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中圖分類號：d923.6 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：a 文章編號：1002-2589（2013）29-0131-03
一、cisg中有關(guān)價格條款缺失對合同成立影響的規(guī)定
談到價格條款缺失對合同成立的影響這一問題，不得不提及1992年的美國prattand whitney公司（以下簡稱美國公司）訴匈牙利malev航空公司（以下簡稱匈牙利公司）案。
該案中，原告美國公司是一家飛機(jī)發(fā)動機(jī)的生產(chǎn)商，與被告匈牙利公司就飛機(jī)發(fā)動機(jī)購買進(jìn)行談判，擬向?qū)Ψ教峁┢淇蜋C(jī)所需的驅(qū)動裝置和驅(qū)動系統(tǒng)。美國公司向匈牙利公司發(fā)出了兩份可供選擇的報價要約，美國公司僅在要約中提供了三種型號的飛機(jī)發(fā)動機(jī)的報價，但未提供其他部件的報價，在該要約有效期的最后一天，被告匈牙利公司以傳真方式告知原告美國公司其選定的某型號的發(fā)動機(jī)且表示期待進(jìn)一步的合作，幾個月之后被告又告知原告其不再購買原告的產(chǎn)品。雙方就該合同是否成立產(chǎn)生了爭議，爭議的焦點在于原告美國公司在該要約中有關(guān)產(chǎn)品的報價是否符合cisg中第14條有關(guān)合同“確定性”的要求，并將其訴至匈牙利的布達(dá)佩斯法院。本案初審法院認(rèn)為，在該要約中原告美國公司關(guān)于價格的規(guī)定盡管不是非常全面，但是也能夠滿足cisg第14條關(guān)于“確定性”的要求，因此該合同成立，至于缺失的價格條款可以依據(jù)cisg的第55條進(jìn)行確定。二審法院則認(rèn)為該要約中原告美國公司提供的關(guān)于價格的內(nèi)容并不確定且被告匈牙利公司選定的發(fā)動機(jī)價格缺乏可供參考的市場價，因而不能依據(jù)第55條進(jìn)行確定，該合同不成立。
本案的關(guān)鍵就是合同成立與否，而其中的爭議問題是雙方當(dāng)事人是否約定了貨物的價格或者確定貨物價格的方法，從而折射出公約第14條與第55條存在的“沖突”。
本文將就公約第14條與第55條是否存在矛盾進(jìn)行詳細(xì)的分析論證，并對英美法系和大陸法系中關(guān)于價格缺失條款對和合同成立的影響進(jìn)行論述，進(jìn)而將中國《合同法》和cisg進(jìn)行比較，全面闡述價格缺失條款是否影響合同的成立。
（一）cisg第14條與第55條在適用上存在的“問題”
公約第14條第1款規(guī)定：“一個建議如果寫明貨物且明示或暗示地規(guī)定了數(shù)量和價格或者規(guī)定了如何確定數(shù)量和價格，即被認(rèn)為是十分確定的?！庇梢s該條款可以得出——內(nèi)容的“確定性”必須包含貨物、數(shù)量和價格三個要素。但是，公約第55條規(guī)定：“如果一個合同已經(jīng)有效成立，但是沒有明示或暗示地規(guī)定價格或者規(guī)定如何確定價格，如果沒有任何相反的表示，則應(yīng)視為雙方當(dāng)事人已經(jīng)默示地引用了訂立該合同時此類貨物在類似貿(mào)易情況下進(jìn)行銷售的通常價格?！币簿褪窃诤贤袥]有規(guī)定價格或價格確定方式的情形下可以以推定價格的方式促成合同的成立。
那么，該如何解釋這兩個條文的含義，理論界形成了兩個相對立的觀點：一種觀點認(rèn)為第14條第1款應(yīng)該單獨解釋；另一種觀點認(rèn)為該條款應(yīng)該與第55條聯(lián)系起來進(jìn)行解釋。
1.兩條款應(yīng)該單獨解釋
以farnsworth教授為代表的一派主張第14條第1款應(yīng)該進(jìn)行單獨解釋，它與第55條是相互對立的，第55條只能在特定情況下使用。根據(jù)第14條，沒有價格的規(guī)定，合同本身就不成立；而第55條又未解決“開口價”（又稱“活價”，表示留待雙方當(dāng)事人以后協(xié)商定價、默示引用交易習(xí)慣和慣例來定價等雖為確定價格但卻存在價格確定方法的“相對”開口價和根本不予提及的“絕對”開口價，與價格明確的“固定價”相對應(yīng)）問題，即只有合同有效成立才可以依據(jù)第55條來進(jìn)行價格補(bǔ)充，依據(jù)cisg第92條的規(guī)定，允許公約的締約國對其第二部分做出保留，但要受到第三部分的約束，第55條即屬于公約的第三部分，它僅僅適用于做出上述保留的公約締約國的當(dāng)事人之間訂立的合同；而對于一個欠缺價格條款的合同則要由公約各締約國的國內(nèi)法進(jìn)行判定。如果合同有效成立，則再適用第55條來進(jìn)行進(jìn)一步
價格確定，反之，對于一個未做出上述保留的公約締約國來說，第14條第1款在某種意義上已經(jīng)阻止了第55條的進(jìn)一步適用。
2.兩條款是互相聯(lián)系的
