權(quán)給予保護(hù)美國“特殊30l條款”的主要內(nèi)容是：美國貿(mào)易代表通過以下兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。

(1)“未能充分而有效地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的外國”。

(2)“拒絕了依賴于知識產(chǎn)權(quán)的美國人公平而平等的市場準(zhǔn)入機(jī)會”。來確定未對美國知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行有效保護(hù)的“重點(diǎn)外國”。通過關(guān)稅措施或其他限制進(jìn)口的措施對該外國的某一經(jīng)濟(jì)部門或整個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)施貿(mào)易制裁美國制定“特殊301條款”的根本目的在于“保障美國的知識產(chǎn)權(quán)在國外得到有效保護(hù)。保障依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的美國人公平而有效地進(jìn)人外國市場”。事實(shí)上。美國通過這一條款對本國的境外知識產(chǎn)權(quán)確實(shí)起到了重要的保護(hù)作用。美國之所以成為知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易大國。相信這一條款的作用功不可沒。

綜上所述。筆者認(rèn)為。我國在完善有關(guān)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)法時(shí)?？梢越梃b美國的這一“301特殊條款”。比如：我國可以在《對外貿(mào)易法》或在相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律中增加相關(guān)條款。規(guī)定凡不對我國境外知識產(chǎn)權(quán)給予充分而有效保護(hù)的國家。我國將對該外國的某一行業(yè)采取諸如增加進(jìn)口關(guān)稅、實(shí)施進(jìn)口限額、取消貿(mào)易優(yōu)惠待遇等措施。以迫使該外國對我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)給予充分而有效的護(hù)與美國這樣的知識產(chǎn)權(quán)大國相比。盡管我國的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易發(fā)展相對落后。但隨著我國企業(yè)自主創(chuàng)新能力的提升。我國的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)也會迅速發(fā)展。美國所遭遇的問題目后我國也會遇到。所以?，F(xiàn)在加強(qiáng)境外知識產(chǎn)權(quán)立法不失為前瞻之舉。

(二)企業(yè)方面。

篇2

1、民族傳統(tǒng)文化范圍和特征

1.1范圍界定。民族民間傳統(tǒng)文化是指來自于某一文化社區(qū)的全部創(chuàng)作，這些創(chuàng)作以傳統(tǒng)為依據(jù)，由某一群體或者一些個(gè)體所表達(dá)，并被認(rèn)為是符合社區(qū)期望的作為其文化和社會特征的表達(dá)形式，它的準(zhǔn)則和價(jià)值通過模仿或其他方式口頭相傳。民族民間傳統(tǒng)文化主要包括民間文學(xué)藝術(shù)、傳統(tǒng)工藝及民間民俗三大類。其中，民間文學(xué)藝術(shù)則是勞動人民直接創(chuàng)造的或廣泛流傳于民間的藝術(shù)。包括民間音樂、民間舞蹈、民間曲藝、民間美術(shù)、語言文字、戲曲和雜技等。民族傳統(tǒng)工藝是一個(gè)復(fù)雜的整體，涉及許多領(lǐng)域，包括、繪畫、雕塑、木偶、皮影、剪紙、傳統(tǒng)工藝美術(shù)制作技藝、以及與上述有關(guān)的代表性的原始資料、實(shí)物、建筑和場所，等等。傳統(tǒng)習(xí)俗是指人們在社會生活中逐漸形成的，從歷史沿襲而鞏固下來的，具有穩(wěn)定的社會風(fēng)俗和行為習(xí)俗，并且已同民族情緒和社會心理密切結(jié)合，成為人們自覺或不自覺的行為準(zhǔn)則。

1.2特征。作為一種知識產(chǎn)品，民族民間傳統(tǒng)文化是勞動人民的智慧結(jié)晶，這與現(xiàn)代知識產(chǎn)品沒有什么區(qū)別，但是它又具有不同于現(xiàn)代知識產(chǎn)品的顯著特征：（1）它不僅凝結(jié)著當(dāng)代人的勞動，而且凝結(jié)著歷代人的勞動，其權(quán)利主體不是單一的，而是多維的，從國家層面上講，它是一國文化遺產(chǎn)的重要組成部分，是國家的文化財(cái)產(chǎn)；從族群層面上講它是特定民族智慧的結(jié)晶，是該民族的文化財(cái)產(chǎn)；從個(gè)體層面上講，它又可能成為個(gè)人的文化財(cái)產(chǎn)。（2）民族民間傳統(tǒng)文化在利用中生存和發(fā)展，停止利用之日便是民族文化的消亡之日。保護(hù)民間傳統(tǒng)文化，不是將其束之高閣,而是合理利用，在利用中實(shí)現(xiàn)保護(hù)。（3）民族民間傳統(tǒng)文化具有不可再生性，一旦消失將不復(fù)存在。民族民間文化的這些特征，決定了對其保護(hù)的難度。

2、民族傳統(tǒng)文化的現(xiàn)狀

伴隨著經(jīng)濟(jì)全球化和文化商品化步伐的加快，以自生自息為主要特質(zhì)的民族民間傳統(tǒng)文化的境遇堪憂。經(jīng)濟(jì)對文化的影響從來就是鮮明的，但是,這種影響并不都是積極的。因?yàn)榻?jīng)濟(jì)以同質(zhì)性為其發(fā)展路徑，文化則以多元為其運(yùn)行軌跡。在現(xiàn)代社會,經(jīng)濟(jì)的發(fā)展并沒有給我國的民族民間傳統(tǒng)文化帶來繁榮。恰恰相反，由于人們對現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的過多關(guān)注，對傳統(tǒng)東西的無暇顧及或不愿顧及，致使我國民族民間傳統(tǒng)文化面臨消亡的危險(xiǎn)。主要表現(xiàn)在：（1）過度商業(yè)化地濫用民族民間傳統(tǒng)文化，民族民間文化資源流失現(xiàn)象嚴(yán)重；（2）許多傳統(tǒng)技能和民間藝術(shù)后繼乏人，面臨著年久失傳的危險(xiǎn)；（3）一些獨(dú)特的民族語言、文字和民族習(xí)俗正在消亡；（4）大量的民族民間傳統(tǒng)文化的代表性實(shí)物和資料難以得到妥善保護(hù)；（5）民族民間傳統(tǒng)文化的研究人員短缺，出現(xiàn)青黃不接的斷層。更讓我們氣憤的是，一些國家和個(gè)人為了商業(yè)利益或者其他的目的，紛紛來中國尋找淘金點(diǎn)，針對目前我國對民族傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)的漏洞，對我國的一些歷史、傳統(tǒng)知名人物進(jìn)行注冊，以中國文化名人來創(chuàng)作影視節(jié)目；或者搶注我國知名但未注冊的商標(biāo)，等等方面的問題和現(xiàn)象越發(fā)嚴(yán)重。

3、民族傳統(tǒng)文化的立法完善

根據(jù)民族民間傳統(tǒng)文化的特點(diǎn)和國際經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為，一部開拓性的保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化的法律，應(yīng)當(dāng)確立以下保護(hù)機(jī)制：3.1民族民間傳統(tǒng)文化的普查機(jī)制。通過普查，全面了解民族民間傳統(tǒng)文化的生存狀態(tài)，以便有針對性地開展搶救和保護(hù)工作。普查是對民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行保護(hù)的基礎(chǔ)性工作，包括對無形文化遺產(chǎn)的記錄和對一些反映民族民間文化內(nèi)涵的實(shí)物和資料的收集，其目的就是建立民族民間傳統(tǒng)文化的檔案。改革開放以來，我國開展了搜集、整理民間藝術(shù)的系統(tǒng)工程——編纂十大文學(xué)藝術(shù)集成志書。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，該工程共收集民間歌謠302萬首，諺語748萬條，民間故事184萬篇，民間戲曲劇種350個(gè)，劇本l萬多個(gè)，民間曲藝音樂13萬首，民間器樂15萬首，民間舞蹈1.71萬個(gè)，文學(xué)資料50億字。在調(diào)查整理民族民間文化遺產(chǎn)的過程中，有許多瀕臨滅亡的民族民間文化瑰寶被搶救性地記錄下來，也有許多民族民間文化遺產(chǎn)經(jīng)過挖掘、整理，重新煥發(fā)出生機(jī)，因此，民族民間傳統(tǒng)文化的普查機(jī)制意義重大。我們有必要通過立法使民族民間傳統(tǒng)文化的普查機(jī)制得以規(guī)范而有序地進(jìn)行下去。法律應(yīng)明確普查的方式和要求、普查資金的使用和管理、政府的責(zé)任和普查人員的職責(zé)、公民協(xié)助普查的義務(wù)。

3.2民族民間傳統(tǒng)文化的重點(diǎn)保護(hù)和傳承機(jī)制。對于具有重要?dú)v史和科學(xué)價(jià)值的瀕危民族民間文化遺產(chǎn)，國際采取了重點(diǎn)扶持的保護(hù)政策。在普查的基礎(chǔ)上，對認(rèn)定為具有重要?dú)v史、文化價(jià)值的民族民間文化遺產(chǎn)給予重點(diǎn)保護(hù)和搶救；對瀕臨消亡的民族民間文化遺產(chǎn)，政府一方面通過組織人員進(jìn)行記錄、整理的方式予以搶救，另一方面給予民間文化遺產(chǎn)傳承人以適當(dāng)?shù)馁Y助，鼓勵(lì)其帶徒弟傳承民間技藝。為了保護(hù)和傳承民族民間傳統(tǒng)文化，法律應(yīng)該明確規(guī)定：認(rèn)定重要民族民間文化遺產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，政府公布重要民間文化遺產(chǎn)的名錄并指定保持的方法、保持者享有的相應(yīng)權(quán)利和榮譽(yù)、賦有的義務(wù)。為了鼓勵(lì)對民族民間文化的保護(hù)和傳承，法律還應(yīng)規(guī)定：政府給予長期生活在民間熟練掌握一種或多種民族民間文學(xué)藝術(shù)表現(xiàn)形式，且有很高造詣的民間藝人以“民間藝術(shù)家”的榮譽(yù)；對于具有民族特色或地方特色的民族民間文化表現(xiàn)形式、該項(xiàng)民族民間文化在當(dāng)?shù)鼐哂袕V泛的群眾基礎(chǔ)和較高的藝術(shù)水平的地方，政府命名其為“民間文化藝術(shù)之鄉(xiāng)”，以推動該藝術(shù)的弘揚(yáng)；通過財(cái)政撥款、鼓勵(lì)社會捐贈等形式扶助以民族民間文化為創(chuàng)作對象的藝術(shù)表演團(tuán)體，鼓勵(lì)它們進(jìn)行創(chuàng)作和演出。

3.3文化生態(tài)保護(hù)機(jī)制。特定的生存環(huán)境是民族傳統(tǒng)文化持續(xù)存在和發(fā)展的重要條件。保持文化生態(tài)，將文化遺產(chǎn)在適宜其生存的社區(qū)和環(huán)境中原狀地加以保存，使其成為“活文化”，不失為保護(hù)文化生態(tài)的一種有效方式。當(dāng)前，一些省區(qū)都在進(jìn)行著文化生態(tài)保護(hù)區(qū)的籌劃，為了規(guī)范文化生態(tài)保護(hù)區(qū)的建設(shè)，立法應(yīng)當(dāng)明確文化生態(tài)保護(hù)區(qū)的管理方式、資金的籌集和使用、保護(hù)區(qū)內(nèi)居民的權(quán)利和義務(wù)、破壞文化生態(tài)者應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。民族民間傳統(tǒng)文化的行政保護(hù)要納入法制化的軌道，為此必須盡快出臺《中華人民共和國民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)法》。

民間傳統(tǒng)文化是我們寶貴的資源，其意義是多方面的，歷史要保留，文化對我們的價(jià)值是有形和無形的，而一些民間工藝更是豐富了我們的生活，特別是民間傳統(tǒng)文化里一些獨(dú)特的手法和理念，如中醫(yī)，更是讓我們收益無窮，我們要保護(hù)民間傳統(tǒng)文化，我們要發(fā)揚(yáng)民間傳統(tǒng)文化，這對于我們的國家和國人都有巨大的意義。

【參考文獻(xiàn)】

[1]馬治國主編.西部知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略[M].知識產(chǎn)權(quán)出版社，2007.4.

篇3

知識產(chǎn)權(quán)屬于一種“信息產(chǎn)權(quán)”，從某種意義上講，它是對符合法定條件的、處于專有領(lǐng)域的一些“信息”提供的法律保護(hù)。

電子商務(wù)的核心是“數(shù)據(jù)信息”，在構(gòu)成電子商務(wù)的四種“流”中，“信息流”是最基本的、必不可少的。作為電子商務(wù)“信息流”中的相當(dāng)大的一部分“數(shù)據(jù)信息”是可以作為“商業(yè)秘密”直接得到知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)的;而更多“數(shù)據(jù)信息”的固化、表達(dá)可以文學(xué)作品、計(jì)算機(jī)軟件、數(shù)據(jù)庫等形式取得版權(quán)和其他權(quán)利的保護(hù);某些“數(shù)據(jù)信息”可以商品化，構(gòu)成“信息化商品”受到商標(biāo)、商譽(yù)等權(quán)利的保護(hù);電子商務(wù)中進(jìn)行的商業(yè)競爭自然也要受到反不正當(dāng)競爭法的制約和限制。不僅如此，現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)的版權(quán)保護(hù)，已經(jīng)延伸到在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中對作品(也是一種信息)傳播、利用的保護(hù)，這對電子商務(wù)的健康發(fā)展，顯得尤為重要。

二、知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易已成為電子商務(wù)活動，特別是國際間電子商務(wù)活動中的一種主要形式和競爭手段

知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，狹義的理解就是指以知識產(chǎn)權(quán)為標(biāo)的的貿(mào)易，主要包括知識產(chǎn)權(quán)許可、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容;廣義的理解還應(yīng)包括知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品貿(mào)易。

以知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、許可為主要形式的無形商品貿(mào)易大大發(fā)展。據(jù)聯(lián)合國有關(guān)機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)，國際間技術(shù)貿(mào)易總額1965年為30億美元，1995年信息技術(shù)產(chǎn)品出口貿(mào)易為5950億美元，超過了農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易，30年間增加了190多倍。除了技術(shù)貿(mào)易以外，以商標(biāo)許可、商號許可、商業(yè)秘密許可、版權(quán)許可等形式為主要內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，也有飛速的發(fā)展，并成為知識經(jīng)濟(jì)條件下實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展虛擬化的主要方式。

三、知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品已成為電子商務(wù)中的一種主要交易對象

隨著知識經(jīng)濟(jì)的臨近，已經(jīng)出現(xiàn)了知識產(chǎn)業(yè)，即以人才和知識等智力資源為第一要素配置的產(chǎn)業(yè)，就是通常所講的高科技產(chǎn)業(yè)和版權(quán)產(chǎn)業(yè)，也可通稱為知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)。在有形商品貿(mào)易中，附有高新技術(shù)的高附加值的高科技產(chǎn)品，通常被稱為“知識產(chǎn)品”或“知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品”，在這些高科技產(chǎn)品中凝結(jié)著占相當(dāng)大比重的、多種知識產(chǎn)權(quán)的價(jià)值，如集成電路、計(jì)算機(jī)軟件、多媒體等產(chǎn)品就屬于這類產(chǎn)品。在無形商品貿(mào)易中，計(jì)算機(jī)軟件、包括電影在內(nèi)的視聽作品、錄音制品、文學(xué)作品等版權(quán)產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品占據(jù)了主要地位。簡而言之，這種主要利用知識、信息、智力開發(fā)的知識產(chǎn)品所載有的知識財(cái)富，將成為創(chuàng)造社會物質(zhì)財(cái)富的主要形式，這些知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品已成為目前商品交易中的一種主要商品，也是電子商務(wù)中的一種主要交易對象。尤其是版權(quán)產(chǎn)品，大部分都可以通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行“上載”和“下載”，實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上交付，利用電子商務(wù)形式進(jìn)行交易更是獨(dú)具優(yōu)勢。

四、電子商務(wù)模式已成為專利保護(hù)的一種客體

1996年，美國專利商標(biāo)局頒發(fā)的《專利審查程序手冊M.P.E.P》中已經(jīng)明確允許商業(yè)方法申請專利。

1998年7月23日，美國聯(lián)邦巡回上訴法院(CAFC)就StateStreet銀行訴SignatureFinancial金融集團(tuán)一案作出判決，確認(rèn)指導(dǎo)電子商務(wù)的經(jīng)營模式的專利是合法、有效的。這一判決是針對Signature集團(tuán)擁有的美國第5193056號專利而作出的，也是CAFC首次對涉及電子商務(wù)經(jīng)營模式是否可以取得專利作出的判決，引起業(yè)內(nèi)人士的高度關(guān)注。1999年1月，美國最高法院確認(rèn)了這一判決，從而確立了電子商務(wù)經(jīng)營模式專利保護(hù)的合法地位。