以honnold教授為代表的另一派則與farnsworth教授持完全相反的觀點，他們主張將第14條和第55條聯(lián)系起來理解。他們認(rèn)為將公約的第二部分與第三部分進(jìn)行割裂違背了公約第7條規(guī)定的“統(tǒng)一適用”的宗旨，對第二部分條款的解釋必須要與第三部分的條款相聯(lián)系。許多公約締約國的國內(nèi)法與cisg第55條都對合同已經(jīng)有效成立但是欠缺價格條款的情形規(guī)定了具體的定價機(jī)制，即對“絕對開口價”問題提供了解決方法。此外，第14條對于要約的三要素——貨物、數(shù)量和價格提供的建議是“確定的”，但是并未指明缺少其中一個要素合同就完全不成立。與此同時，公約恰恰是通過其第55條作為補(bǔ)救措施來表明即使是沒有明示或暗示地對價格進(jìn)行規(guī)定或者對確定價格的方法進(jìn)行規(guī)定的貿(mào)易合同也是可以有效成立的。綜上，可以認(rèn)為公約第14條并不應(yīng)當(dāng)解釋為貨物、數(shù)量和價格是一項要約所必須具備的三要素。
（二）公約第14條與第55條并不存在矛盾
1.從條文的字面含義看——價格條款不是合同成立的必要條件
第14條第1款表述的是：“一個建議如果寫明貨物且明示或暗示地規(guī)定了數(shù)量和價格或者規(guī)定了如何確定數(shù)量和價格，即被認(rèn)為是十分確定的?！眴渭儚脑摋l款的字面含義上理解，第14條對價格的要求是充分條件，而不是必要條件，有了貨物、數(shù)量和價格要素該要約就被認(rèn)為是明確的，合同就成立；而不能認(rèn)為欠缺貨物、數(shù)量和價格的任一要素合同就不能成立。因此第14條并沒有排除無價合同成立的可能性，并不與公約第55條相矛盾。 2.從公約的立法目的和公約的宗旨看——兩條款應(yīng)聯(lián)系起來解釋
cisg制定的目的是為了促進(jìn)而不是阻礙國際貿(mào)易的發(fā)展。因此對公約的解釋也應(yīng)當(dāng)順應(yīng)國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的蓬勃發(fā)展，盡可能地促進(jìn)當(dāng)事人之間訂立的貿(mào)易合同的成立。只要是當(dāng)事人有達(dá)成協(xié)議的合意，就不應(yīng)再以傳統(tǒng)的“三要素”理論來限制合同的成立。cisg的引言中應(yīng)當(dāng)“有助于減少國際貿(mào)易中的法律障礙”同樣表明了公約制定的初衷是希望能夠為個締約國的商人提供統(tǒng)一的貿(mào)易規(guī)范，消除由于各國法律制度差異而給國際貿(mào)易帶來的負(fù)面影響而如果存在兩個完全對立的條款，公約就失去統(tǒng)一規(guī)范的意義了。另外，cisg第7條第1款規(guī)定了公約的目的與宗旨：“在解釋本公約時，應(yīng)考慮到本公約的國際性質(zhì)和促進(jìn)其適用的統(tǒng)一以及在國際貿(mào)易上遵守誠信的需要。”將第14條第1款單獨進(jìn)行解釋，與第55條對立起來，很顯然是違背公約的目的和宗旨的。因此，公約第14條和第55條的規(guī)定并不存在適用上的沖突問題，國家貿(mào)易買賣合同中價格條款的缺失并不影響合同的有效成立。
二、各國國內(nèi)立法關(guān)于價格條款缺失對合同成立的影響的規(guī)定
（一）英美法系的規(guī)定
英美法系國家的特點是經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)且經(jīng)濟(jì)市場的自由度較高，在有關(guān)合同成立的條件上也采取的是較為寬松的政策——不將價格條款視為合同成立的必要條件，即允許當(dāng)事人之間先訂立合同，然后再確定價格。
《美國統(tǒng)一商法典》中明確規(guī)定：“如果當(dāng)事人之間確實有訂立合同的意圖，那么即使當(dāng)事人之間未對價格進(jìn)行確定，合同也可以成立。合同的價格為交貨時的合理價格?！庇纱丝梢娫趦r格是否必須確定的問題上，《美國統(tǒng)一商法典》秉承了促進(jìn)貿(mào)易的政策，持寬松態(tài)度。
英國普通法中最初對要約的內(nèi)容——特別是價格的確定性有著極其嚴(yán)格的要求，如果價格未被確定，合同便不能成立。然而，隨著國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的不斷發(fā)展，為了對當(dāng)事人提供方便，英國普通法在價格確定性這一問題上的態(tài)度逐漸放寬，1979年修訂的《英國貨物買賣法》中對價格缺失的規(guī)定：“如果合同的價金未按照上述第1款的規(guī)定加以確定，則買方應(yīng)當(dāng)支付賣方合理的價金?！敝链擞趦r格條款缺失對合同成立的影響上的立場與美國基本相同。
（二）大陸法系的規(guī)定
相對于英美法系的國家，大陸法系的國家因受成文法體系的影響而尊崇嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伤季S和邏輯推理，大陸法系國家對價格缺失對合同成立的影響這一問題上的態(tài)度則稍顯保守，合同成立的要求標(biāo)準(zhǔn)也較為嚴(yán)苛。
《法國民法典》第1583條規(guī)定：“在買賣契約中，只有雙方當(dāng)事人就標(biāo)的物以及標(biāo)的物的價金相互同意時……買賣契約才告成立。如
果當(dāng)事人雙方未就標(biāo)的物的價金達(dá)成合意就不構(gòu)成要約，合同就不能成立?！钡▏?995年著名的“alcatel”案卻表明在某些情況下未定價并不影響合同的成立。
《德國民法典》第315條規(guī)定：“如果合同雙方當(dāng)事人的一方指定的價金不公平或者是制定延遲，則應(yīng)由法院做出判決進(jìn)行指定。”這一規(guī)定表明如果合同中的價格條款缺失，合同當(dāng)事人可以將買賣合同的價款留待買賣雙方一方當(dāng)事人或第三方進(jìn)行確定，但必須在合同中表明有這樣的意圖。
縱觀英美法系國家和大陸法系國家的規(guī)定，對于價格條款缺失對貿(mào)易合同成立的影響的整體發(fā)展趨勢是持越來越寬松的立場，目前，大多數(shù)國家的國內(nèi)法已經(jīng)將價格必須確定的要求取消，合同當(dāng)事人既可以在合同中對價格進(jìn)行明確，也可以僅約定定價的方法，還可以不約定價格，而根據(jù)法律的規(guī)定來定價。
三、中國《合同法》有關(guān)價格條款對合同成立的影響的規(guī)定
（一）我國對價格條款重要性的立法演進(jìn)過程
我國國內(nèi)法對于價格條款缺失對買賣合同成立的影響也像其他大陸法系國家一樣經(jīng)歷了從嚴(yán)格到逐漸寬松的轉(zhuǎn)變過程：在1981年的《經(jīng)濟(jì)合同法》中的第12條就規(guī)定了價款是經(jīng)濟(jì)合同中應(yīng)當(dāng)具備的基本條款之一；1986年的《民法通則》有所寬松，第88條第4款規(guī)定：“在買賣合同中，如果當(dāng)事人對合同的價款未進(jìn)行明確約定則按國家定價履行合同，如果沒有國家定價則參考市場價格或者是同類物品的價格履行合同”；而1999年的《合同法》則將價款作為買賣合同成立的必要條款徹底拋棄，規(guī)定“如果買賣合同中沒有對價款進(jìn)行明確的約定，則適用本法第61條和第62條的規(guī)定對價格進(jìn)行明確。”
（二）中國《合同法》關(guān)于價格條款的具體規(guī)定
中國《合同法》關(guān)于價格條款的具體規(guī)定主要體現(xiàn)在《合同法》第14條、第61條和第62條中。第14條概括規(guī)定了要約成立的要件：一是內(nèi)容要具體確定；二是經(jīng)受要約人承諾，要約人即受約束。第61條規(guī)定了價格條款缺失或者是約定不明確，雙方當(dāng)事人可以進(jìn)行協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，則按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，則適用第62條第2款規(guī)定的方法進(jìn)行確定，即依次按照政府定價或政府指導(dǎo)價及合同履行時的市場價來確定合同的價款。
《合同法》第14條雖然將“內(nèi)容具體確定”作為要約的有效條件之一，但卻沒有對其中“內(nèi)容確定性”的構(gòu)成要素作最低限度的規(guī)定，第12條規(guī)定的“合同內(nèi)容”，僅是泛泛列舉而已，也并不具有限定性的功能。第61條和第62條第2款的內(nèi)容實質(zhì)上與公約第55條起相同的作用：首先都為自身的適用設(shè)置了前提條件即合同已經(jīng)有效訂立；其次都設(shè)置了合同“開口價”的價格確定機(jī)制即未明確價格或確定價格方法的，合同雙方當(dāng)事人可以進(jìn)行協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，依次按照政府定價或政府指導(dǎo)價及合同履行時的市場價來確定合同的價款。
中國《合同法》第61條和第62條不僅包括合同“開口價”的價格確定機(jī)制，還對質(zhì)量、履行的地點、期限、方式、費用承擔(dān)等其他合同內(nèi)容缺失規(guī)定了相應(yīng)的補(bǔ)救措施。也就是說，“合同已經(jīng)有效訂立”是價格缺失與上述合同內(nèi)容缺失的補(bǔ)救措施的前提條件。對比cisg與中國的《合同法》來看，在cisg中，價格缺失的補(bǔ)救措施與合同其他內(nèi)容的補(bǔ)救措施分別規(guī)定在不同的條款之中：價格條款的補(bǔ)救措施規(guī)定在公約第55條之中；履行地點、期限、方式等其他內(nèi)容缺失的補(bǔ)救措施分別規(guī)定在公約第31、33、57和58條等條款之中。且“合同已經(jīng)有效訂立”僅是第55條即價格條款缺失的補(bǔ)救措施的適用前提，而非其他內(nèi)容缺失的補(bǔ)救措施的適用前提。
四、結(jié)語
國際貿(mào)易實踐中，價格條款缺失的合同早已存在。隨著近幾十年來國際貿(mào)易的蓬勃發(fā)展，越來越多的國際貨物貿(mào)易合同已經(jīng)認(rèn)可“絕對開口價”條款，即先確立合同的成立再協(xié)議合同價款與支付的問題，這已成為不爭的事實。實踐往往是理念的反映：對無價合同成立的認(rèn)可不僅僅是體現(xiàn)了對合同自由原則的更加尊重，同時也體現(xiàn)出對誠實信用原則有了更為合理的補(bǔ)價機(jī)制的保障措施。價格缺失的貿(mào)易合同不但不會導(dǎo)致不公、損害對方的信賴?yán)?，而且還有利于促成原來達(dá)成的協(xié)議，提高了貿(mào)易市場的交易效率，在國際貿(mào)易合同中開口價條款的不斷增多是經(jīng)濟(jì)全球化以及國際貿(mào)易不斷發(fā)展的結(jié)果之一。在這種貿(mào)易實踐的背
景下，契約自由、促進(jìn)交易和注重效率的理念同樣得到相當(dāng)程度的強(qiáng)化和發(fā)展。合同成立的要求逐漸寬松，允許價格缺失可以說是這一趨勢的重要表現(xiàn)之一。
參考文獻(xiàn)：
[1]李巍.聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約評釋[m].北京：法律出版社，2002.