1999年4月，美國聯(lián)邦巡回上訴法院(CAFC)對AT&T公司訴ExcelCo鄄munication長途電話公司一案作出判決，判定AT&T公司的市場營銷方法的經(jīng)營模式專利有效。

美國對于這類基于因特網(wǎng)的電子商務(wù)經(jīng)營模式的專利，采取了極為“寬容”的態(tài)度。那些已在現(xiàn)實(shí)社會中廣泛應(yīng)用的經(jīng)營方式，首次移用到因特網(wǎng)上，便可獲得專利保護(hù)，將已有的經(jīng)營模式“系統(tǒng)化”也可獲得專利保護(hù)。

在此前后，有一批相當(dāng)數(shù)量的有關(guān)電子商務(wù)領(lǐng)域的申請獲得了美國專利。據(jù)美國專利商標(biāo)局的統(tǒng)計(jì)，1990年美國授予的與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的發(fā)明專利僅有22項(xiàng);在1996年以前，涉及因特網(wǎng)的專利申請只有13件;到2000年年底，有關(guān)電子商務(wù)的授權(quán)專利，美國已有1500多件，日本有接近200件。隨后的國家是加拿大、英國、荷蘭等國。韓國宣稱每年有關(guān)電子商務(wù)的專利申請達(dá)到3000~4000件，位居全球之首。

外國向中國提交的第一件電子商務(wù)專利申請是在1994年5月9日(申請?zhí)?4190313.3)，國內(nèi)提交的第一件電子商務(wù)專利申請是在1995年12月7日(申請?zhí)?5117826.1)。目前中國對于商業(yè)方法不準(zhǔn)備給予專利保護(hù)。

對于因特網(wǎng)上電子商務(wù)經(jīng)營模式給予專利保護(hù)，盡管爭議甚大，且會產(chǎn)生較大的負(fù)面影響，但它確實(shí)可以刺激和推動電子商務(wù)的發(fā)展，這也是事實(shí)，不容忽視。

五、電子商務(wù)為知識產(chǎn)權(quán)的獲得提供了一種新的途徑

在電子商務(wù)的影響下，一種新的獲得知識產(chǎn)權(quán)的途徑——電子申請也已問世。電子申請就是以電子文件的形式向國家知識產(chǎn)權(quán)主管機(jī)關(guān)提交知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)申請。按照傳統(tǒng)的做法，這類申請(如專利申請、商標(biāo)注冊申請等)應(yīng)該是以紙件為載體進(jìn)行的。

篇4

1.1無形性

知識產(chǎn)權(quán)是指人們自身所擁有的智力成果。雖然人們可以利用智力去創(chuàng)造一些有形的成果，但是由于智力自身是無形的，所以知識產(chǎn)權(quán)也被界定為無形產(chǎn)權(quán)。

1.2獨(dú)立性

知識產(chǎn)權(quán)的開發(fā)商享有“特定”的知識產(chǎn)權(quán)，從范圍上來說是固定的，在一定時(shí)間內(nèi)，產(chǎn)權(quán)所有人享有對該知識專利的獨(dú)占權(quán)或?qū)Ｓ袡?quán)，在該時(shí)間范圍內(nèi)，具有一定的自。自主知識產(chǎn)權(quán)主要體現(xiàn)在兩方面：一是權(quán)利人能夠在法律允許的范圍內(nèi)，獨(dú)立行使知識產(chǎn)權(quán)，他人無權(quán)干涉；二是權(quán)利人一般有權(quán)拒絕任何人在未經(jīng)許可的情況下使用知識產(chǎn)權(quán)。

1.3區(qū)域性

隨著國際化水平的提高，知識產(chǎn)權(quán)的區(qū)域性保護(hù)也越來越被重視。知識產(chǎn)權(quán)的區(qū)域性是指知識產(chǎn)權(quán)的使用要局限于一定的區(qū)域范圍內(nèi)，如果超越了這個(gè)區(qū)域，將被視為侵權(quán)行為，可以追究相關(guān)責(zé)任。知識產(chǎn)權(quán)法律制度主要是強(qiáng)調(diào)合法的權(quán)利和義務(wù)分配，注重保護(hù)權(quán)利所有人的利益，鼓勵(lì)廣大人民從事知識創(chuàng)造勞動力的能力。知識產(chǎn)權(quán)具有個(gè)人效益和社會效益的雙重屬性，知識成果的傳播和應(yīng)用不僅會給創(chuàng)作主體帶來利益和報(bào)酬，同時(shí)也會促進(jìn)社會生產(chǎn)力的提高，產(chǎn)生巨大的社會價(jià)值。

2國際貿(mào)易領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題

我國是世界上最大的發(fā)展中國家，隨著近幾年國際全球化水平的不斷提高，建立和完善我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)法律制度的非常必要。在國際貿(mào)易發(fā)展的過程中，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面主要存在以下幾方面問題。

2.1知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識薄弱

隨著知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的不斷發(fā)生，企業(yè)需要意識到自身知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)能力方向的實(shí)力和重要性。據(jù)統(tǒng)計(jì)，在我國，企業(yè)每年取得的重大科技成果中，獲得省部級以上獎(jiǎng)勵(lì)的有成百上千種，但每年申請的專利數(shù)卻較低，企業(yè)更加重視的是對有形資產(chǎn)的保護(hù)，而忽視了對無形資產(chǎn)的保護(hù)，這導(dǎo)致我國每年都有大量的知識產(chǎn)權(quán)被“搶注”。加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識已成為企業(yè)家的共識，加強(qiáng)對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)已成為企業(yè)發(fā)展的動力和分水嶺。目前，我國缺乏一套有效的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)涉及許多當(dāng)事人，同時(shí)也涉及到法律、政治、經(jīng)濟(jì)、文化和其他領(lǐng)域，具有很大的復(fù)雜性。

2.2缺乏知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的人才

如果在一個(gè)企業(yè)沒有建立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的部門，那么可以說該企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作是非常不負(fù)責(zé)任的。企業(yè)如果涉及知識產(chǎn)權(quán)或者是其他方面的糾紛，由于自身沒有該方面的專業(yè)人才，其處境往往是非常被動的，需要支付高昂的費(fèi)用來聘請外部人員回應(yīng)。企業(yè)在專業(yè)性較強(qiáng)的專利申請或者是商標(biāo)注冊、產(chǎn)權(quán)談判以及分析工作等方面的人才缺乏，是企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展過程中必須解決的問題。

2.3知識產(chǎn)權(quán)的法律亟待完善

知識產(chǎn)權(quán)是法律賦予的合法權(quán)利。目前，很多跨國公司試圖在其壟斷范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)用非法方式限制知識產(chǎn)權(quán)。在非法壟斷濫用知識產(chǎn)權(quán)的觀點(diǎn)，目前很多發(fā)達(dá)國家通過反壟斷法加以限制，但我國目前還沒有制定合理的反壟斷法，對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)還處于起步階段，我國企業(yè)可能遭遇卷入知識產(chǎn)權(quán)糾紛的困境中。

3加強(qiáng)國際貿(mào)易領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對策

3.1提升知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識

要加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)登記的意識，作為一種無形財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，知識產(chǎn)權(quán)是受法律保護(hù)的，其合法化途徑一般是注冊和申請專利。但我國許多企業(yè)缺乏知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識和專業(yè)知識，一些有影響力的商標(biāo)被國外公司注冊，導(dǎo)致相關(guān)企業(yè)被限制進(jìn)入市場或被迫退出市場。在國際貿(mào)易中，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事件時(shí)有發(fā)生。中國企業(yè)不僅要遵守其他國家的法律和國際慣例，而且要善于保護(hù)自己的合法利益。在知識產(chǎn)權(quán)意識缺乏等方面存在問題的企業(yè)為數(shù)不少，重要的是，國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，往往是長期性和高成本的，因此，相關(guān)的訴訟通常最終以和解方式結(jié)束，很少有法院判決。自有知識產(chǎn)權(quán)的指控的同一技術(shù)領(lǐng)域企業(yè)相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，交叉許可模式以及原告達(dá)成和解協(xié)議，從而能夠少支付巨額的知識產(chǎn)權(quán)使用費(fèi)。企業(yè)應(yīng)建立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管理部門，在完善并且確保應(yīng)用程序核心技術(shù)專利的同時(shí)，通過非核心技術(shù)的專利申請，發(fā)揮自身專利競爭優(yōu)勢，增加談判籌碼。

3.2制定知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略

自20世紀(jì)末，歐美國家、日本以及其他很多國家開始著手制定知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略，從而不斷提升自身國際競爭力。為了趕上那些在國際貿(mào)易中處于優(yōu)勢的國家，中國應(yīng)該建立自己的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略，主要應(yīng)從以下幾個(gè)方面著手。一是政府要不斷地樹立全球戰(zhàn)略意識，通過對國內(nèi)外知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)案例進(jìn)行研究分析，改革策略，把對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)深化到企業(yè)內(nèi)部，使企業(yè)不但成為投資的主體，而且也要成為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的先行者。二是鼓勵(lì)并支持企業(yè)加大對相關(guān)產(chǎn)品和專利的研發(fā)投入，以適應(yīng)市場競爭以及企業(yè)發(fā)展的要求，企業(yè)的核心問題是要不斷地把自己是產(chǎn)品和專利延伸到上游產(chǎn)業(yè)中去，提高企業(yè)的自主創(chuàng)新能力，在工業(yè)加工和制造業(yè)更大的比較優(yōu)勢，逐步改變現(xiàn)在的“中國加工廠”論。三是在知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)戰(zhàn)略實(shí)施的過程中，也必須要有相關(guān)的人才，必須重視并不斷培養(yǎng)相關(guān)人才。

篇5

隨著時(shí)代的發(fā)展，人類已進(jìn)入了信息時(shí)代，數(shù)字圖書館的出現(xiàn)，使圖書館中原本局限的、孤立的散布于世界各地的文獻(xiàn)信息資源通過網(wǎng)絡(luò)匯集起來。由于數(shù)字圖書館建設(shè)進(jìn)程的加快，越來越多的非數(shù)字化信息都需要數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)化，而信息資源的數(shù)字化和網(wǎng)絡(luò)化使文獻(xiàn)載體、傳播方式、獲取手段等都發(fā)生了根本性的變化。這些變化也為知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域帶來許多新的問題。為了促進(jìn)數(shù)字圖書館事業(yè)的發(fā)展，就必須科學(xué)地解決在數(shù)字圖書館建設(shè)中所面臨的知識產(chǎn)權(quán)問題，既要尋求法律保護(hù)，也要在圖書館與權(quán)利人之間建立利益平衡機(jī)制，最終實(shí)現(xiàn)教育公眾并滿足其對知識的渴求，達(dá)到服務(wù)人類的目標(biāo)。

一、數(shù)字圖書館的概念與特征

（一）數(shù)字圖書館的概念

數(shù)字圖書館是一個(gè)數(shù)字信息對象收藏，包括支持用戶進(jìn)行定位、檢索和獲取這些信息的服務(wù)，組織和表現(xiàn)這些對象的方法以及將這些對象提供給用戶的相關(guān)的信息技術(shù)。有別于傳統(tǒng)意義上的圖書館，數(shù)字圖書館將圖書資料數(shù)字化并加以儲存，依托網(wǎng)絡(luò)為讀者提供更加廣泛、便利、快捷的電子化信息服務(wù)，從而在相應(yīng)用戶群范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)資源共享。

理解了數(shù)字圖書館的概念有助于人們區(qū)分在數(shù)字環(huán)境下合理使用制度適用的主體要件。同時(shí)在一定程度上避免那些為適應(yīng)信息時(shí)代廣大公眾需求而提供信息化服務(wù)的組織無意的踏入法律雷區(qū)。此定義在法律適用上有著極其重要的意義。

（二）數(shù)字圖書館的特征

1．?dāng)?shù)字圖書館是一種先進(jìn)的、電子化的信息服務(wù)，它依托于網(wǎng)絡(luò)，是一個(gè)由網(wǎng)絡(luò)連接的分布式的圖書館群體,是網(wǎng)絡(luò)信息資源的一種新型管理模式。

2．?dāng)?shù)字圖書館有較高的信息更新速度。數(shù)字圖書館連接外部信息源以獲取、更新信息。

3．?dāng)?shù)字圖書館具有智能化、操作自動化、對全文的檢索技術(shù)。用戶通過互聯(lián)網(wǎng)，利用信息語言對所要查詢的內(nèi)容進(jìn)行有效的識別、推理、定位，最終可以在數(shù)據(jù)庫中檢索到內(nèi)容相對全面、具有一致性的文獻(xiàn)信息。

二、數(shù)字圖書館所涉及的知識產(chǎn)權(quán)問題

（一）數(shù)字圖書館在資料采集過程中的知識產(chǎn)權(quán)問題

數(shù)字圖書館優(yōu)于傳統(tǒng)圖書館的一個(gè)重要特征是信息資源的更新速度快。這一特征就要求必須有新的高質(zhì)量的信息資源源源不斷的加入其中,否則數(shù)字圖書館將會失去發(fā)展前景和意義。目前我國數(shù)字圖書館建設(shè)中的信息采集主體來源于喪失版權(quán)或版權(quán)問題已經(jīng)得到解決的圖書,比如古籍文獻(xiàn)、電子報(bào)刊等。由于信息資源需要及時(shí)更新，信息的采集必然不能局限于館藏資源，因此在采集與加工過程中必將涉及到眾多擁有版權(quán)的、以多種載體形式發(fā)行的作品,這些是在數(shù)字圖書館建設(shè)中首先引起的知識產(chǎn)權(quán)問題。

（二）數(shù)字圖書館信息資源數(shù)字化的性質(zhì)問題

資源的數(shù)字化是指把各類信息,包括數(shù)字、文字、聲音、圖形、圖像等輸入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)轉(zhuǎn)換成二進(jìn)制數(shù)字編碼的技術(shù)。這種對傳統(tǒng)資源的數(shù)字化實(shí)際上是人們?yōu)榱酥谱髋c原件相同或相近的復(fù)制件，并沒有改變原作本身。相當(dāng)于通過計(jì)算機(jī)這個(gè)載體把傳統(tǒng)文獻(xiàn)的原有形式轉(zhuǎn)換成計(jì)算機(jī)可以識別的二進(jìn)制編碼形式。當(dāng)然，在轉(zhuǎn)化的過程中需要智力勞動，但這種智力勞動并沒有改變原作的內(nèi)容或進(jìn)行某種程度上的創(chuàng)新，對原作內(nèi)容不產(chǎn)生影響，所以傳統(tǒng)文獻(xiàn)數(shù)字化行為是一種復(fù)制行為。這就涉及到了復(fù)制權(quán)，屬于《著作權(quán)法》調(diào)整范疇，圖書館在將館藏作品進(jìn)行數(shù)字化時(shí)，必須依法復(fù)制、依法使用，否則就會發(fā)生侵權(quán)行為。

（三）數(shù)字圖書館的信息資源傳輸與資源共享的知識產(chǎn)權(quán)問題

數(shù)字圖書館的一個(gè)很重要的特征是將數(shù)字化后的信息通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)來進(jìn)行傳播、擴(kuò)散、廣泛地為用戶所利用。這也是建設(shè)數(shù)字圖書館的目的?；ヂ?lián)網(wǎng)使數(shù)字作品的傳播跨越了空間和時(shí)間。我們很難確定使用者使用了哪些資源，更無法得知用戶是否將該資源進(jìn)行傳播。如此才難以對侵權(quán)行為加以有效控制。知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和信息的傳播利用之間的矛盾愈加突出。

（四）數(shù)字環(huán)境下的合理使用問題

合理使用制度是在特定條件下，法律允許他人自由使用著作權(quán)作品而不必征得著作權(quán)人的同意，也不必向著作權(quán)人支付報(bào)酬，只需要指明作者的姓名和作品的名稱出處，但不得侵犯著作權(quán)人享有的其他權(quán)利的著作權(quán)權(quán)利限制制度。它是平衡著作權(quán)人和作品使用人之間利益的制度，是信息與知識傳播自由的一個(gè)法律保障，公民有信息采集和獲知權(quán)利，這是憲法賦予的權(quán)利，數(shù)字圖書館在建設(shè)過程中必須明確合理使用的范圍及判斷標(biāo)準(zhǔn)，以防止侵權(quán)行為的發(fā)生。三、對數(shù)字圖書館所涉及知識產(chǎn)權(quán)問題的對策

（一）配備專業(yè)隊(duì)伍，建立專門統(tǒng)一管理機(jī)構(gòu)

數(shù)字圖書館的建設(shè)和發(fā)展離不開高素質(zhì)人才。在圖書館行業(yè)內(nèi)要建立一個(gè)具有精通網(wǎng)絡(luò)管理又熟悉圖書館業(yè)務(wù)的復(fù)合性人才的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)。該機(jī)構(gòu)通過調(diào)查研究和科學(xué)理論的指導(dǎo)，制訂出一個(gè)符合時(shí)展要求，又適用于中國國情，具有中國特色的數(shù)字圖書館建設(shè)方案和目標(biāo)，以此來指導(dǎo)我國數(shù)字圖書館的建設(shè)工作。

（二）充分利用合理使用原則，協(xié)調(diào)權(quán)利人之間的權(quán)益關(guān)系

對于用戶在互聯(lián)網(wǎng)中對信息資源的存取頻繁，沒有限制這個(gè)問題，圖書館應(yīng)當(dāng)做出相應(yīng)的措施來限制部分文獻(xiàn)的使用。對于某些不受合理使用原則保護(hù)的文獻(xiàn)資料，圖書館應(yīng)該禁止提供服務(wù)。數(shù)字圖書館針對不同的用戶提供不同的服務(wù)，對于個(gè)人學(xué)習(xí)以及科研的需要，屬合理使用的可以自由瀏覽和使用，版權(quán)人聲明不準(zhǔn)使用的除外。

（三）加強(qiáng)立法、普法力度，為數(shù)字圖書館建設(shè)提供法律保護(hù)

我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度尚處于初創(chuàng)階段，相關(guān)的法律保護(hù)也不完善，這要求我國立法部門借鑒其他國家的立法經(jīng)驗(yàn)，以我國現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度為基礎(chǔ)，結(jié)合我國國情，建立具有中國特色的有關(guān)數(shù)字圖書館的法律體系。在立法中確認(rèn)圖書館的社會服務(wù)公益性及其符合數(shù)字時(shí)展需要的法律地位，并給予一定的特權(quán)。

（四）采用先進(jìn)計(jì)算機(jī)技術(shù)，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)

對于數(shù)字圖書館的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，除了建立健全知識產(chǎn)權(quán)法外,還應(yīng)從計(jì)算機(jī)這個(gè)載體入手，通過先進(jìn)的計(jì)算機(jī)技術(shù),有效地防止各種盜版與非法復(fù)制行為的發(fā)生。除了通過設(shè)置防火墻來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)以外，還有數(shù)據(jù)加密技術(shù)、數(shù)字水印技術(shù)、信息確認(rèn)技術(shù)、智能技術(shù)等等。可以利用這些專業(yè)技術(shù)保證在網(wǎng)上瀏覽到信息資料，但不能下載和打印，在為用戶提供信息服務(wù)的同時(shí)從有效的維護(hù)了權(quán)利人的權(quán)益，保障數(shù)字圖書館的建設(shè)與實(shí)施。

四、結(jié)語

數(shù)字化信息技術(shù)發(fā)展到今天，與知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)密不可分，兩者之間相輔相成，互促互進(jìn)，共同發(fā)展。數(shù)字化圖書館的開發(fā)和利用是信息時(shí)展的客觀需要和必然產(chǎn)物。只有在法律允許的范圍內(nèi)，按照合理使用的基本制度，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識，平衡權(quán)利人之間的利益關(guān)系，維護(hù)公共利益，才能使數(shù)字圖書館的事業(yè)健康、有序的發(fā)展，以達(dá)到更好地為公眾服務(wù)的目的。

參考文獻(xiàn)

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[2]蔡福瑞、楊桂榮，圖書情報(bào)知識，2002

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篇6

2我國網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全立法現(xiàn)狀

2.1過分強(qiáng)化政府對網(wǎng)絡(luò)的管制而漠視相關(guān)網(wǎng)絡(luò)主體權(quán)利的保護(hù)

雖然我們認(rèn)識到立法在維護(hù)信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全中的重要作用,但是仍然忽視了信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全產(chǎn)業(yè)的自主發(fā)展。如我國有關(guān)政府部門頒布的各類法規(guī)和規(guī)章都不約而同紛紛只強(qiáng)調(diào)規(guī)范秩序、維護(hù)安全,而忽視了各網(wǎng)絡(luò)主體的權(quán)利保護(hù)。

2.2立法主體多、層次低、缺乏權(quán)威性、系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性

有關(guān)我國目前具體的網(wǎng)絡(luò)立法,一方面,近年來制定了一系列法律,另一方面又相繼頒布了一大批有關(guān)網(wǎng)絡(luò)方面的專門立法、司法解釋和其他規(guī)定,甚至還有數(shù)量相當(dāng)龐大的各類通知、通告、制度和政策之類的規(guī)范性文件。政府管理性法規(guī)數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于人大立法,這種現(xiàn)象導(dǎo)致不同位階的立法沖突、網(wǎng)絡(luò)立法缺乏系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性。

2.3立法程序缺乏民主的參與

法律、行政法規(guī)、部門來源:（）規(guī)章、地方法規(guī)和規(guī)章大都為社會所有領(lǐng)域信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全所普遍適用,沒有一部專門的信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全保護(hù)法案能夠廣泛地聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見?？梢哉J(rèn)為,我國早已認(rèn)識到了信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全立法的必要性和緊迫性。但是,從國家戰(zhàn)略的高度看,僅靠傳統(tǒng)的和現(xiàn)有的法律體系已經(jīng)越來越不能滿足信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展的需要。而且,由于立法層次低,立法內(nèi)容“管理”的色彩太濃,且多是行政部門多頭立法、多頭管理,形成執(zhí)法主題多元化,更不可避免帶來了法律的協(xié)調(diào)性不夠,嚴(yán)重影響了立法質(zhì)量和執(zhí)法力度。因此,盡快將信息網(wǎng)絡(luò)立法問題做通盤研究,認(rèn)真研究相關(guān)國際立法的動向,積極參與保障信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全的國際合作,統(tǒng)一我國信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全的法律體系,完善信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全保護(hù)機(jī)制,已是刻不容緩。在具體的立法模式上,則可以參照世界上信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)達(dá)的國家,如德國、美國、法國以及新加坡等國家的立法模式。可以說,計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)法律涉及人們社會生活的各個(gè)層面,是一個(gè)內(nèi)涵與外延非常豐富的概念,它并不是單靠一個(gè)部門法就可以解決的。就我國立法的傳統(tǒng)習(xí)慣和司法的現(xiàn)狀而言,將信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)立法在人大統(tǒng)一立法的前提下,可授權(quán)各個(gè)部門制定一定的部門法,在立法上成本更低、司法上更易操作。計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)法律的實(shí)質(zhì)是由眾多法律部門中有關(guān)法律、法規(guī)集合構(gòu)成的法律法規(guī)群。在這方面,我們可以采用我國《立法法》來解決各法律部門之間的沖突,《立法法》明確規(guī)定了法律、法規(guī)的效力等級,規(guī)定法律的效力高于法規(guī)和規(guī)章。

我國立法的滯后決定了司法要先行一步,對于目前所產(chǎn)生的網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)糾紛又不能坐視不理。因此,許多業(yè)內(nèi)人士都在為此問題來積極想辦法,以適應(yīng)形勢發(fā)展的需要,但是我國法律對于網(wǎng)上行為的界定還非常模糊,這也造成了司法實(shí)踐的困難。

3知識產(chǎn)權(quán)理論中的版權(quán)、專利權(quán)、馳名商標(biāo)在網(wǎng)絡(luò)下的侵權(quán)行為

也許有些人認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)本身就是資源共享的,而且是開放型的狀態(tài),其可供進(jìn)入的端口很多,只要愿意誰都可以在網(wǎng)上發(fā)表言論或從網(wǎng)上拷貝下那些根本不知道署的是真名還是假名的文章。但是,須知網(wǎng)絡(luò)只是信息來源:（）資源載體的一種形式,其本質(zhì)與報(bào)紙等傳統(tǒng)媒體沒有任何區(qū)別。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)也同現(xiàn)實(shí)中的經(jīng)濟(jì)規(guī)律是一樣的,同樣要遵守共同的游戲規(guī)則,這其中就包括對網(wǎng)上的資源的利用問題。否則,無論對誰都是不公平的,因?yàn)?任何有價(jià)值的創(chuàng)造都應(yīng)當(dāng)獲得其相應(yīng)的報(bào)酬。

侵權(quán)行為集中化在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,行為人侵犯的知識產(chǎn)權(quán)主要集中在對版權(quán)的侵害上。一旦版權(quán)人的作品進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)空間,網(wǎng)上用戶便可以自行瀏覽、自由下載,輕易復(fù)制。版權(quán)人對其財(cái)產(chǎn)權(quán)甚至人身權(quán)都可能受到侵害。我們常說的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)實(shí)際上經(jīng)常指的是侵犯版權(quán),但實(shí)際上網(wǎng)上侵犯知識產(chǎn)權(quán)的形式還是多種多樣的。

目前網(wǎng)絡(luò)侵犯知識產(chǎn)權(quán)的形式主要有:

第一,對于版權(quán)的侵犯即對于我們常說的著作權(quán)的侵犯。版權(quán)的無形性與網(wǎng)絡(luò)的開放性特征相一致,所以導(dǎo)致了這種侵權(quán)方式。一方面,一些網(wǎng)站把別人的文字作品未經(jīng)著作權(quán)人許可在互聯(lián)網(wǎng)上公開發(fā)表,另一方面,一些報(bào)紙雜志等傳統(tǒng)媒體從網(wǎng)上直接拷貝下來別人的文章而發(fā)表。這兩種都屬于侵犯版權(quán)的行為。

第二,利用網(wǎng)絡(luò)搞不正當(dāng)競爭。

(1)域名搶注是一種不正當(dāng)競爭行為。

因特網(wǎng)的發(fā)展和廣泛應(yīng)用,加速和促進(jìn)了電子商務(wù)的發(fā)展。經(jīng)營者在因特網(wǎng)上進(jìn)行交易的前提是其必須注冊擁有自己的因特網(wǎng)地址——域名。隨著信息技術(shù)的發(fā)展,域名的價(jià)值性體現(xiàn)得越來越明顯。因此,將知名企業(yè)的企業(yè)名稱、商號、或者企業(yè)的商標(biāo)作為域名進(jìn)行搶先注冊或進(jìn)行使用,或者是待價(jià)而沽,進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、出租等行為越來越多。1998年10月12日,廣東省科龍(榮聲)集團(tuán)有限公司在海淀區(qū)法院吳永安搶注域名糾紛案拉開了搶注域名訴訟的序幕。由于域名的法律性質(zhì)尚無明確的界定,對因域名搶注而產(chǎn)生的糾紛按商標(biāo)侵權(quán),還是按不正當(dāng)競爭處理,至今沒有一致性的意見。

(2)利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行虛假宣傳構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

因特網(wǎng)作為一種新興的傳播媒介,其方便、快捷、廉價(jià)和不受地域限制的特點(diǎn),越來越受到重視。許多經(jīng)營者通過網(wǎng)絡(luò)對自身及經(jīng)營活動進(jìn)行宣傳,取得了良好的效果。但也有不少的經(jīng)營者并不是本著誠實(shí)、講信譽(yù)的原因則利用因特網(wǎng)對其經(jīng)營活動進(jìn)行宣傳,而是進(jìn)行虛假宣傳來抬高自己,貶低其他同類經(jīng)營者。

第三,商標(biāo)侵權(quán)。

根據(jù)《商標(biāo)法》第三十八條規(guī)定,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):(1)未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;(2)銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品的;(3)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;(4)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

4存在問題

首先,網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來使傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系收到了前所未有的沖擊,網(wǎng)絡(luò)大大改變了人們的生活方式和交流方式,傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的無形性,專有性,地域性,時(shí)間性等特點(diǎn),但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中基本已經(jīng)都不存在了。取而代之的是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的作品數(shù)字化,公開公共化,無國界化等新的特征。傳播形式發(fā)生很大變化,速度更加迅捷,而且作品一旦在網(wǎng)上被公開,其傳播,下載,復(fù)制等一系列的行為就很難被權(quán)利人所掌握,即使發(fā)生侵權(quán),也很難向法院舉證。網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)钠占昂蛻?yīng)用,為權(quán)利人實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利帶來了困難。權(quán)利人無法知道自己的作品被誰使用了,如果使用了,使用了多少次,很難主張自己的權(quán)利。

篇7

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1知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面存在的問題

一是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識淡薄。由于歷史的原因，知識產(chǎn)權(quán)的概念在公眾中仍是一個(gè)相當(dāng)陌生的名詞，一些人不知道知識產(chǎn)權(quán)為何物，不知道應(yīng)該如何保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，更不知道保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)有什么作用。許多人，甚至是一些知識分子，既不懂得維護(hù)自身的知識產(chǎn)權(quán)，又不會尊重別人的知識產(chǎn)權(quán)，個(gè)別的甚至肆意踐踏知識產(chǎn)權(quán)。我們的許多知識成果誕生了，但卻不知道運(yùn)用法律武器予以保護(hù)，結(jié)果后悔莫及，造成了不應(yīng)有的損失。據(jù)報(bào)載，近年來我國每年取得的國家級重大科技成果達(dá)3萬多項(xiàng)，而每年受理的具有較高技術(shù)水平的發(fā)明專利申請只有1萬多件，還有2萬項(xiàng)左右的成果沒有取得專利保護(hù)。這些技術(shù)一旦公開，就等于白白流失。還有的發(fā)明人只是申請中國專利，而不申請其他國家和地區(qū)專利，也導(dǎo)致專利大量流失。據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局的統(tǒng)計(jì)，自1985年專利法實(shí)施至20世紀(jì)末的十四五年時(shí)間里，我國向國外申請的發(fā)明專利不足3000件，反而將11.3萬多項(xiàng)發(fā)明無償?shù)亍胺瞰I(xiàn)”給了世界各國。對于目前市場上大量存在的盜版盜印等知識侵權(quán)行為，人們的反應(yīng)也相當(dāng)漠然。不少人，甚至一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo)，思想認(rèn)識也有許多偏頗。認(rèn)為“黃”是有害的，應(yīng)該“掃”掉，而“非”則無關(guān)緊要，盜版盜印產(chǎn)品價(jià)格低廉，只要內(nèi)容健康，就沒有必要予以查處和打擊，從而給“掃黃打非”斗爭帶來了許多意想不到的困難。

就企業(yè)而言，我國企業(yè)面臨的國際知識產(chǎn)權(quán)競爭環(huán)境日益嚴(yán)峻。知識產(chǎn)權(quán)成為部分跨國公司打壓我國競爭對手、謀求更大利潤的主要工具。21世紀(jì)，世界巨頭競爭最鋒利的武器——知識產(chǎn)權(quán)，是中國加入WTO以來國內(nèi)企業(yè)目前遇到的最棘手的事情。目前，跨國公司非常重視在我國的專利申請工作,日益密集的專利“陷阱”將成為我國公司不得不面對的棘手問題。反觀國內(nèi)企業(yè)，合理利用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則、維護(hù)境外自身知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的狀況卻不容樂觀。由于中國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識不強(qiáng)，企業(yè)缺乏境外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，境外申請專利和注冊商標(biāo)數(shù)量較低，近幾年來遇到了種種知識產(chǎn)權(quán)糾紛，其中最突出的就是商標(biāo)搶注問題。據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國企業(yè)商標(biāo)有超過80個(gè)在印尼被搶注，有近100個(gè)商標(biāo)在日本被搶注，有近200個(gè)商標(biāo)在澳大利亞被搶注。另外，還有許多知名商標(biāo)被其他國家搶注。

近幾年我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識雖有一定提高，但受慣性思維的影響，整體保護(hù)意識仍然比較淡薄。99%的企業(yè)沒有申請專利，60%的企業(yè)沒有自己的商標(biāo)。這些數(shù)字暴露出我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的低下，說明企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)仍缺乏足夠的重視，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識淡薄。