中圖分類號：X734 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：
一、 前言
隨著世界各國的交流合作日益加強(qiáng)，各國之間的相互合作開展得越來越廣泛，作為公路工程的承包商，不僅僅要注重市場開發(fā)的重要性，更要吃透每個合同中隱藏的內(nèi)容。價格調(diào)整作為現(xiàn)時代國際工程合同中比較重要的內(nèi)容，比較容易被人忽視，而實際上，哪怕一條相關(guān)條款或者一點調(diào)價公式的變動都會直接導(dǎo)致承包商的經(jīng)營成果。一般造價較高的工程工期也會相對較長，在這段相對較長的時間內(nèi)，世界經(jīng)濟(jì)可能呈現(xiàn)風(fēng)云變幻的狀態(tài)，從而導(dǎo)致各地的材料價格呈現(xiàn)波動趨勢，這就必然導(dǎo)致承包商的經(jīng)營成果，如何避免這種由于世界經(jīng)濟(jì)格局發(fā)生變化而帶來的不利因素，不僅僅要求合同中有相關(guān)的調(diào)價內(nèi)容，而且承包商要徹底弄清其中的陷阱，來避免有可能的損失。
二、喀麥隆NBA項目調(diào)價簡介
1.喀麥隆NBA項目簡介
喀麥隆NBA道路整治工程項目(Tavaux d 'aménagement de la route Numba-Bachuo Akagbé)位于喀麥隆西南省，全長52.131公里。業(yè)主為喀麥隆公共工程部，資金來源為非洲發(fā)展銀行，工期36個月，缺陷責(zé)任期12個月。中標(biāo)價為34097711045 FCFA（不含稅），折合美元7662萬美元。支付貨幣及比例：歐元70%和中非法郎30%，合同匯率：1歐元=655.957中非法郎。項目開工日期：2008.07.14，合同竣工日期：2011.07.13。
2.合同中關(guān)于調(diào)價的一般條款
價格被認(rèn)為是固定的，除非合同中預(yù)定給予價格修正。
除非在特別行政條款書特別行政條款書（CCAP）中明確規(guī)定，否則不能進(jìn)行價格修正。在對價格進(jìn)行修正的情況下，使用根據(jù)以下公式和方法進(jìn)行計算的系數(shù)“REV”對合同價格進(jìn)行修正。
(a)公式形式如下：
REV = X + (a) T/To + (b) S/So + (c) F/Fo + ...
其中：
REV是根據(jù)使用方法，以及本段第b和c部分的詳細(xì)修正方法，對每一筆支付進(jìn)行的修正系數(shù)。在每一次支付時，在給定的一種貨幣下支付的金額的修正，要乘以對應(yīng)的修正系數(shù)REV。
X是支付中固定的不予以修正的部分，
而(a)， (b)， (c)等代表著在價格指數(shù)值T， S， F等的基礎(chǔ)上進(jìn)行修正的因素的加權(quán)參數(shù)。
參數(shù)X， a， b， c等各自的數(shù)值將在投標(biāo)附件中給出，需要確定的是X + a + b + c + 其它= 1。
T， S， F，其它以及 To， So， Fo，其它代表著公式中包括的因素相關(guān)的指數(shù)；這些指數(shù)的定義和來源將在投標(biāo)書附件中進(jìn)行規(guī)定，但是需要指出的是，T， S， F等數(shù)值是發(fā)生支付事件發(fā)生月度的數(shù)值；To， So， Fo等數(shù)值是遞交報價的截止日期所在月份的現(xiàn)行數(shù)值。
(b)在本條款第13段和第14段中規(guī)定的每種貨幣，都要有一個修正公式，需要明確指出的是數(shù)值T， S， F， etc.， 和 To， So， Fo， etc.，的指數(shù)必須要符合每一種貨幣相關(guān)的費用發(fā)生國的指數(shù)。
如果外匯支付部分的支付規(guī)定的指數(shù)和貨幣，費用發(fā)生國不同，需要在特別行政條款書（CCAP）中規(guī)定一個修正系數(shù)來修正因此原因發(fā)生的扭曲。
(c)修正的方式
每月對價格進(jìn)行修正，該修正的金額的支付與一般行政條款書（CCAG）中第11條規(guī)定的相對應(yīng)的工程款金額的支付條件相同。
如果必須使用官方公布的指數(shù)來進(jìn)行價格修正，將會有滯后情況，需要使用已知的最新的指數(shù)來計算臨時修正，或者使用一個協(xié)議認(rèn)可的數(shù)值來計算臨時修正。在修正月度的相關(guān)數(shù)值公布之后，重新進(jìn)行調(diào)整。
如果承包商需要實施的工程出現(xiàn)延誤， 在合同期限制后進(jìn)行的施工的工程的支付，將根據(jù)施工工期結(jié)束之日的修正價格的基礎(chǔ)上來進(jìn)行支付（可能由于非承包商的原因而對工期進(jìn)行延長）。
3.合同中關(guān)于調(diào)價特殊條款
由于本合同的支付貨幣為歐元和中非法郎，因此在合同中出現(xiàn)了針對上述兩種貨幣的不同的調(diào)價指數(shù)和公式。
價格按照以下模式和系數(shù)來調(diào)整：