二是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施缺乏。知識產(chǎn)權(quán)，需要國家政府綜合運(yùn)用行政、經(jīng)濟(jì)、法律等手段，對其予以保護(hù)。但是，由于我國知識經(jīng)濟(jì)和商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作還面臨著許多困難。就法律來說，國家雖然頒布了《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《專利法》等，但相對于內(nèi)涵和外延極其豐富的知識成果和人類無窮無盡的創(chuàng)新能力而言，現(xiàn)有法律制度仍然很不完備，也很不配套。同時(shí)，知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)，違法不究的現(xiàn)象也時(shí)有發(fā)生。就行政而言，國家雖然已經(jīng)成立知識產(chǎn)權(quán)局，但面對面廣量大的知識市場，面對大量存在的違法侵權(quán)行為，仍然缺乏健全的管理網(wǎng)絡(luò)和強(qiáng)有力的管理措施進(jìn)行應(yīng)對。就經(jīng)濟(jì)而言，知識市場還沒有普遍建立起扶優(yōu)限劣、優(yōu)勝劣汰的運(yùn)行機(jī)制，往往合法經(jīng)營的收益微薄，而盜版侵權(quán)的則大發(fā)橫財(cái)。

2實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略的建議2.1牢固樹立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識

要通過多種途徑，運(yùn)用多種方式，廣泛開展知識產(chǎn)權(quán)的宣傳教育，使知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的有關(guān)知識深入基層，深入人心，使知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的有關(guān)行動成為社會公眾的廣泛自覺。不僅知識產(chǎn)權(quán)的擁有者要知道依法保護(hù)自己的知識產(chǎn)權(quán)，依法享有知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)益，依法與各種形式的侵權(quán)行為作斗爭，而且知識產(chǎn)權(quán)的利用者也要明白只有依法才能取得知識產(chǎn)權(quán)，才能使用知識成果，不然的話，就會受到知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的懲罰。從而逐步在全社會營造人人尊重知識產(chǎn)權(quán)，自覺維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，努力開發(fā)知識產(chǎn)權(quán)的市場環(huán)境和社會氛圍，為知識經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的條件。

2.2未雨綢繆，防患于未然

自我保護(hù)是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)，如果能夠從源頭上做好保護(hù)工作，可以消除很多糾紛，減少大量不必要的經(jīng)濟(jì)損失。權(quán)利人，尤其是作為市場經(jīng)濟(jì)活動主體的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)提高知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，制訂切實(shí)可行的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)管理。應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家的有關(guān)規(guī)定，做好專利申請工作，爭取獲得專利保護(hù)；做好商標(biāo)注冊的申請工作，并對商標(biāo)進(jìn)行合法使用；制定完善的商業(yè)秘密保護(hù)措施，做好對技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密的保護(hù)工作，避免對外泄露，尤其是對企業(yè)生存與發(fā)展利益攸關(guān)的商業(yè)秘密更要著重加以保護(hù)；在與他方的合作或交易過程中，就知識產(chǎn)權(quán)問題應(yīng)做到約定明確、權(quán)責(zé)清晰，防止自身的合法權(quán)益受到侵害。此外，企業(yè)還應(yīng)提高警惕，實(shí)時(shí)考察自身的經(jīng)營行為是否侵犯了他人的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等有關(guān)權(quán)益，避免因侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)被推上法庭的被告席。

總之，一句話，希望使權(quán)利人的維權(quán)之路少一分艱難，多一點(diǎn)順暢；少一分崎嶇，多一點(diǎn)坦途。

2.3發(fā)生糾紛，積極應(yīng)對，依法維權(quán)

作為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，可能經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)權(quán)利被他人侵犯；而作為市場經(jīng)營者，又可能會面臨知識產(chǎn)權(quán)人的侵權(quán)指控。一旦發(fā)生糾紛，應(yīng)合理運(yùn)用訴訟策略，實(shí)現(xiàn)利益最大化。首先，企業(yè)對于已發(fā)生或即將發(fā)生的訴訟應(yīng)當(dāng)積極面對，而不能消極回避，應(yīng)從各個(gè)方面做好準(zhǔn)備工作，全方位衡量訴訟利弊得失，選擇適當(dāng)?shù)膽?yīng)對策略；其次，應(yīng)確定整個(gè)知識產(chǎn)權(quán)訴訟的核心問題，搜尋案件的突破點(diǎn)，爭取在訴訟中占據(jù)有利地位；第三，應(yīng)將知識產(chǎn)權(quán)訴訟作為一個(gè)整體來看待，以訴訟為核心，輔以行政處理手段、媒體宣傳等，全面開展工作；第四，訴訟中應(yīng)審時(shí)度勢，有效利用洽談磋商等非訴訟解決方式，避免出現(xiàn)兩敗俱傷的不利結(jié)局。此外，如果一旦遭遇大規(guī)模的訴訟，涉案企業(yè)還應(yīng)積極爭取同行業(yè)企業(yè)的支援，增強(qiáng)后援支持力量。

2.4健全知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制，加大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度

知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)離不開企業(yè)自身和中介機(jī)構(gòu)的努力，更有賴于整個(gè)國家立法的完善和行政、司法保護(hù)機(jī)制的健全。

篇8

一、識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在國際投資中的地位和知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的必要性分析

在技術(shù)、信息、交通和通訊迅猛發(fā)展的今天，在全球經(jīng)濟(jì)一體化已成為不可扭轉(zhuǎn)的世界里，誰擁有知識，誰就擁有一切，哪個(gè)公司擁有最先進(jìn)的技術(shù)，該公司就是最具競爭力的公司，哪個(gè)國家能夠擁有最前沿的技術(shù)，該國就是最具國際競爭力的國家。借助國際投資謀求技術(shù)壟斷和運(yùn)用技術(shù)壟斷進(jìn)而加強(qiáng)和維護(hù)競爭優(yōu)勢，已經(jīng)成為跨國公司全球競爭的重要策略。在發(fā)達(dá)國家已經(jīng)率先進(jìn)入后工業(yè)化階段的情況下，技術(shù)成為獲得壟斷、維護(hù)壟斷、打破國外壟斷、取得國外壟斷的最重要的條件。因此，知識產(chǎn)權(quán)在當(dāng)今發(fā)達(dá)國家對外投資中就處于極端重要的地位。

中國知名國際投資法學(xué)者余勁松教授在論及國際投資與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的關(guān)系時(shí)曾精辟地指出："國際投資與知識產(chǎn)權(quán)有密切聯(lián)系，知識產(chǎn)權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)是可以用于投資的，若未作為投資，則可通過技術(shù)轉(zhuǎn)讓的方式獲得。無論海外投資企業(yè)是通過何種方式獲得知識產(chǎn)權(quán)的，知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)都是一個(gè)非常重要的問題。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力也可被看作是一種貿(mào)易壁壘和投資壁壘。有些公司投入了大量資金開發(fā)新技術(shù)和新產(chǎn)品，若對知識產(chǎn)權(quán)缺乏有力的保護(hù)，其技術(shù)就有被競爭者自由和無償取得的風(fēng)險(xiǎn)，它們當(dāng)然也就不愿意前往投資了。對于外國投資者，特別是高新技術(shù)生產(chǎn)者來說，加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)，無疑有助于其進(jìn)入他國市場并防止他國低成本地復(fù)制出口。所以，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)也有助于保護(hù)國際投資，促進(jìn)國際投資的發(fā)展。"[1]（P329-330）

從跨國公司角度來看，一個(gè)跨國公司越是有能力開發(fā)新技術(shù)，就越是有能力向海外開發(fā)新市場和占領(lǐng)新市場；越是有能力通過含有知識產(chǎn)權(quán)的高新技術(shù)投資海外，就越是有能力取得國際壟斷地位，這是一個(gè)良性循環(huán)的投資——競爭——投資模式?？梢哉f，在知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代，對外投資的產(chǎn)業(yè)選擇將主要表現(xiàn)為高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和資本密集型產(chǎn)業(yè)投資，知識產(chǎn)權(quán)投資在未來國際投資競爭中將占據(jù)主導(dǎo)地位。

從國家經(jīng)濟(jì)競爭的角度來看，對于發(fā)達(dá)國家來說，隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和競爭優(yōu)勢的轉(zhuǎn)變，在全球經(jīng)濟(jì)競爭中，發(fā)達(dá)國家漸漸失去了在勞動密集型產(chǎn)品和勞動密集型服務(wù)方面的競爭優(yōu)勢，它們所保有和仍在不斷加強(qiáng)的是高技術(shù)產(chǎn)品和服務(wù)方面的競爭優(yōu)勢①，這種優(yōu)勢的發(fā)揮和保持乃至加強(qiáng)，離不開知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)②。過去幾十年來，知識產(chǎn)權(quán)的假冒和盜用已經(jīng)給發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟(jì)帶來嚴(yán)重影響。僅以美國為例，商業(yè)性仿冒、版權(quán)和工業(yè)設(shè)計(jì)的侵權(quán)和其他的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的狂潮已經(jīng)嚴(yán)重影響了美國在發(fā)明創(chuàng)造方面的比較優(yōu)勢[2]（P368）.根據(jù)美國國際貿(mào)易委員會的調(diào)查，僅在1986年，美國產(chǎn)業(yè)在全球范圍內(nèi)因各種類型的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為而蒙受的損失就在430億美元到610億美元之間，而其中通過平行進(jìn)口渠道造成的損失就高達(dá)100億美元[3]（P309）

知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)往往會使投資者通過直接投資形成的諸如避免關(guān)稅障礙、降低生產(chǎn)成本、直接占領(lǐng)海外市場的優(yōu)勢在瞬息間蕩然無存。對于高新技術(shù)投資，情況尤為嚴(yán)重，因?yàn)檫@些產(chǎn)品的一個(gè)致命弱點(diǎn)就是可以被輕易地仿制和假冒。舉例而言，集成電路布圖設(shè)計(jì)是一種被掩膜的三維立體集成電路原件布局圖，其設(shè)計(jì)極其復(fù)雜，投資巨大，但這種布圖設(shè)計(jì)卻可以輕易地通過拍照等手段復(fù)制。由于高新技術(shù)產(chǎn)品的研究開發(fā)費(fèi)用高昂，在產(chǎn)品成本中所占比例越來越高，使跨國投資者在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平不高的國家投資面臨巨大風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)?，這些投資在東道國形成成品進(jìn)入東道國當(dāng)?shù)厥袌鰰r(shí)，雖然沒有關(guān)稅阻撓，有東道國各種稅收優(yōu)惠和政策扶持，從而使產(chǎn)品在東道國的生產(chǎn)成本低于在母國的生產(chǎn)成本，但是，作為高新技術(shù)產(chǎn)品，產(chǎn)品的研制開發(fā)費(fèi)用不會降低多少，而且還面臨著培訓(xùn)當(dāng)?shù)丶夹g(shù)人員和熟練工人的負(fù)擔(dān)、適應(yīng)當(dāng)?shù)叵M(fèi)者需求等許多新的困難，因此，實(shí)現(xiàn)高新技術(shù)投資的高利潤并非易事。但是，一旦產(chǎn)品被低成本仿造而又不能依靠強(qiáng)有力的當(dāng)?shù)刂R產(chǎn)權(quán)立法加以制止和制裁，投資者的產(chǎn)品不但難以進(jìn)入東道國以外的海外市場，就是東道國當(dāng)?shù)厥袌鲆搽y以保住。

二、知識產(chǎn)權(quán)投資保護(hù)在資本輸入國外資法中的地位

資本輸入國為保護(hù)和管理外國投資，通常制定一些關(guān)于外資的法律，對于外資的準(zhǔn)入及投向、外國投資者及外國投資企業(yè)的法律地位、稅收及優(yōu)惠、原本及利潤等合法收入的匯出、征用、國有化及補(bǔ)償、企業(yè)自的保障及投資爭議的解決等作出規(guī)定。這些法律往往被稱為外資法。廣義的外資法除了專門的外資法以外，還包括相關(guān)法律法規(guī)中有關(guān)外國投資的規(guī)定，如外匯管理法、涉外稅法、專利法、商標(biāo)法、合同法、海關(guān)法、民法、商法、公司法、反托拉斯法等。因此，各國對知識產(chǎn)權(quán)投資的保護(hù)，不僅要借助專門的外資法，還要借助于一些知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的專向性立法以及與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)的其他立法，有的甚至可以上升到憲法保護(hù)的高度。

為保護(hù)外資和提供更好的投資環(huán)境，有的國家在憲法中對外資和外國投資者的財(cái)產(chǎn)權(quán)利作出了專門規(guī)定。例如在中國，作為第一層次的立法規(guī)范，中國憲法規(guī)定了利用外資舉辦企業(yè)的形式，并規(guī)定外國投資和外國投資者的合法權(quán)益受中國法律的保護(hù)，從而從根本上肯定了對外商投資企業(yè)的法律保護(hù)。應(yīng)該說，憲法保護(hù)的外國投資和外國投資者的"合法利益"，包括外國投資和外國投資者的所有形式的財(cái)產(chǎn)權(quán)，而不僅僅是那些現(xiàn)金資產(chǎn)和有形財(cái)產(chǎn)。

各國專門的外資立法，通常包括對外國資本構(gòu)成（即外國投資的出資方式）的專門規(guī)定，往往對外國資本形式做廣義的理解。為各國外資法保護(hù)和管制的外資形式，通常同時(shí)包括現(xiàn)金、有形資產(chǎn)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)。各國外資法上保護(hù)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是一個(gè)范圍廣泛的概念，包括了專利發(fā)明、外觀設(shè)計(jì)、實(shí)用新型設(shè)計(jì)、商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)等各種知識產(chǎn)權(quán)財(cái)產(chǎn)形態(tài)。各國外資法上保護(hù)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是一個(gè)范圍廣泛的概念，包括了專利發(fā)明、外觀設(shè)計(jì)、實(shí)用新型設(shè)計(jì)、商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)等各種知識產(chǎn)權(quán)財(cái)產(chǎn)形態(tài)。不少國家的外資法還有關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)出資的各種管理性規(guī)定，涉及工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作為出資的條件、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作為出資的權(quán)利擔(dān)保、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作為出資的作價(jià)等法律問題，從而為外國投資者以知識產(chǎn)權(quán)方式投資創(chuàng)造了一個(gè)權(quán)利得以保障、權(quán)利的行使有明確引導(dǎo)的法律環(huán)境。

從各國外資政策的制定和外資法對外資投向的引導(dǎo)角度來看，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也是一個(gè)非常重要的考慮因素。在發(fā)達(dá)國家，雖然有些國家政府幾乎不指明重點(diǎn)投資領(lǐng)域，或在把投資引向特定領(lǐng)域方面幾乎不進(jìn)行任何干預(yù)，而讓市場力量有較大的自由來決定投資的性質(zhì)與程度，但有些國家政府在指導(dǎo)外國投資方面起著重要的作用。例如在日本，政府就對工業(yè)增長作長遠(yuǎn)規(guī)劃，注意有系統(tǒng)地削減被認(rèn)定是衰落的工業(yè)部門的生產(chǎn)能力，而把長遠(yuǎn)規(guī)劃和支持集中在新興的或在將來會具有較高增長和競爭潛力的領(lǐng)域。在法國，政府的工業(yè)政策重視把工業(yè)發(fā)展引到高級技術(shù)部門，支持發(fā)展諸如微電子產(chǎn)品、生物部門和宇航等尖端技術(shù)領(lǐng)域[1]（P185-186）.這些高新技術(shù)領(lǐng)域，外資對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的要求較高，因而，產(chǎn)業(yè)政策必須得到投資政策的配合，而投資政策和投資立法就必然要注重對外資的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

外資知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，僅僅依靠專門性外資法的簡單規(guī)定是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，各種專門性的知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)立法在外資知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面發(fā)揮著非常重要的作用。外國投資者在東道國設(shè)立當(dāng)?shù)胤ㄈ?，不論是銷售產(chǎn)品，抑或正式設(shè)廠進(jìn)行制造、銷售產(chǎn)品，都須受到以保護(hù)專利權(quán)為代表的專利權(quán)法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法的制約。具體地講，外國投資者必須掌握及了解其所進(jìn)入的各國工業(yè)產(chǎn)權(quán)制度及著作權(quán)制度的基本概況及其立法原則，這是確立項(xiàng)目抉擇的前提之一[4]（P133）。反過來看，只有一國擁有高度發(fā)達(dá)的知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)立法體系，具備高度的知識產(chǎn)權(quán)立法透明度和完善的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法制度，才能創(chuàng)造一個(gè)對外資，尤其是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)外資具有強(qiáng)烈吸引力的投資環(huán)境。

三、知識產(chǎn)權(quán)投資保護(hù)在資本輸出國國內(nèi)立法中的表現(xiàn)

作為主要資本輸出國的發(fā)達(dá)國家，一直積極支持本國擁有高新技術(shù)、良好商譽(yù)、馳名商標(biāo)和技術(shù)秘密的跨國公司通過國際投資占領(lǐng)國際市場、謀求超額壟斷利潤。在發(fā)達(dá)國家，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的呼聲向來很高。以美國為例，該國甚至將促成其他國家對美國投資者的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)作為一項(xiàng)重要的外交政策。美國在許多公開的和官方的場所明確強(qiáng)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對美國經(jīng)濟(jì)和整個(gè)國際貿(mào)易和國際投資體系的重要性。早在80年代中期，美國官方就曾經(jīng)強(qiáng)調(diào)指出，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)正"迅速成為一個(gè)在本10年和未來的最重要的國際貿(mào)易和國際投資中的問題。"[5]自此，美國就一貫強(qiáng)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是一個(gè)貿(mào)易問題和投資問題。也正是基于此種理念，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力就不僅被美國視為是一種傳統(tǒng)觀念中的對文化、科學(xué)技術(shù)財(cái)產(chǎn)的侵犯，而且應(yīng)被視為貿(mào)易壁壘和投資壁壘。這種觀念的形成和逐步被發(fā)達(dá)國家接受，也為將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題納入GATT多邊談判范疇奠定了理論基礎(chǔ)，因?yàn)閲H社會一直認(rèn)為GATT是只解決貿(mào)易問題的。

為維護(hù)本國作為知識產(chǎn)權(quán)擁有者的跨國投資者的利益，發(fā)達(dá)國家往往運(yùn)用自身強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)力量和政治影響，不斷對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)"不力"的國家施加壓力，對發(fā)展中國家知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平提出更高要求，甚至不惜動用經(jīng)濟(jì)制裁和報(bào)復(fù)的手段。雖然發(fā)達(dá)國家不能直接干預(yù)發(fā)展中國家的外資立法和知識產(chǎn)權(quán)立法，但迂回地通過貿(mào)易制裁和報(bào)復(fù)的手段，的確加大了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平較差的國家的壓力，間接地促進(jìn)和加快了這些國家在外資立法中知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款的訂立和改進(jìn)以及知識產(chǎn)權(quán)專門立法的形成。

美國是通過國內(nèi)貿(mào)易立法敦促外國加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的典型國家。美國1988年綜合貿(mào)易與競爭法增加了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款，該法增加的作為1974年貿(mào)易法的第182節(jié)（美國法典第19篇第2242節(jié)），就是人們通常所稱的特殊301條款③。該款對知識產(chǎn)權(quán)和市場準(zhǔn)入的重點(diǎn)國家（即所謂知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力的國家）作出了專門規(guī)定。特殊301條款規(guī)定，在美國貿(mào)易代表應(yīng)確定對知識產(chǎn)權(quán)拒絕提供充分有效保護(hù)的國家、對依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的美國人拒絕提供公平公正的市場準(zhǔn)入的國家以及從上述國家中確定重點(diǎn)國家，貿(mào)易代表還可采取相應(yīng)的制裁措施。

美國的上述立法，在現(xiàn)實(shí)生活中的確產(chǎn)生了一些重要影響，雖然這種做法遭到其他國家的激烈反對，也往往造成美國與其他國家之間的經(jīng)濟(jì)糾紛與摩擦。以中美貿(mào)易摩擦為例，從1989年以來，美國數(shù)次對中國運(yùn)用301條款，使我國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面作出了重大妥協(xié)。1989年，美國貿(mào)易代表將中國列入知識產(chǎn)權(quán)重點(diǎn)觀察國家名單。1991年，美國貿(mào)易代表宣布將中國從重點(diǎn)觀察國升至重點(diǎn)國家名單，并威脅進(jìn)行單方面貿(mào)易報(bào)復(fù)，雙方談判的結(jié)果是，中國承諾：加入伯爾尼公約和日內(nèi)瓦公約、修改專利法和著作權(quán)、頒布有關(guān)反不正當(dāng)競爭的法律。1994年，美國再次將中國列入知識產(chǎn)權(quán)重點(diǎn)國家名單開始調(diào)查，經(jīng)過近6個(gè)月的調(diào)查，美國貿(mào)易代表宣稱中國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的作法妨礙或限制了美國商業(yè)，宣布將對中國進(jìn)行貿(mào)易報(bào)復(fù)，雙方對峙的結(jié)果是，1995年2月達(dá)成中美知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議，避免了一場重大的貿(mào)易戰(zhàn)[6]（P410-411）。值得注意的是，最近三年中國沒有被放進(jìn)特別301條款中觀察，有人因此認(rèn)為中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，美國已經(jīng)滿意了，所以不放在特別301條款中觀察了，但中國著名知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)者鄭成思教授曾警告指出，情況并非如此！美國在1996年以后，又出臺了一個(gè)特別306條款，中國是在特別306條款里的觀察對象。特別301條款規(guī)定，已經(jīng)與美國達(dá)成協(xié)議的國家和地區(qū)，如果沒有執(zhí)行協(xié)議，美國就不用按特別301條款的規(guī)定，要多少天的觀察期，多少天的磋商期，而是馬上就可以制裁，實(shí)際上比特別301條款還要來得快[7]。

美國綜合貿(mào)易與競爭法別301條款的目的在于提高外國知識產(chǎn)權(quán)水平，似乎與國際投資沒有關(guān)聯(lián)，但筆者認(rèn)為，雖然我們反對借助經(jīng)濟(jì)勢力濫用單邊貿(mào)易報(bào)復(fù)的作法，反對將一國國內(nèi)立法標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)加于其他國家的霸權(quán)行徑，也反對不顧發(fā)展中國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和兩類國家之間立法和司法傳統(tǒng)的差異，片面維護(hù)發(fā)達(dá)國家知識產(chǎn)權(quán)所有人利益的不公平作法，但不可否認(rèn)的是，特殊301條款對美海外知識產(chǎn)權(quán)投資具有重大意義，這不僅僅因?yàn)槊绹鴱?qiáng)大的貿(mào)易力量和貿(mào)易制裁的威懾力，還在于美國本身是世界上最大的資本輸出國，通過特殊301條款促成的國外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的改善，對于美國高新技術(shù)投資者具有極其重大的意義。

戰(zhàn)后產(chǎn)生的海外投資保險(xiǎn)體制資本輸出國國內(nèi)立法的新形式，對海外投資保護(hù)具有重大意義。作為一項(xiàng)重要的投資保證制度，海外投資保險(xiǎn)制度一般都對所有形式的投資提供政治風(fēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)。各國對所承保的投資一般沒有形式上的限制。符合承保條件的投資，通常既包括投資者用現(xiàn)金、實(shí)物進(jìn)行的投資和基于契約安排的權(quán)益投資，也包括用工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)進(jìn)行的投資?？梢?，知識產(chǎn)權(quán)形式的投資得到了海外投資保險(xiǎn)體制的應(yīng)有重視和充分保護(hù)。

四、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在國際投資條約中的體現(xiàn)

促進(jìn)和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)投資，僅僅依靠各國的國內(nèi)法還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，因?yàn)閲H投資具有跨國性，不僅涉及到私人投資者與他國間的關(guān)系，還涉及到投資者本國與投資所在東道國之間的關(guān)系。資本輸出國的國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)立法、貿(mào)易法和海外投資保險(xiǎn)法，如果不能得到東道國的支持與配合的話，是難以達(dá)到其立法目的的；同樣，無論資本輸入國的外資法和知識產(chǎn)權(quán)立法對知識產(chǎn)權(quán)投資者作出多少保護(hù)和鼓勵(lì)的規(guī)定和承諾，投資者始終擔(dān)心政策和法律隨時(shí)可能發(fā)生的變化，因而，投資者難以僅僅依據(jù)東道國國內(nèi)立法確立對東道國投資環(huán)境的持久和完全的信心。建立雙邊和多邊的國際投資條約關(guān)系，借助條約來加強(qiáng)國內(nèi)法的效力，確立成員國相互之間的國際義務(wù)，無疑是幫助投資者更加持久和穩(wěn)定的投資信心的重要手段。

雙邊的投資立法，從來就重視對投資者知識產(chǎn)權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)。最早出現(xiàn)的雙邊投資條約——友好通商航海條約，雖保護(hù)對象的重點(diǎn)在于商人而非工業(yè)投資者，但其中關(guān)于保護(hù)商人及其資產(chǎn)的規(guī)定所涉范圍相當(dāng)廣泛，知識產(chǎn)權(quán)通常被認(rèn)為是包括在資產(chǎn)范圍之內(nèi)的。隨著關(guān)貿(mào)總協(xié)定的出現(xiàn)，友好通商航海條約作為調(diào)整雙邊貿(mào)易關(guān)系的重要國際法手段的意義大減。條約保護(hù)對象的重點(diǎn)逐步轉(zhuǎn)向投資者，其內(nèi)容也開始更多地涉及國際投資保護(hù)。現(xiàn)代的美式友好通商航海條約開始涉及眾多的投資保護(hù)條款。其主要條款中，有不少是專門關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的規(guī)定，包括關(guān)于專利商標(biāo)的國民待遇和最惠國待遇、有關(guān)科學(xué)和技術(shù)知識轉(zhuǎn)讓的保護(hù)等。

戰(zhàn)后出現(xiàn)的大量的雙邊促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定，既包含大量的關(guān)于促進(jìn)和保護(hù)投資的實(shí)體性規(guī)定，如投資待遇、投資保護(hù)、政治風(fēng)險(xiǎn)的保證等等，也含有關(guān)于代位求償、爭議解決等程序性規(guī)定，內(nèi)容十分詳盡。在此類雙邊投資條約中，受保護(hù)的投資的范圍通常比較廣泛，不僅包括有形資產(chǎn)、股份、可通過訴訟取得的財(cái)產(chǎn)權(quán)，而且包括知識產(chǎn)權(quán)和特許權(quán)。有的雙邊投資條約對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的列舉十分詳盡，有的協(xié)議甚至明確規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)投資的政治風(fēng)險(xiǎn)防范，例如中英協(xié)定明確規(guī)定：投資者從著作權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和商譽(yù)中所得的使用費(fèi)，中國政府應(yīng)允許把當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q成可兌換貨幣進(jìn)行轉(zhuǎn)移。

重視對知識產(chǎn)權(quán)投資的保護(hù)已經(jīng)成為戰(zhàn)后國際投資多邊條約的立法趨勢。晚近出現(xiàn)的一些冠之以自由貿(mào)易協(xié)定的多邊條約，實(shí)際上也是投資保護(hù)和投資促進(jìn)性質(zhì)的條約。一個(gè)值得注意的問題是，這些自由貿(mào)易條約，開始采取三位一體的立法方式，即，在一個(gè)條約中同時(shí)規(guī)定締約國之間多邊貿(mào)易紀(jì)律、多邊投資紀(jì)律和多邊知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等重大問題，從而大大加強(qiáng)了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度，在多邊的基礎(chǔ)上同時(shí)推動了貿(mào)易投資自由化和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，為知識產(chǎn)權(quán)投資和知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易創(chuàng)造了良好的多邊環(huán)境。例如，在北美自由貿(mào)易協(xié)定中，就設(shè)定了許多條款專門就知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)作出了詳盡的規(guī)定④。這些專門條款，廣泛涉及版權(quán)保護(hù)的范圍、權(quán)利所有者的排他性權(quán)利、版權(quán)所有者的精神權(quán)利、締約權(quán)利、國民待遇；商業(yè)秘密的保護(hù)；專利權(quán)保護(hù)的范圍、強(qiáng)制許可；商標(biāo)保護(hù)；地理標(biāo)志的保護(hù)；平行進(jìn)口；知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)行措施；例外規(guī)則等等。這種將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與投資、貿(mào)易自由化規(guī)則并重立法的立法模式，可能對未來區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化協(xié)議甚至對日后的全球性貿(mào)易投資條約產(chǎn)生影響。

烏拉圭回合達(dá)成的TRIPs協(xié)議，更是集中體現(xiàn)了國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)多邊立法水平的進(jìn)一步提高，為高新技術(shù)國際投資的未來發(fā)展創(chuàng)造了更加完善的投資環(huán)境。TRIPs協(xié)議是迄今為止最為完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)公約，處處體現(xiàn)著人類追求知識產(chǎn)權(quán)更高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的精神。該協(xié)議無論是在保護(hù)范圍還是在保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)方面都比以往知識產(chǎn)權(quán)公約有了很大的突破。TRIPs協(xié)議的保護(hù)范圍幾乎涉及到所有形式的知識產(chǎn)權(quán)，包括版權(quán)、商標(biāo)、地理標(biāo)志、工業(yè)設(shè)計(jì)、專利、集成電路布圖設(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)程序及未公開的信息等，而且，不少為協(xié)議所保護(hù)的權(quán)利和標(biāo)的，如商業(yè)秘密、集成電路布圖設(shè)計(jì)、地理原產(chǎn)地標(biāo)識、馳名商標(biāo)、版權(quán)中的鄰接權(quán)和租借權(quán)，是首次在世界大多數(shù)國家獲得承認(rèn)和保護(hù)，從而快速全面地提升了全球知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平，也在一定程度上彌合了發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家之間在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)認(rèn)識上的長期分歧和法律上的巨大差異。有學(xué)者認(rèn)為，TRIPs協(xié)議最重要的成果是在全球絕大多數(shù)國家間建立了普遍適用的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，而這一保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)是不低的。同時(shí)，TRIPs協(xié)議將GATT中的國民待遇原則、透明度原則和最惠國待遇原則引入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，將有助于成員方之間在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的趨同和成員方權(quán)利和義務(wù)的平衡。

五、結(jié)論

作為無形財(cái)產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)是一種最容易被侵占、盜用、復(fù)制的財(cái)產(chǎn)，此類產(chǎn)品的仿冒速度快、成本低⑤，極易造成對正當(dāng)經(jīng)營者和消費(fèi)者利益的嚴(yán)重?fù)p害。因而，知識產(chǎn)權(quán)需要特別的保護(hù)。而國際范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)更是難以防范和控制，建立完善的國際知識產(chǎn)權(quán)法律制度也就成為尤其重要的問題。所有的知識產(chǎn)權(quán)所有人都期望建立一個(gè)承認(rèn)其權(quán)利并保護(hù)其權(quán)利順利行使的法律制度，不僅包括國內(nèi)法制度，也包括國際法制度。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國內(nèi)法制度，應(yīng)當(dāng)就知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利產(chǎn)生的條件、權(quán)利行使的規(guī)則、權(quán)利保護(hù)的期限、權(quán)利濫用的制止和公共利益的維護(hù)、侵權(quán)行為的制裁和知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法等關(guān)鍵問題作出明確規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際法律制度應(yīng)當(dāng)防止跨國界的侵權(quán)，考慮發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家的不同利益需求，通過保護(hù)技術(shù)革新和創(chuàng)造來促進(jìn)投資，通過制約知識產(chǎn)權(quán)方面的限制性商業(yè)行為導(dǎo)致的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利濫用來鼓勵(lì)競爭和維護(hù)人類共同利益。未來知識產(chǎn)權(quán)國際投資的順利拓展以全球知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的普遍提高為前提，適當(dāng)照顧發(fā)展中國家的利益也是應(yīng)當(dāng)引起各國注意的問題。

注釋：

①20世紀(jì)80年代以來，許多發(fā)達(dá)國家比較優(yōu)勢的工業(yè)部門已經(jīng)從傳統(tǒng)的制造業(yè)轉(zhuǎn)向遠(yuǎn)距離通訊、生物工程、計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)。

②發(fā)達(dá)國家在高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)方面的比較優(yōu)勢的發(fā)揮和加強(qiáng)，有兩個(gè)主要的途徑：一個(gè)是貿(mào)易途徑，通過出售技術(shù)產(chǎn)品獲利；另一個(gè)途徑就是通過國際投資直接占領(lǐng)海外市場。

③歐共體在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面也追隨了美國的作法，針對發(fā)展中國家制定了類似的政策目標(biāo)，即為了充分有效地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，歐共體保留采取單邊行動的權(quán)利。

④有學(xué)者認(rèn)為，NAFTA關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的條款基于烏拉圭回合締結(jié)的TRIPS協(xié)議的基本規(guī)則，但其保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)要高于TRIPS協(xié)議確立的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，而且，美國并為將NAFTA的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)作為最終的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，而僅僅作為未來知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的起點(diǎn)。SeeCharlesS.Levy&StuartM.Weise：TheNAFTA：AWatershedforProtectionofIntellectualProperty，TheInternationalLawyer，93Fall，Vol.27.No3，at672.⑤據(jù)報(bào)道，價(jià)值2萬美元的信息容量最大的計(jì)算機(jī)光盤，其假冒產(chǎn)品在有的地區(qū)銷售的售價(jià)僅為50多美元，而且難以與真品辨別真?zhèn)巍?/p>

參考文獻(xiàn)：

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[2]SeeMarkLDamschroder，IntellectualPropertyRightsandtheGATT：UnitedStatesGoalsintheUruguayRound，VanderbiltJournalofTransnationalLaw，Vol.21，1988.