西非法郎的部分，調(diào)整公式如下：
在此公式中:
P1 代表調(diào)整的金額
P 代表相關(guān)的原始應(yīng)付合同金額，通過執(zhí)行合同的單價來建立。
C, S, Go et T是出價前一個月的第一天的指數(shù)價格。這些指數(shù)以以下方式定義：
C 代表負(fù)責(zé)計量和價格部門觀測小組公布的來自于Bonabéri水泥廠的卡車運(yùn)載的每袋50公斤的CPJ 35型號水泥的TTC官方價格。
S 代表一組喀麥隆工人的小時薪酬，主要包括：
-第一等級的4名工人
-第四等級的4名工人
-第六等級的2名工人
依據(jù)建筑、工程以及執(zhí)行公共協(xié)議的相關(guān)業(yè)務(wù)企業(yè)的工資表來支付報酬。
Go r代表杜瓦拉倉庫的柴油批發(fā)價格，燃料價格穩(wěn)定辦公室和負(fù)責(zé)計量和價格部門觀測小組公布和提供的價格
T 代表負(fù)責(zé)計量和價格部門觀測小組公布的全國范圍內(nèi)的喀麥隆消費指數(shù)
C1, S1, Go1 et T1 代表工程執(zhí)行當(dāng)月第一天的相同的價格和指數(shù)。
對于外幣部分，調(diào)整的方程式如下：
在這個方程式中：
P1 代表調(diào)整的金額
P 代表相關(guān)的原始應(yīng)付合同金額，通過執(zhí)行合同的單價來建立。
E, Im et FSD1o是出價前一個月的第一天的指數(shù)價格。這些指數(shù)以以下方式定義：
E 代表由法國建筑工程監(jiān)督員和全國統(tǒng)計和經(jīng)濟(jì)研究所公布的法國生活成本指數(shù)（除煙草外的指數(shù)）。
Im 代表由建筑工程監(jiān)督員公布的，由法國工程聯(lián)合會計算的采料價格指數(shù)。
FSD1代表由法國建筑工程監(jiān)督員公布的其它費用和服務(wù)的指數(shù)。
E1,Im1 et FSD1 代表工程執(zhí)行當(dāng)月第一天的相同的價格和指數(shù)。
4.調(diào)價分析
4.1公式分析
從上述兩組公式來看，合同規(guī)定的是對工程款兩部分貨幣形式都有相應(yīng)的調(diào)價控制，而且業(yè)主對調(diào)價采取了“打折”措施，即只對當(dāng)月產(chǎn)值的85%部分進(jìn)行調(diào)價，而未對當(dāng)月全部產(chǎn)值進(jìn)行價格調(diào)整，從而導(dǎo)致調(diào)價的不完全，而這正是合同中關(guān)于調(diào)價的陷阱，從整個調(diào)價過程來看，承包商還是蒙受了不少損失。
4.2指數(shù)分析
從合同中規(guī)定的相關(guān)指數(shù)來看，首先，調(diào)價指數(shù)具有不可選擇性，即合同中已經(jīng)規(guī)定了指數(shù)的來源，沒有選擇性；其次，針對不同的貨幣，其調(diào)價指數(shù)是不同的。從調(diào)價過程來看存在以下問題：中非法郎部分（即當(dāng)?shù)貛挪糠郑┑闹笖?shù)是采用喀麥隆國內(nèi)的相關(guān)指數(shù)，而這些指數(shù)的出具在喀麥隆當(dāng)?shù)鼐哂芯窒扌裕唧w表現(xiàn)為出具時間滯后，當(dāng)年的相關(guān)指數(shù)要到下一年才會頒布，這對于公路工程項目來說無疑滯后性相當(dāng)嚴(yán)重；其次是上述調(diào)價指數(shù)波動極小，幾乎不存在調(diào)價現(xiàn)象。從歐元部分來看，指數(shù)悉數(shù)采用法國的相關(guān)指數(shù)，而上述指數(shù)的出具同樣具有滯后性，表現(xiàn)為三個指數(shù)的出具不同步，而且相關(guān)的指數(shù)是從《法國工程導(dǎo)報》獲取，需經(jīng)過喀麥隆商務(wù)部的確認(rèn)方可生效，這無疑使得調(diào)價簡單復(fù)雜化。
4.3其他調(diào)價的若干規(guī)定
合同中除了規(guī)定上述調(diào)價指數(shù)和調(diào)價公式外，還有其他一些對承包商不利的若干規(guī)定：
價格調(diào)整僅在此項條件下將會得到批準(zhǔn)，就是調(diào)整系數(shù)的應(yīng)用會引起最小2%左右的變化。
為計算價格調(diào)整而考慮的系數(shù)價格被限定在中性系數(shù)減少的計算價格。
(例如，當(dāng)這項調(diào)整的并合金額小于等于5％時，那么考慮的價格就是小于等于3％) ;
當(dāng)調(diào)整并合的金額達(dá)到合同基本額的20％時，價格的調(diào)整停止。如果因為某種原因，調(diào)整率超過20％時，合同的最初條件有可能被重審。
以預(yù)付款名義，支付給承包方的預(yù)付款不可修改。
如果工程超支歸咎于承包商，那么合同執(zhí)行末期后完成的工程金額不可以修改。
價格調(diào)整條款僅僅適用于基本價格，部分付款價格或者尾款價格升值的金額和扣除預(yù)付款后金額之間的差額。