[3]SeeGeorgeY.Gonzalez：AnAnalysisoftheLegalImplicationsoftheIntellectualPropertyProvisionsoftheNorthAmericanFreeTradeAgreement，HarvardInternationalLawJournal，Vol.34，No2，Spring1993.

篇9

徽文化，與敦煌文化、藏文化一起被譽(yù)為中國三大地域文化，是中國走向世界的地方顯學(xué)之一，擁有著重要的文化價(jià)值與現(xiàn)實(shí)意義。安徽省黃山市作為徽州文化的發(fā)祥地和保存地，擁有著非常深厚的徽州文化底蘊(yùn)，與世界文化遺產(chǎn)的繼承和保護(hù)有著不解之緣。近年來，徽州地區(qū)相關(guān)的政府及民間機(jī)構(gòu)圍繞著徽州民間傳統(tǒng)文化與藝術(shù)，也在積極推動著徽文化知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和發(fā)展工作。然而，在這個(gè)過程中我們也發(fā)現(xiàn)了保護(hù)工作尚存在一些不足之處，本文作者試從談判學(xué)角度，用“商務(wù)談判三部曲”的理論對徽文化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作進(jìn)行一個(gè)論述，試圖為徽文化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作更好地進(jìn)行提供一個(gè)新的思考角度。

一、何謂商務(wù)談判三部曲

“商務(wù)談判三部曲”理論是談判學(xué)中的基礎(chǔ)理論之一，是談判者在任何商務(wù)談判中都適用的原則。談判的成功不僅要求談判者熟練掌握商務(wù)談判的專業(yè)知識，還要求遵循一定的步驟和科學(xué)方法來把握談判的進(jìn)程，因此專家學(xué)者們提出了一個(gè)“商務(wù)談判三部曲”的概念，它們包括以下幾個(gè)方面。

（一）申明價(jià)值

此階段作為談判的初級階段，主要目的是弄清對方的真正需求，主要的技巧就是多向?qū)Ψ教岢鰡栴}，探詢對方的實(shí)際需要；與此同時(shí)也要申明我方的利益所在。結(jié)合徽文化知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，就是要在申報(bào)各項(xiàng)遺產(chǎn)保護(hù)、申請各項(xiàng)發(fā)展基金時(shí)應(yīng)明確了解申請的具體要求，了解要想保護(hù)和發(fā)展徽文化知識產(chǎn)權(quán)需要怎樣的資格和條件，并在初步溝通時(shí)就表明徽文化的各項(xiàng)價(jià)值，為“談判”奠定一個(gè)良好的基礎(chǔ)和步調(diào)。

（二）創(chuàng)造價(jià)值

此階段為談判的中級階段，談判中雙方需要想方設(shè)法去尋求更佳方案，為談判各方尋求最大利益。結(jié)合徽文化知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)來說，就是要求我們從全局的角度出發(fā)去創(chuàng)造最佳最全面的保護(hù)方案、策劃出最優(yōu)最適合徽州地區(qū)發(fā)展的發(fā)展方式，使得保護(hù)效果最大化、最優(yōu)化。

（三）克服障礙

此階段往往是談判的攻堅(jiān)階段。談判的障礙來自于兩方面：一個(gè)是談判雙方彼此利益存在沖突；另一個(gè)是談判者自身在決策程序上存在障礙。前一種障礙是需要雙方按照誠信合理的客觀原則來協(xié)調(diào)利益；后一種障礙即需提高自身的前期準(zhǔn)備，使決策順利進(jìn)行。結(jié)合徽文化知識產(chǎn)權(quán)護(hù)來說，就是要克服在文化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中所出現(xiàn)的一切障礙，以促成談判、申請工作的順利進(jìn)行。

只要談判中謹(jǐn)記這三大談判步驟，并有效地遵循適當(dāng)?shù)姆椒?，就能夠使談判的結(jié)果達(dá)到雙贏?，F(xiàn)在很多商學(xué)院都在用“商務(wù)談判三部曲”的理論教學(xué)生們進(jìn)行商業(yè)談判，事實(shí)上各界談判的成功案例中都能看到“三部曲”的應(yīng)用。那么如何發(fā)揮“三部曲”在傳統(tǒng)文化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作中的作用，并使得效果最大化呢，下面將做具體闡述。

二、“商務(wù)談判三部曲”在徽文化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的應(yīng)用

（一）申明價(jià)值與傳統(tǒng)文化的保護(hù)

徽州非物質(zhì)文化遺產(chǎn)內(nèi)容豐富、形式多樣，蘊(yùn)藏著十分豐富的歷史文化資源、經(jīng)濟(jì)實(shí)現(xiàn)資源、科學(xué)教育資源。因此，在對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行普查、分類、立項(xiàng)和申報(bào)工作中，突出強(qiáng)調(diào)徽州傳統(tǒng)文化的各項(xiàng)價(jià)值。它們表現(xiàn)為：

1.歷史價(jià)值?；罩莘俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)植根于徽文化的沃土，折射了徽州社會不同歷史時(shí)期的生產(chǎn)水平和生活風(fēng)貌。如很多徽州民間文學(xué)就記錄著徽州歷史的變遷：徽州的宗法制度也是中國封建社會后期的一個(gè)典型；《抓壯丁歌》真實(shí)記錄了民國年間的社會現(xiàn)實(shí)和政府抽壯丁的狀況?；谶€原徽州歷史甚至中國古代歷史的角度，將徽文化無形的文化沉淀和有形的文化遺產(chǎn)結(jié)合起來將顯得十分重要。2.文化價(jià)值。徽州非物質(zhì)文化遺產(chǎn)滲透著儒家文化，保留了山越文化的遺跡，還受到佛教和道教的影響。如徽州古建筑所體現(xiàn)出的水口文化就反映了中國古代“天人合一”的哲學(xué)觀念；休寧齊云山的道場音樂就是道教文化的體現(xiàn)等。總而言之，徽州非物質(zhì)文化遺產(chǎn)兼容并蓄，展示了古徽州文化發(fā)展的過程，體現(xiàn)了古徽州人的聰明和智慧，對于現(xiàn)今文化的發(fā)展具有重要的意義。3.科學(xué)價(jià)值。古徽州所保留下來的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)還為很多學(xué)科的發(fā)展提供了豐富的史料，是現(xiàn)在歷史學(xué)、宗教學(xué)、生物學(xué)、醫(yī)學(xué)、民俗學(xué)、語言學(xué)等學(xué)科研究的主要對象。作為文房四寶之一的歙硯，其制硯技藝的保護(hù)與傳承，就對科技史、工藝史的挖掘提供了重要的研究價(jià)值；徽派建筑的營造技術(shù)、設(shè)計(jì)理念、實(shí)用構(gòu)造都為現(xiàn)代建筑學(xué)提供了重要的借鑒意義；享譽(yù)世界的新安醫(yī)學(xué)無疑是中醫(yī)的重要構(gòu)成部分，對于現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的發(fā)展有著重要的影響。4.審美價(jià)值。流傳至今的徽州民間音樂、舞蹈、戲曲、美術(shù)等項(xiàng)目都包含著強(qiáng)烈的審美要素。新安畫派作為中國美術(shù)史上的重要流派之一，其畫風(fēng)意境深遠(yuǎn)，讓人印象深刻；徽劇、目連戲體現(xiàn)了徽州獨(dú)特的原生態(tài)審美取向。這些藝術(shù)表現(xiàn)都給人們帶來極高的審美享受和欣賞價(jià)值，使觀者如癡如醉，流連忘返，同時(shí)它們也為現(xiàn)當(dāng)代藝術(shù)家們的創(chuàng)作提供了豐富的素材和靈感，如很多美術(shù)學(xué)院的學(xué)者、學(xué)生們就長來到山水徽州尋找創(chuàng)作的靈感。轉(zhuǎn)貼于 5.社會價(jià)值?；罩莘俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)中包含了豐富的倫理道德、行為規(guī)范。打鑼封山等習(xí)俗，傳授于后人嚴(yán)禁砍伐森林樹木、保護(hù)自然生態(tài)環(huán)境、與自然和平相處的意識；徽州古村落的布局構(gòu)建和徽派民居的營建反映了鄰里之間和諧相處的有機(jī)思想；徽劇《四郎探母》等宣揚(yáng)的就是正義、孝慈的中華傳統(tǒng)美德等。6.經(jīng)濟(jì)價(jià)值?；罩莘俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)、傳承和開發(fā)應(yīng)當(dāng)形成一個(gè)良性的循環(huán)，保護(hù)、傳承工作不僅要對日益落寞的傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)進(jìn)行完善地記錄、保護(hù)，也應(yīng)對傳承人的基礎(chǔ)生活提綱保障，為保護(hù)和傳承提供充足的經(jīng)費(fèi)和發(fā)展的空間。例如徽州制硯、羅盤制作作為一種技藝，若將其制作過程予以策劃展示也是可塑造的的文化旅游項(xiàng)目；儺舞、徽劇、目連戲等文藝項(xiàng)目文藝項(xiàng)目還可以發(fā)展特色演出業(yè)等。

（二）創(chuàng)造價(jià)值與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)

在保護(hù)徽文化知識產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)上，必須持續(xù)地促進(jìn)傳統(tǒng)知識成果轉(zhuǎn)化成產(chǎn)品、效益，使之產(chǎn)業(yè)化。具體表現(xiàn)為以下二方面：1.探索搭建知識產(chǎn)權(quán)公共服務(wù)平臺，通過對傳統(tǒng)知識文化遺產(chǎn)的發(fā)掘、整合、創(chuàng)新和發(fā)展，形成完整的獨(dú)特的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品、產(chǎn)業(yè)。如將徽州三雕、制茶技藝、火腿腌制等具有實(shí)用性的工藝技術(shù)產(chǎn)業(yè)化、規(guī)?；?，既實(shí)現(xiàn)了傳統(tǒng)技術(shù)藝術(shù)的傳承，又從另一方面解決了農(nóng)村、城鎮(zhèn)的剩余勞動力，提高當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)水平和人民生活水平。2.積極推進(jìn)徽文化傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品交易市場的建設(shè)，使得徽文化的發(fā)展同黃山市地域旅游經(jīng)濟(jì)有機(jī)結(jié)合。如大力發(fā)展歙硯雕刻的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)，形成品牌，推動傳統(tǒng)知識形成特色新興產(chǎn)業(yè)，同時(shí)可將表演道具或者表演內(nèi)容納入旅游產(chǎn)品、禮品的設(shè)計(jì)、研發(fā)行列中，這些豐富的產(chǎn)業(yè)衍生品也能夠起到增加經(jīng)濟(jì)效益、擴(kuò)大文化宣傳的作用。

（三）克服障礙與保護(hù)對策的建立

徽文化知識產(chǎn)保護(hù)工作任重道遠(yuǎn)，這個(gè)過程中也存在著一些障礙，如資源枯竭影響了可持續(xù)開發(fā)、傳統(tǒng)知識傳承人老齡化與新人的培養(yǎng)面臨窘境、行業(yè)管理機(jī)制尚未建立、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施乏力等。面對這些問題，應(yīng)著重從政府、行業(yè)協(xié)會、生產(chǎn)企業(yè)及傳承人這四個(gè)層面來構(gòu)建和完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，為形成有利于優(yōu)秀文化發(fā)揚(yáng)光大的良好氛圍，應(yīng)采取企業(yè)主導(dǎo)、政府支持、群眾響應(yīng)的方針。具體表現(xiàn)在：1.進(jìn)一步完善知識產(chǎn)權(quán)工作體系：包括完善徽文化知識產(chǎn)權(quán)保密制度，防止傳統(tǒng)知識泄密；舉辦知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)培訓(xùn)班、深入企業(yè)指導(dǎo)專利申請；充分利用典型案例，大力開展宣傳普及活動；加強(qiáng)各部門的協(xié)調(diào)和配合，加大財(cái)政投入力度等。2.進(jìn)一步加強(qiáng)傳統(tǒng)知識的保護(hù)管理：應(yīng)成立相關(guān)行業(yè)協(xié)會，由專門人士對徽文化遺產(chǎn)進(jìn)行深入的調(diào)研、分析、整合，并建立民間民俗藝術(shù)技術(shù)目錄和數(shù)據(jù)庫以探索傳統(tǒng)知識知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)模式，形成以商標(biāo)權(quán)、設(shè)計(jì)專利申請、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等為主的多維知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式，進(jìn)一步規(guī)范行業(yè)管理。3.進(jìn)一步完善傳統(tǒng)知識遺產(chǎn)傳承機(jī)制：針對傳統(tǒng)知識遺產(chǎn)傳承需要，抓緊培養(yǎng)新一代工藝人才和技藝大師顯得十分重要，所以要力求對當(dāng)?shù)芈殬I(yè)技術(shù)教育進(jìn)行有力的扶持，為徽文化遺產(chǎn)的人才資源庫打下保障。4.進(jìn)一步探索實(shí)踐為傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供立法依據(jù)：在借鑒吸收國際國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的成功典范基礎(chǔ)上，也注意用心收集整理已有的徽文化傳承保護(hù)方面的成功案例，為政府出臺相關(guān)保護(hù)政策提供依據(jù)。

以上都說明對徽文化遺產(chǎn)及知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)開發(fā)工作中要時(shí)刻記住申明徽州傳統(tǒng)文化的價(jià)值，并將其價(jià)值最大化，使之轉(zhuǎn)化和產(chǎn)業(yè)化，同時(shí)建立對策克服一系列障礙，這樣才能使得徽文化更好地傳承和發(fā)揚(yáng)下去。

參考文獻(xiàn)

篇10

1、農(nóng)業(yè)專利。

《中華人民共和國專利法》規(guī)定，農(nóng)業(yè)領(lǐng)域可以申請發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠某晒ㄞr(nóng)、牧、漁、機(jī)具的發(fā)明與改進(jìn)，肥料和飼料配方、農(nóng)藥和獸藥組合物，食品、飲料和調(diào)味品的釀造技術(shù)，新的生物菌種及產(chǎn)品，培育動、植物新品種的方法等。

2、植物新品種。

指由植物新品種保護(hù)審批機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)的規(guī)定，賦予品種權(quán)人對其新品種所享有的生產(chǎn)、銷售、轉(zhuǎn)讓、標(biāo)記等經(jīng)濟(jì)權(quán)利和精神權(quán)利的總稱。一般認(rèn)為，農(nóng)業(yè)專利系統(tǒng)不適于品種保護(hù)。除美國外，世界大部分國家都未將植物品種納入專利保護(hù)范疇。但是，隨著《中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例》（1997年3月）的頒布及《中華人民共和國種子法》（2000年7月）的出臺，我國對植物新品種權(quán)已經(jīng)開始實(shí)施全面的保護(hù)。

3、農(nóng)業(yè)商標(biāo)。

除指注冊商標(biāo)所有人對其所注冊商標(biāo)享有的專用權(quán)外，對名、優(yōu)、特、稀農(nóng)產(chǎn)品的地理標(biāo)志權(quán)或原產(chǎn)地域名稱權(quán)的保護(hù)一般也屬于農(nóng)業(yè)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的范疇。

4、農(nóng)業(yè)商業(yè)秘密。

指農(nóng)業(yè)科研單位對其繁殖材料、數(shù)據(jù)、栽培方法等技術(shù)信息，以及農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營對其決策、價(jià)格、客戶名單等信息等所享有的經(jīng)濟(jì)利益權(quán)利。

5、農(nóng)業(yè)著作權(quán)。

即農(nóng)業(yè)科技人員對其科技活動中所產(chǎn)生的著作、論文、工程設(shè)計(jì)圖紙及說明、農(nóng)業(yè)科技、影音資料及軟件等，享有的精神權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利。

二、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的特征

受產(chǎn)業(yè)特征的影響，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)除具有排他性、地域性、時(shí)間性等知識產(chǎn)權(quán)的一般特征外，還具有易擴(kuò)散性、權(quán)利主體的難以控制性、產(chǎn)權(quán)價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的不確定性等特征：

1、易擴(kuò)散性。

指由于農(nóng)業(yè)科學(xué)研究新成果、新技術(shù)的示范推廣大多在田間進(jìn)行，所以較易被他人非法竊取或流失；

2、權(quán)利主體的難以控制性。

受生產(chǎn)分散性特點(diǎn)的影響，在農(nóng)業(yè)的一些權(quán)利領(lǐng)域范圍內(nèi)，權(quán)利主體往往難以控制，如地理標(biāo)志權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、發(fā)明權(quán)、植物新品種權(quán)等；

3、產(chǎn)權(quán)價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的不確定性。

農(nóng)業(yè)生產(chǎn)過程是一個(gè)自然和經(jīng)濟(jì)的交互過程，在這樣一個(gè)過程中形成的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)難以用一定的標(biāo)準(zhǔn)去衡量。

4、侵權(quán)數(shù)額難以計(jì)算。

以小麥新品種為例，除非收割并根據(jù)市場價(jià)收購，難以估算其產(chǎn)量、價(jià)格。

三、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)鑒定問題

1、鑒定單位的鑒定資質(zhì)問題

目前對植物新品種的鑒定，尚無國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)方法和授權(quán)的鑒定資質(zhì)單位。法院還是應(yīng)當(dāng)從保護(hù)權(quán)利人合法權(quán)益的審判宗旨出發(fā)，不能僅僅因?yàn)橘Y質(zhì)問題而不去委托鑒定。只要鑒定單位具備相應(yīng)的技術(shù)檢測水平和專業(yè)技術(shù)人員，采用了科學(xué)先進(jìn)的鑒定方法，其作出的鑒定結(jié)論就可以采信.

2、鑒定方式和標(biāo)準(zhǔn)問題。

DNA指紋技術(shù)、醋酸同工酶電聚焦電泳和蛋白質(zhì)電泳的方法，是目前我國通用的三種種子鑒定方法。但這三種方法除個(gè)別國家認(rèn)可外，尚不是國際上公認(rèn)的方法。相對于國際公認(rèn)的種植方法（DUS方法），這三種方式有其快捷、方便，成本低的優(yōu)勢。鑒定方法的選擇，既要考慮公正，又要考慮訴訟效率，兼顧訴訟成本。采用上述三種方法進(jìn)行鑒定是首選的鑒定方法，種植的方法可以作為最終的手段。若一方當(dāng)事人對采用上述三種方法作出的鑒定結(jié)論有異議，且提出了充分的證據(jù)反駁，才可以采用種植的方法。即使采用種植的方法，也要對如何進(jìn)行種植設(shè)定相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，以保證從種到收這一長段時(shí)間內(nèi)不出現(xiàn)差錯(cuò)。

四、關(guān)于證據(jù)保全的問題

在以侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或被侵權(quán)人所受到的損失作為損害賠償額的依據(jù)時(shí)，能否查證侵權(quán)人侵權(quán)銷售的數(shù)量直接關(guān)系到權(quán)利人賠償請求的實(shí)現(xiàn)。

在采取保全措施時(shí)：

1、從倉庫入手，直接到倉庫清點(diǎn)庫存被控侵權(quán)產(chǎn)品；

2、控制被告的財(cái)務(wù)帳冊、入庫單、銷售發(fā)票，由于目前種業(yè)公司管理相對規(guī)范，財(cái)務(wù)帳冊、入庫單、銷售發(fā)票等資料比較齊全，能夠比較完整地反映其銷售量；

3、通過鐵路部門調(diào)取貨運(yùn)單據(jù)和附隨的植物檢疫證等證據(jù)，證實(shí)其調(diào)入的種子量。

目前，許多侵權(quán)者為了逃避責(zé)任，采用散裝種子銷售，銷售憑證、賬目、貨運(yùn)單據(jù)均不體現(xiàn)侵權(quán)品種名稱，或者干脆變換名稱出售，既使掌握了這些證據(jù)也無法確定是否為被控侵權(quán)品種時(shí)，可以考慮舉證責(zé)任分配問題，即由被告舉證證明其購進(jìn)的或銷售的品種名稱。否則，法院可以調(diào)取的銷售量作為全部侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量來計(jì)算損害賠償額。、利害關(guān)系人訴權(quán)的確定

我國《植物新品種保護(hù)條例》第39條規(guī)定是品種權(quán)人或者利害關(guān)系人，有權(quán)對侵犯植物新品種的行為，提起民事訴訟的具體法律依據(jù)，但是，利害關(guān)系人在什么條件下可以作為原告提訟，以什么形式參與訴訟，法律沒有具體規(guī)定，實(shí)踐中各地法院的做法不一。一般來講，法院應(yīng)當(dāng)允許利害關(guān)系人和品種權(quán)人共同提起侵權(quán)之訴。如果利害關(guān)系人符合相應(yīng)的條件，也可以單獨(dú)提起侵權(quán)之訴。因生產(chǎn)、銷售同一新品種，侵權(quán)人不需支付任何費(fèi)用，而被許可人必須支付使用費(fèi)，那么被許可人的產(chǎn)品成本必然高于侵權(quán)者，侵權(quán)者的產(chǎn)品在市場上將具有更強(qiáng)的競爭力。因此侵權(quán)案件中經(jīng)營者往往是更大更直接的受害者，所以必須賦予利害關(guān)系人以相應(yīng)的訴權(quán)。

利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)是指品種權(quán)實(shí)施許可合同的被許可人。根據(jù)實(shí)施許可合同的性質(zhì)不同，利害關(guān)系人主要有以下兩種：一是獨(dú)占許可合同的被許可人。獨(dú)占被許可人是當(dāng)然的利害關(guān)系人，有權(quán)獨(dú)立地對侵害品種權(quán)的行為提訟。二是非獨(dú)占被許可人。非獨(dú)占被許可人未經(jīng)品種權(quán)人的許可不得單獨(dú)提訟。但非獨(dú)占許可人可以在許可合同中與許可人約定對侵權(quán)訴訟享有訴權(quán)。如果有合同約定，非獨(dú)占許可人也可以享有單獨(dú)提訟的權(quán)利。

六、植物新品種權(quán)侵權(quán)的判定

（一）、品種權(quán)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件

侵犯植物新品種權(quán)的行為是指在品種權(quán)的有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)品種權(quán)人的許可，生產(chǎn)、銷售、使用其授權(quán)品種的行為，法律另有規(guī)定的除外。品種侵權(quán)行為的構(gòu)成要件應(yīng)當(dāng)是：

1、有被侵犯的有效品種權(quán)的存在。

一項(xiàng)品種只有在其被授予品種權(quán)的有效期間內(nèi)，才受法律保護(hù)，在授予品種權(quán)前、品種權(quán)期限屆滿后、品種權(quán)被宣告無效后或者已經(jīng)終止后，第三人的使用行為不構(gòu)成侵權(quán)。在品種權(quán)有效地域范圍內(nèi)的行為才可能構(gòu)成侵權(quán)。

2、有利用品種權(quán)的行為。

生產(chǎn)、銷售授權(quán)品種的繁殖材料、將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料。

3、未經(jīng)品種權(quán)人的許可。

許可應(yīng)包括書面許可、口頭許可以及默示許可等形式。

4、以營利為目的的商業(yè)經(jīng)營。

即以營利為目的實(shí)施一定的行為，才可能構(gòu)成侵權(quán)；不以營利為目的，不構(gòu)成侵權(quán)。

（二）、不構(gòu)成侵權(quán)的抗辯理由

根據(jù)《條例》的規(guī)定，法律規(guī)定的例外情形，即不構(gòu)成侵權(quán)的抗辯理由應(yīng)當(dāng)包括以下四種情形：

1、品種權(quán)人的權(quán)利限制，即合理使用和強(qiáng)制許可使用。合理使用包括科研特權(quán)和農(nóng)民特權(quán)。2、品種權(quán)終止。

3、品種權(quán)被宣告無效。法院審理侵犯植物新品種權(quán)糾紛案件，被告可在答辯期間內(nèi)向行政主管機(jī)關(guān)植物新品種復(fù)審委員會請求宣告該植物新品種權(quán)無效，因植物新品種權(quán)的授予是經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查，法院一般不應(yīng)中止訴訟。

4、訴訟時(shí)效。應(yīng)適用《民法通則》關(guān)于普通訴訟時(shí)效期間和最長時(shí)效期間的規(guī)定。對于連續(xù)實(shí)施的侵權(quán)行為可以依照最高法院法［1998］65號《關(guān)于全國部分法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作座談會紀(jì)要》中的規(guī)定執(zhí)行，即從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為發(fā)生之日起至權(quán)利人向人民法院提訟之日止已超過2年的，在該項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)受法律保護(hù)期間，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償額應(yīng)自權(quán)利人向人民法院之日起向前推算2年計(jì)算，超過2年的侵權(quán)損害不予保護(hù)。

實(shí)踐中當(dāng)事人常以持有種子管理站頒發(fā)的種子生產(chǎn)許可證作為抗辯理由，對于此種抗辯，一般不予采納。各級種子管理站如果沒有審查申請人是否征得品種權(quán)人的書面同意，而頒發(fā)了種子生產(chǎn)許可證，這種頒發(fā)證書的行為并不必然認(rèn)可其生產(chǎn)授權(quán)品種行為的合法性。因?yàn)樯a(chǎn)品種包括授權(quán)品種和非授權(quán)品種，根據(jù)《種子法》的規(guī)定，在申報(bào)生產(chǎn)許可證之前，申請人必須確認(rèn)自己所申報(bào)的品種是否授權(quán)品種，這種確認(rèn)行為是一種法定義務(wù)，違背了法定義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（三）、銷售方是否承擔(dān)賠償責(zé)任

在植物新品種侵權(quán)糾紛中，銷售方對產(chǎn)品的來源的合法性有嚴(yán)格審查的義務(wù)，銷售方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任。這是由種子生產(chǎn)、經(jīng)營的特殊性所決定的。我國《種子法》對此有專門的規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)適用特別法。生產(chǎn)方必須嚴(yán)格按照許可證許可生產(chǎn)的品種進(jìn)行生產(chǎn)，經(jīng)營方從生產(chǎn)方處購買種子首先要審查生產(chǎn)方的生產(chǎn)許可證，看其生產(chǎn)的種子是否具備生產(chǎn)許可的條件，也就是說經(jīng)營方必須對種子的來源進(jìn)行嚴(yán)格的審查。因侵權(quán)品種的生產(chǎn)方未經(jīng)權(quán)利人許可，無法取得權(quán)利品種的生產(chǎn)許可，其對外銷售侵權(quán)產(chǎn)品具有明顯的違法性，經(jīng)營方若再購買銷售，就具有明顯的主觀過錯(cuò)，兩者的行為已經(jīng)構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

七、被告拒不提供有關(guān)侵權(quán)獲利的證據(jù)，賠償數(shù)額的計(jì)算

對于那些侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)又拒不提供其記載因侵權(quán)所獲利潤情況的會計(jì)賬冊或者提供虛假會計(jì)賬冊的人民法院除了可以查封其賬冊等資料。依法組織審計(jì)外，也可以綜合全案的證據(jù)情況，推定原告的合理主張成立，不能使侵權(quán)行為人逃避應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。這完全符合《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第75條的規(guī)定。在被告拒不提供有關(guān)侵權(quán)獲利證據(jù)的情況下，完全可以推定原告主張的合理賠償數(shù)額成立。如果被告的生產(chǎn)規(guī)模大，并以侵權(quán)產(chǎn)品為主要的經(jīng)濟(jì)來源，完全可以支持原告主張的全部賠償數(shù)額。

故此，關(guān)于推定侵權(quán)證據(jù)有對方當(dāng)事人掌握的問題，對當(dāng)事人有證據(jù)可提供而不提供的，可以根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第75條的規(guī)定，推定其持有侵權(quán)證據(jù)。這樣即可以加強(qiáng)對權(quán)利人的保護(hù)，減少保全的風(fēng)險(xiǎn)，有可以有效的遏止抗法行為，便于保全措施的順利完成。八、植物新品種損害賠償?shù)脑瓌t、計(jì)算方法

l、品種權(quán)侵權(quán)損害賠償?shù)臍w責(zé)原則和賠償范圍

在品種權(quán)侵權(quán)損害賠償沒有特別規(guī)定的情況下，應(yīng)適用過錯(cuò)責(zé)任原則。同時(shí)確定全面賠償原則為損害賠償?shù)幕驹瓌t，但不適用“懲罰性賠償”原則。損害賠償?shù)姆秶ㄖ苯訐p失和間接損失。直接損失指對侵權(quán)直接造成的品種權(quán)使用費(fèi)等收益減少或喪失的損失，因調(diào)查、制止和消除不法侵權(quán)行為而支出的合理費(fèi)用。間接損失是指品種權(quán)處于生產(chǎn)、銷售、轉(zhuǎn)讓等增值狀態(tài)過程中的預(yù)期可得利益的減少或喪失的損失。

2、損害賠償額的具體計(jì)算方法

基于品種權(quán)與專利權(quán)的相似性，參照專利法的有關(guān)計(jì)算方法，確定品種權(quán)損害賠償?shù)木唧w計(jì)算方法：

（1）、以權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失作為損害賠償額的依據(jù)。根據(jù)品種權(quán)人的授權(quán)品種因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以授權(quán)品種的合理利潤所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，以權(quán)利人生產(chǎn)的平均利潤與行為人已銷售的產(chǎn)品數(shù)量乘積作為損害事實(shí)。

（2）、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益作為損害賠償額的依據(jù)，根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售總數(shù)乘以每單元侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計(jì)算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計(jì)算。

（3）、參照許可使用費(fèi)，根據(jù)品種的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、許可使用費(fèi)的數(shù)額、該許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額。

（4）、確定法定賠償額。品種權(quán)的保護(hù)規(guī)定沒有確定法定賠償額，但是根據(jù)2001年6月12日在全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議上的講話精神，其他侵犯知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的酌定賠償額問題，可以參照專利、著作權(quán)等有關(guān)司法解釋的精神，由人民法院根據(jù)侵犯的知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)和侵權(quán)人的侵權(quán)情節(jié)公平合理地予以確定。專利權(quán)是與品種權(quán)最相近似的知識產(chǎn)權(quán)，在酌定賠償額上參照專利權(quán)賠償數(shù)額的規(guī)定。

九、侵權(quán)產(chǎn)品的處理

這個(gè)問題主要涉及農(nóng)民的利益。種子生產(chǎn)企業(yè)一般委托農(nóng)民制種，并按照合同進(jìn)行回收。若侵權(quán)產(chǎn)品仍在田間，按照品種權(quán)不延及收獲物的原則，應(yīng)允許種植農(nóng)民收獲。但不能按照種子進(jìn)行收購，應(yīng)作糧食收購并加工，以防止其作為種子再流入市場。由此給種田農(nóng)民造成的差價(jià)損失應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)人承擔(dān)。為維護(hù)農(nóng)民的切身利益，如果品質(zhì)權(quán)人同意，也可以由此根據(jù)制種的質(zhì)量按照種子回購。若侵權(quán)人已經(jīng)回收種子入庫，應(yīng)當(dāng)依法收繳，并加工為成品糧出售，糧款收歸國庫。

對于被訴侵權(quán)人對侵權(quán)品種無異議，且處于生長期、鏟除后尚來得及補(bǔ)種其他作物不至于造成更大損失的，可判決侵權(quán)行為人鏟除侵權(quán)品種；對于侵權(quán)品種尚難以從外觀性狀準(zhǔn)確判斷或已作出準(zhǔn)確判斷，但如判決鏟除再行補(bǔ)種已誤農(nóng)時(shí)難以補(bǔ)種其他作物的，可對被訴侵權(quán)品種的種植區(qū)域確定地址，在當(dāng)?shù)卮迕裎瘑T會、原被告雙方共同參加的情況下，以現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄、攝像、錄像等方式固定證據(jù)，待收獲后再行收集證據(jù)或處理侵權(quán)產(chǎn)品；對于已收獲的侵權(quán)產(chǎn)品可借鑒種子行政管理部門的一些處理方法促成調(diào)解。由權(quán)利人以商品糧或略高于商品糧的價(jià)格回收。如調(diào)解不能促成權(quán)利人回收侵權(quán)產(chǎn)品的，可判決將侵權(quán)產(chǎn)品交由糧食收購部門收購，由侵權(quán)人賠償損失。在糧食部門收購前，對侵權(quán)產(chǎn)品一定要采取保全措施．收購后要監(jiān)督侵權(quán)產(chǎn)品混入商品糧，防上其流入種子市場。

十、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有待加強(qiáng)