由于上述條款中規(guī)定：“價格調(diào)整僅在此項條件下將會得到批準(zhǔn)，就是調(diào)整系數(shù)的應(yīng)用會引起最小2%左右的變化”方可進(jìn)行調(diào)價，也就是像上文所說的，如果相關(guān)指數(shù)本身的波動較小，那么就不可能引起最小2%的波動，從而導(dǎo)致調(diào)價失敗，即不發(fā)生產(chǎn)值的調(diào)價，當(dāng)然也有可能產(chǎn)生負(fù)調(diào)價。而當(dāng)指數(shù)出現(xiàn)較大變化時，其波動有可能超過2%，然后調(diào)價只能針對超過2%的部分進(jìn)行，即2%不屬于調(diào)價范圍，只是進(jìn)行調(diào)價的一個門檻而已，當(dāng)指數(shù)繼續(xù)發(fā)生大幅變化時，調(diào)價已成為必然，但是當(dāng)調(diào)整的總體金額達(dá)到合同基本金額的20%時，調(diào)價就被停止，因此，從上述規(guī)定來看，業(yè)主對承包商的調(diào)價采取了“兩頭堵”的措施，從而遏制了大金額調(diào)價產(chǎn)值的產(chǎn)生。另外，每期計量中返還的預(yù)付款部分不屬于價格調(diào)整的范圍。
5.調(diào)價時應(yīng)注意的幾點問題
由于調(diào)價過程是個比較復(fù)雜的過程，尤其是法語合同中所規(guī)定的條款，作為承包商，應(yīng)盡量避免上述不確定因素帶來的損失，應(yīng)注意以下幾點：
1、概述
FIDIC合同是國際咨詢工程師聯(lián)合會編制的土木工程建筑合同條件的簡稱，它是一種標(biāo)準(zhǔn)的合同管理方法，已被國際上廣泛承認(rèn)和采納。在FIDIC合同工程承包中的雙方應(yīng)該平等，在執(zhí)行合同義務(wù)方面，雙方各有應(yīng)盡的義務(wù)，在權(quán)利方面雙方亦平等，價格貼現(xiàn)與調(diào)整則是承包商應(yīng)得的合法權(quán)利，鑒于物價和工資不斷上漲，為保障承包商的利益，國際工程承包合同通常都規(guī)定承包商在一定的條件下有權(quán)要求給予價格貼現(xiàn)與調(diào)整。同時，也使承包商在報價時無需把不可預(yù)見而實際又未必發(fā)生的費用(如物價上漲等因素)考慮進(jìn)去，對降低工程造價也有好處。
2、價格貼現(xiàn)
根據(jù)工程承包的國際慣例，合同批準(zhǔn)期(中標(biāo)承包商的報價寄存日與合同批準(zhǔn)生效日)如超過規(guī)定期限(一般為三個月)，則承包商就有權(quán)要求業(yè)主給予價格貼現(xiàn)，而不管所簽合同是不可調(diào)值還是可調(diào)值。
2.1不可調(diào)值合同的價格貼現(xiàn)計算
所謂不可調(diào)值，即合同價格不隨物價或工資上升而浮動，其價格始終不變，除非工程變更。
不可調(diào)值合同的貼現(xiàn)計算原則是用合同生效日(或開工令下達(dá)日)往前推三個月的月份價格指數(shù)除以正式報價的月份的價格指數(shù)所求出的貼現(xiàn)系數(shù)，再與原始合同價或正式報價相乘即求出貼現(xiàn)金額。上述算法只是基本原則，實踐中的貼現(xiàn)值的計算要復(fù)雜得多。首先必須弄清楚選用哪些指數(shù)，其次要算出各子項工程的費用，這樣才能算出貼現(xiàn)金額。
2.2可調(diào)值合同的貼現(xiàn)計
可調(diào)值合同的貼現(xiàn)計算根據(jù)工程性質(zhì)的不同而采用各種相應(yīng)的公式，常見的土建工程如：(a)公路及機(jī)場工程；(b)橋梁隧道工程；(c)一般土石方工程等，其相應(yīng)的計算公式可見參考文獻(xiàn)(1)。
價格貼現(xiàn)的關(guān)鍵依據(jù)是承包商的報價日期和合同的批準(zhǔn)日期(或正式開工令下達(dá)日期）這兩個日期必須明確，不可有任何模棱兩可。另外，合同中必須寫明價格貼現(xiàn)條款，并規(guī)定了價格貼現(xiàn)的計算公式。
3、價格調(diào)整
3.1價格調(diào)整原則
國際承包工程合約的宗旨是：承包商的工作得到報酬，業(yè)主付款獲得工程，為了比較合理地處理外部因素造成的費用變化，F(xiàn)IDIC合同主張實行“量價分離”的方式，其中第70款(費用和法規(guī)的變更)中價格調(diào)整條款和調(diào)價公式，就是為了防止物價大幅度自然上漲，而可能導(dǎo)致的承包商項目支出增加的一個有效措施。
土木工程FIDIC合同屬于單價合同，其原則是不期望承包商在報價時把不能預(yù)見而實際又未必發(fā)生的費用如物價上漲等風(fēng)險因素全部考慮進(jìn)去，而是主張按照合同條款的規(guī)定，由業(yè)主隨時補(bǔ)償有關(guān)經(jīng)濟(jì)損失，這也是業(yè)主的最大利益所在。如果發(fā)生物價的浮動，業(yè)主將承擔(dān)有關(guān)的實際費用，并按合同第70款(費用和法規(guī)的變更)對承包商追加支付這類以外費用的實際凈值，這種方式可使得承包商免受物價風(fēng)險的負(fù)面影響，對于業(yè)主降低工程造價也相當(dāng)有利。