1、進(jìn)一步加強(qiáng)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的立法工作。

建立統(tǒng)一完善的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律體系，能夠使公眾更全面、準(zhǔn)確地了解自己和他人權(quán)利的范圍及救濟(jì)手段，避免法律規(guī)范之間的交叉沖突，是農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的基礎(chǔ)和依據(jù)。在完善的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律體系中應(yīng)包括動、植物進(jìn)出境檢疫法及其配套法規(guī)，農(nóng)產(chǎn)品、食品和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料的進(jìn)口技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，與地理標(biāo)志和民間工藝等相關(guān)的規(guī)定，對動、植物新品種及新組合的保護(hù)，以及根據(jù)我國實(shí)際的承受能力，逐步放開的對農(nóng)業(yè)生物技術(shù)中轉(zhuǎn)基因技術(shù)、基因克隆技術(shù)等的保護(hù)等。此外，在加強(qiáng)立法工作的同時(shí)，還要加強(qiáng)對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)法律知識的宣傳、學(xué)習(xí)、教育工作，以努力提高國民的法律意識和遵守知識產(chǎn)權(quán)法的自覺性。

2、完善司法保護(hù)中的各項(xiàng)制度。

司法保護(hù)是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的中心和關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是最重要的知識產(chǎn)權(quán)法律實(shí)施活動。加入世貿(mào)組織以來，隨著一些領(lǐng)域的過渡寬限已經(jīng)逐漸到期，處于弱勢地位的中國農(nóng)業(yè)將受到嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，因而加強(qiáng)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，除了要建立完善的法制體系外，還要建立高水平的司法體系。具體而言，一是要建立健全農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)案件審判組織。由于審理農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)案件要求的專業(yè)性強(qiáng)、技術(shù)含量高，各省、直轄市、自治區(qū)的高級人民法院和中級人民法院，要根據(jù)需要設(shè)立農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)審判庭或在有關(guān)審判庭里設(shè)立專門審理知識產(chǎn)權(quán)案件的合議庭，以保證執(zhí)法的統(tǒng)一性，并積累經(jīng)驗(yàn)、提高知識產(chǎn)權(quán)案件的司法水平；二是要完善各項(xiàng)責(zé)任制度。即對于侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成犯罪的，可以依法追究其刑事責(zé)任，對公民、法人和其他組織因不服知識產(chǎn)權(quán)行政管理機(jī)關(guān)處理的知識產(chǎn)權(quán)糾紛決定提起的行政訴訟，人民法院有責(zé)任依據(jù)行政訴訟法進(jìn)行審理，并依法做出維持、撤銷或變更行政決定的判決。

3、強(qiáng)化權(quán)利人自我救濟(jì)意識。

篇11

 

經(jīng)濟(jì)全球化給人類生活帶來了積極的變化，使得原本在民族藩籬隔閡下的主權(quán)國家緊密聯(lián)系，使散居各地的人們建立起彼此互通有無的“地球村”。全球化引起了人們思維方式的變革，信息的瞬時(shí)傳播便利創(chuàng)新思想的相互借鑒，同時(shí)不可避免地帶來了“仿制”、“貼牌”、“冒牌”甚至“抄襲”現(xiàn)象的泛濫。在經(jīng)濟(jì)全球化背景下，國際社會若要合作保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)必然遭遇前所未有的困難。

經(jīng)濟(jì)全球化給知識產(chǎn)權(quán)帶來的巨大變化隨處可見。作為上層建筑的重要組成部分，知識產(chǎn)權(quán)法伴隨經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變化而呈現(xiàn)嬗變之勢。國際社會雖然缺乏國內(nèi)那樣有組織的政府，缺乏對所有民族國家行使權(quán)威的超國家組織，但是，一個(gè)不爭的事實(shí)是，國際社會是有法律秩序的存在。在很大程度上國際法律體系是一個(gè)松散的、碎片化的規(guī)則集合體，不過，隨著全球化的深入拓展，知識產(chǎn)權(quán)國際統(tǒng)一法運(yùn)動不斷升級、政府間國際組織的相關(guān)立法運(yùn)動正深入到國內(nèi)立法活動的傳統(tǒng)領(lǐng)域。從知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生、效力到權(quán)利的期限，從知識產(chǎn)權(quán)的地域性到超地域性、從知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性、壟斷性到公益性、社會化，從純粹的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)到與人類生命健康權(quán)的關(guān)聯(lián)關(guān)系，等等法學(xué)論文，凡是與人類生活密切相關(guān)的領(lǐng)域都存在知識產(chǎn)權(quán)國際統(tǒng)一立法的痕跡。國際知識產(chǎn)權(quán)法軟性約束的形象正在被改觀。

需要指出的是，傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)立法無法化解的三對矛盾：知識產(chǎn)權(quán)的地域性與普遍保護(hù)的需要、各民族國家知識產(chǎn)權(quán)立法的歧異與知識產(chǎn)權(quán)的有效性、屬地管轄權(quán)與屬人管轄權(quán)形成的主權(quán)沖突，均仍困擾著經(jīng)濟(jì)全球化形勢下的知識產(chǎn)權(quán)國際合作保護(hù)事業(yè)，其中以主權(quán)為最大桎梏。

一、屬地管轄權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

知識產(chǎn)權(quán)具有嚴(yán)格的地域性。根據(jù)一國法律創(chuàng)設(shè)的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)與著作權(quán)并不當(dāng)然在其他主權(quán)者領(lǐng)土上被承認(rèn)為權(quán)利。這是主權(quán)在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域最常見的注解。主權(quán)原本是一個(gè)國家政治學(xué)概念。盧梭在《社會契約論》一書中對主權(quán)的來源――公意――進(jìn)行解說后，寫道：“主權(quán)既然不外是公意的運(yùn)用，所以就永遠(yuǎn)不能轉(zhuǎn)讓；并且主權(quán)者既然不過是一個(gè)集體的生命，所以就只能由他自己來代表自己；權(quán)力可以轉(zhuǎn)移，但是意志卻不可以轉(zhuǎn)移”。由此，我們將主權(quán)的特性之一概括為“主權(quán)不可轉(zhuǎn)讓”。在盧梭的著作里主權(quán)是對政府與人民關(guān)系的詮釋，是一個(gè)相對的概念。在國際法上，主權(quán)是一個(gè)法律術(shù)語，是對并列存在的國家人格的高度抽象小論文。所以，在國際法學(xué)者眼里主權(quán)對內(nèi)是最高的、對外則是獨(dú)立的。在一國之內(nèi)，主權(quán)所及之處，沒有較之更高的權(quán)威。主權(quán)對內(nèi)、對外的兩個(gè)方面中，以對內(nèi)的向度為我們考察的基礎(chǔ)。對于他國的知識產(chǎn)權(quán)在內(nèi)國是否應(yīng)當(dāng)給予保護(hù)，需要求助于屬地管轄權(quán)。

就此而論，主權(quán)不對知識產(chǎn)權(quán)的設(shè)權(quán)行為發(fā)生直接的調(diào)整與約束作用，是需要借助知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)權(quán)為中介手段的，沿著“主權(quán)――管理權(quán)――知識產(chǎn)權(quán)”而起作用。傳統(tǒng)國際法對主權(quán)進(jìn)行二分結(jié)構(gòu)的劃分，分割為“屬地管轄權(quán)”和“屬人管轄權(quán)”。需要申明的是，此處的劃分是人為的，是純粹基于理論探索的方便。因?yàn)閷?shí)質(zhì)上主權(quán)是不可以分割的，是一個(gè)統(tǒng)一的整體。國家對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，基于屬地管轄權(quán)的措施主要表現(xiàn)為知識產(chǎn)權(quán)認(rèn)可制度，比如，對外國人、無國籍人的作品、發(fā)明、商標(biāo)是否予以承認(rèn)、外國專利許可使用的地域范圍、中國人向外國申請專利的客體限制及審批，等等。屬地管轄權(quán)的行使在不違反該管理者所屬國締結(jié)或參加的國際知識產(chǎn)權(quán)條約與公約義務(wù)的時(shí)候，其效力是不容置疑的。

二、屬人管轄權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

當(dāng)論及屬人管轄權(quán)的時(shí)候，在知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)問題上，我們必須思考的問題是：主權(quán)者對位于主權(quán)者領(lǐng)土之內(nèi)的和旅居非本國領(lǐng)土的“人”（包括自然人和法人）依憑何種根據(jù)確立其隨人所至的管轄權(quán)力？盧梭在論述主權(quán)權(quán)力的界限時(shí)寫道：“如果國家，或者說城邦，只不外是一個(gè)道德人格，其生命全在于它的成員的結(jié)合法學(xué)論文，并且如果它最主要的關(guān)懷就是要保存它自身；那末它就必須有一種普遍的強(qiáng)制性的力量，以便按照最有利于全體的方式來推動并安排各個(gè)部分。正如自然賦予了每個(gè)人以支配自己各部分肢體的絕對權(quán)力一樣，社會公約也賦予了政治體以支配它的各個(gè)成員的絕對權(quán)力。正是這種權(quán)力，當(dāng)其受到公意指導(dǎo)時(shí)，就獲得了主權(quán)這個(gè)名稱”；“凡是一個(gè)公民能為國家所做的任何服務(wù)，一經(jīng)主權(quán)者要求，就應(yīng)該立即去做”。按照盧梭的理解，國家的各個(gè)成員有服從主權(quán)者管轄的義務(wù)，這是主權(quán)者對其公民行使屬人管轄權(quán)的正當(dāng)理由。在現(xiàn)代國際法的視野里，屬人管轄權(quán)是國家主權(quán)對人管轄權(quán)力的自然衍生。也就是說，既然一國公民通過國籍的紐帶與其母國發(fā)生政治的和法律的聯(lián)系，那么，當(dāng)位于本土之時(shí)，母國對之行使管轄，順理成章。即使居于海外，也不得因地理距離的阻隔，而誤認(rèn)為主權(quán)權(quán)力因空間范圍的阻滯而失去效力。對于法人，情形與自然人類似。當(dāng)一國公司在海外設(shè)立子公司或分支機(jī)構(gòu)，屬人管轄權(quán)也對之當(dāng)然發(fā)生控制、約束及保護(hù)作用。

具體到知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)而言，當(dāng)一國自然人到海外發(fā)表著作，或一國的公司在境外設(shè)立子公司或分支機(jī)構(gòu)并使用在母國登記注冊的商標(biāo)或?qū)＠?，比如，中國溫州某打火機(jī)公司在歐盟境內(nèi)設(shè)立分廠，其使用在中國注冊的商標(biāo)的行為仍然要受到中國知識產(chǎn)權(quán)法律的管轄，也即屬人管轄。至少，歐盟在考慮是否賦予其商標(biāo)權(quán)效力時(shí)，必然要考慮到根據(jù)中國商標(biāo)法創(chuàng)設(shè)的“既得權(quán)”問題。這也是為國際知識產(chǎn)權(quán)條約法規(guī)范與國際慣例所肯認(rèn)的。其理由就在于此等知識產(chǎn)權(quán)主體與母國之間的“人身性質(zhì)的”法律聯(lián)系。

三、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管轄權(quán)的沖突與協(xié)調(diào)

在分析知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)活動的屬地性和屬人性的時(shí)候，我們是以主權(quán)可分為假設(shè)前提的。事實(shí)上，對主權(quán)作屬地管轄權(quán)與屬人管轄權(quán)的劃分，是基于邏輯的需要，并非現(xiàn)實(shí)存在的可量化、可切割的權(quán)力的。再者，當(dāng)我們分析知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管轄權(quán)的屬性時(shí)，我們還隱含了一個(gè)推論：一國的屬地管轄權(quán)與另一國的屬人管轄權(quán)是平行的、不沖突的。這個(gè)推論是一種理想的狀態(tài)。真實(shí)的情況是，當(dāng)一個(gè)國家在其本土主張屬地管轄時(shí)法學(xué)論文，其主權(quán)權(quán)力所及的對象同時(shí)包括了本國的和外國的知識產(chǎn)權(quán)持有者。換言之，一國的屬地管轄權(quán)必然觸碰另一國的屬人管轄權(quán)，甚至有不可調(diào)和的危險(xiǎn)。比如，對專利權(quán)人許可他人使用其專利所得報(bào)酬的稅收征納關(guān)系的調(diào)整，就會發(fā)生屬地管轄與屬人管轄的激烈碰撞。外國知識產(chǎn)權(quán)持有者根據(jù)稅收來源地原則要向東道國承擔(dān)所得稅的繳納義務(wù)，與之同時(shí)，它還是其母國的納稅人，要向其母國就同一所得承擔(dān)納稅義務(wù)。在兩個(gè)主權(quán)者沒有達(dá)成意志的妥協(xié)與安排之前，這種管轄權(quán)的沖突是不可調(diào)和的。

如何協(xié)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)跨國保護(hù)領(lǐng)域的管轄權(quán)沖突呢？這是現(xiàn)代國際知識產(chǎn)權(quán)法的謎題。就單個(gè)國家的主權(quán)而言，它是在其領(lǐng)域范圍之內(nèi)的最高意志，是全體人民意志的聯(lián)合；對外，主權(quán)則是主權(quán)者身份的表征，是此法律人格者區(qū)別于彼法律人格者的符號。由于“平等者之間無管轄”，主權(quán)者的意志都具有最高的地位。因此，作為主權(quán)者意志的外化形式，屬地管轄權(quán)與屬人管轄權(quán)若發(fā)生沖突，唯一可行的方案是主權(quán)者意志的相互妥協(xié)、協(xié)調(diào)一致。鑒于此，國家之間的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議成為了最好的工具小論文。雙邊的、區(qū)域性的或者全球性的知識產(chǎn)權(quán)條約在特定主權(quán)者之間將產(chǎn)生法律的約束力。若缺乏此類條約，在具體事項(xiàng)的管轄下不可避免地發(fā)生抵觸與沖突。

四、結(jié)論

知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)是主權(quán)者意志在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的自然延伸，是主權(quán)權(quán)力效力運(yùn)行的自在空間。那么，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的管轄權(quán)是否可以脫離孕育其效力的主權(quán)者而讓渡給其他主權(quán)者或主權(quán)者之集體，統(tǒng)一加以行使呢？我們認(rèn)為，此類權(quán)利是可以讓渡的。因?yàn)榇砉獾闹鳈?quán)意志可以轉(zhuǎn)換其表達(dá)形式?；谝庵颈磉_(dá)方式的可轉(zhuǎn)化性，此類權(quán)利的可讓渡性也就不難證立了。事實(shí)上，截至目前國際社會已經(jīng)有了讓渡保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的若干先例。比如，歐盟成員國通過區(qū)域性條約的形式從組織成員手中受讓了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)政策的制定權(quán)。盡管歐盟獲得的管轄權(quán)并非徹底的、全面的權(quán)力，但是它的成功運(yùn)作至少表明了主權(quán)者意志是可以轉(zhuǎn)化表達(dá)形式而讓渡的。世界貿(mào)易組織成功推動并締結(jié)了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》同樣驗(yàn)證了一個(gè)命題：保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利完全可以經(jīng)主權(quán)者意志的協(xié)調(diào)一致而向主權(quán)者集體讓渡的。

需要強(qiáng)調(diào)的是，我們說“保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)之權(quán)利可讓渡”，并非是指知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)權(quán)一定要經(jīng)讓渡才可產(chǎn)生其實(shí)效；再者，此類權(quán)利的讓渡是有期限的、附條件的讓渡，這種讓渡是暫時(shí)的，并非永久的、不可回復(fù)的讓渡。因?yàn)橐粋€(gè)國際組織的成員國可以選擇退出該組織而收回其管轄權(quán)。比如，退出世界貿(mào)易組織而中斷《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》對原成員國的約束力，或者自愿取消世界知識產(chǎn)權(quán)組織的會員資格而不再承受其約束法學(xué)論文，等等。

要破解主權(quán)對國際合作保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的桎梏，還有一條可行的途徑――協(xié)調(diào)主權(quán)者意志。在民族國家林立的國家間社會倡導(dǎo)主權(quán)的協(xié)調(diào)有“弱肉強(qiáng)食”的危險(xiǎn)。但是我們主張的不是主權(quán)的協(xié)調(diào)，而是主權(quán)運(yùn)作方式、主權(quán)者意志表達(dá)方式的轉(zhuǎn)換，也即由單獨(dú)表達(dá)主權(quán)意志轉(zhuǎn)化為由主權(quán)者集體表達(dá)。國際社會在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的政策制定、知識產(chǎn)權(quán)的行使、濫用權(quán)利的監(jiān)督與懲治等領(lǐng)域，已經(jīng)樹立了協(xié)調(diào)主權(quán)者意志的范例。