價格調(diào)整的方法一種是基于“價格指數(shù)”的調(diào)整，另一種是基于基本價格的調(diào)整。
如果承包商未能在合同第43款(竣工時間)規(guī)定的竣工期限內(nèi)完成工程并遭到第47款(誤期損害賠償費)的延期罰款，則實際竣工時間內(nèi)的價格調(diào)整既可采用原定竣工日通行的價格指數(shù)，也可使用調(diào)價時的現(xiàn)行指數(shù)，將由業(yè)主選擇對其有利者。但是，如果承包商的延期竣工屬于合同第44條(竣工期限延長)的正常延期，則業(yè)主仍然應(yīng)嚴(yán)格按合同第70款(費用和法規(guī)的變更)的規(guī)定對整個正常延期支付全部的調(diào)價款，而不能任意偏離該條款制度的原則。當(dāng)然，對屬于合同第40.1(b)款(暫時停工)和第63.1(b)(承包商違約)等由于承包商的原因而造成的無理工程中斷，業(yè)主可以拒絕進(jìn)行調(diào)價。
3.2價格調(diào)整方法及應(yīng)用
由于項目情況各異，F(xiàn)IDIC合同第70款(費用和法規(guī)的變更)的一般條件中只是寫明竣工調(diào)整的通用原則，而所有關(guān)鍵性的具體規(guī)定則均在對應(yīng)的特殊條件中另作說明。調(diào)價時的實際操作主要是參閱價格指數(shù)，通過調(diào)價公式的運(yùn)算對合同價格進(jìn)行調(diào)整，調(diào)價公式中使用的價格指數(shù)，比如人工費、砂石料、水泥、鋼材、瀝青和燃油等大宗建筑材料的分類價格指數(shù)等應(yīng)該在合同第70款(費用和法規(guī)的變更)的特殊條件中事先明確，包括價格指數(shù)的機(jī)構(gòu)名稱和資料來源。通常以簽約一年時的價格指數(shù)作為調(diào)價基礎(chǔ)。
一般情況下，調(diào)整必須基于以下兩個條件：一、合同必須是可以調(diào)值的不變總價合同；二、合同工期必須在6個月以上，少數(shù)情況例外。如果合同工期不超過6個月，一般都簽不可調(diào)值不變總價合同，但是，如果因業(yè)主方面的原因?qū)е鹿こ萄悠?，致使項目總工期超過6個月，則自第7個月開始實施的工程可以進(jìn)行調(diào)值。計算調(diào)值時，總是先由承包商提出書面申請，工程師根據(jù)從開工令下達(dá)后的第7個月起承包商完成的工程量，以原始價或合同貼現(xiàn)價為基礎(chǔ)價，依照合同中規(guī)定的調(diào)值公式，計算出調(diào)值后的總價P和通過調(diào)值而增加的金額D；D=（P-Po），若通過調(diào)值而增加的金額不超過合同原始價（有些國家規(guī)定不超過合同貼現(xiàn)價）Po的5%，即P-Po＜Po×5%，則由承包商自己承擔(dān)，業(yè)主不予補(bǔ)貼。若通過調(diào)值而增加的金額D大于合同原始價（或貼現(xiàn)價）P0的5%但小于或等于20%，即：Po×5%＜P-Po≤Po×20%，則首先扣除應(yīng)由承包商義務(wù)承擔(dān)的5%的款額后，業(yè)主方面承擔(dān)應(yīng)調(diào)金額部分的90%，剩下的10%由承包商承擔(dān)，具體計算公式為：
業(yè)主承擔(dān)：（D-Po×5%）×90%
承包商承擔(dān)：Po×5%+（D-Po×5%）×10%
若通過調(diào)值而增加的金額D超過合同原始價（或貼現(xiàn)價）Po的20%，則必須另簽附加條款；這種情況下，承包商可以要求解除合同并索取一筆賠償。
絕大多數(shù)承包工程合同的特別說明書都規(guī)定了調(diào)值公式及增加調(diào)值的各項內(nèi)容，調(diào)值包括兩個部分的費用:人工費和材料費。
FIDIC合同第70款（費用和法規(guī)的變更）闡述了價格調(diào)整的方法，實際是按下述公式和程序，對合同第60款（證書和支付）規(guī)定的結(jié)算工程款分別就人工費、材料費等影響工程造價的價格漲落因素進(jìn)行合同價格調(diào)整，從而解決由此造成的承包商施工成本增加的問題。
FIDIC合同第70.1（C）款（公式法調(diào)整）對調(diào)價公式的定義是：“用有效價值乘以一個波動因子而計算得出。該因子為本款（d）段給出的每一比率與下列分?jǐn)?shù)的乘積之和，該分?jǐn)?shù)為：
（現(xiàn)行指數(shù)-基本指數(shù)）/基本指數(shù)
其值采用有關(guān)指數(shù)進(jìn)行計算:
“基本指數(shù)”系指投標(biāo)截止日前28天當(dāng)日的適用指數(shù)；
“現(xiàn)行指數(shù)”系指與某一具體報表有關(guān)的周期最后一天的使用指數(shù)。
調(diào)價公式的廣義數(shù)學(xué)通式見參考文獻(xiàn)(2)。
根據(jù)國際調(diào)值慣例，原始合同總價中應(yīng)有一定的百分比（一般為15%）為不可調(diào)部分。在工資調(diào)值額中有占原始工資一定比例（一般為3%）的增加額由承包商自己承擔(dān)，這部分總金額稱為中和額。因此，實際常用的調(diào)值計算中應(yīng)扣除該部分，其相應(yīng)的計算公式見參考文獻(xiàn)(2)，(3)。
一般在實踐中，價格調(diào)值是按月計算的，通常情況下，調(diào)值工期的前期，增加的款額不大，越是工程后期，調(diào)值額就越大。
4、結(jié)束語
要求履行價格貼現(xiàn)與調(diào)整是承包商的合法權(quán)利，但是如果承包商在締約時忽略了價格貼現(xiàn)與調(diào)整的條款，等到出現(xiàn)這種可能時，再向業(yè)主要求，那就晚了。一般業(yè)主是不會答應(yīng)承包商在締約后要求增加或補(bǔ)充這項條款的。即使在附加條款中也不大可能增加這項內(nèi)容（附加條款只能對調(diào)值額超過極限規(guī)定情況而予以規(guī)定解決方法），作為國際承包商應(yīng)該了解這一常識。值得注意的是有些承包公司只把盈利的希望寄托在工程管理這一單一的環(huán)節(jié)上，而對于價格貼現(xiàn)與調(diào)整，則往往因為缺乏貼現(xiàn)與調(diào)整知識，或者以為索賠的數(shù)目不大等原因而放棄這一權(quán)利，殊不知價格貼現(xiàn)與調(diào)整是工程索賠的一項重要內(nèi)容。而工程索賠則是當(dāng)前國際承包商盈取利潤的重要手段之一。在一項國際承包工程中，通過索賠可獲得的款額往往不亞于通過工程管理盈得的利潤額。
業(yè)主在對承包商進(jìn)行價格調(diào)整時，注意的是有關(guān)的證據(jù)，即承包商對采購的各種材料拿出實際支付的市價原始發(fā)票，在負(fù)責(zé)管理合同的咨詢工程師與基本價格進(jìn)行審核和比較后才能給予調(diào)價。官方的物價指數(shù)應(yīng)來源于政府部門或有關(guān)國家正式認(rèn)可的機(jī)構(gòu)。如果所獲某項材料和施工設(shè)備的價格指數(shù)不止一個，或者所選擇的價格指數(shù)不是正式認(rèn)可的機(jī)構(gòu)公布的，那么，所選用的全部價格指數(shù)應(yīng)該征得監(jiān)理工程師的同意和批準(zhǔn)。由此，承包商應(yīng)該注意隨時收集各類價格指數(shù)資料等有關(guān)證據(jù)，保存好原始發(fā)票、帳單和文件記錄，以及咨詢工程師可能提出的任何其它信息。只有這樣才能充分做好價格貼現(xiàn)和調(diào)整的各項工作，為工程承包獲取更大的利潤。
主要參考文獻(xiàn)
目前工程項目承包合同按照不同的計價方法劃分,主要類型有固定價格合同、可調(diào)合同價格合同和成本加酬金合同。不同的合同類型有不同的特點,不同的特點對工程造價確定與控制的影響也不相同。為了做好工程造價工作,我們需要在開展工程造價工作的時候認(rèn)真研讀合同的各個條款,尤其是有關(guān)合同價格的條款需要仔細(xì)研讀,并針對不同的合同價格類型擬定工程造價工作的側(cè)重點,且將之在工程造價工作中落到實處。下面首先從合同價格的類型及其特點進(jìn)行論述,再談?wù)勗鯓俞槍Σ煌暮贤瑑r格類型合理安排工程造價工作的側(cè)重點。
一、工程項目合同價格類型
目前的工程項目合同價格類型概括起來主要有固定價格合同、可調(diào)合同價格合同和成本加酬金合同三種大類型。
1、固定價格合同
固定價格合同是指在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)價款不再調(diào)整的合同。雙方需在專用條款內(nèi)約定合同價款包含的風(fēng)險范圍、風(fēng)險費用的計算方法以及承包風(fēng)險范圍以外的合同價款調(diào)整方法。根據(jù)價格的內(nèi)容不同,固定價格合同又分為固定單價合同和固定總價合同。
(1)固定單價合同
固定單價合同。這也是經(jīng)常采用的合同形式。一般是在設(shè)計或其他建設(shè)條件(如地質(zhì)條件)還不太明確、工期緊的情況下,在工程施工過程中可能會調(diào)整工程量,但是工程技術(shù)比較成熟、工期較短時可以采用固定單價合同。這種合同類型在工程結(jié)算時,根據(jù)實際完成的工程量和合同約定的固定單價進(jìn)行結(jié)算,在工程全部完成時以竣工圖的工程量和合同約定的固定單價最終結(jié)算工程總價款。
(2)固定總價合同
有些工程項目的圖紙設(shè)計詳細(xì)、工程所處的地質(zhì)條件、社會條件、政策條件、技術(shù)條件等都較好,工程的工期較短、規(guī)模不大,這種情況下,往往會采用固定總價合同。即合同的價格計算是以圖紙及相關(guān)規(guī)定、規(guī)范為基礎(chǔ),工程任務(wù)和內(nèi)容明確,業(yè)主的要求和條件清楚,合同總價一次包死,在工程結(jié)算的時候按照雙方簽訂的合同價格進(jìn)行。即不再因為環(huán)境的變化和工程量的增減而變化的合同。在這類合同中,承包商承擔(dān)了全部的工作量和價格的風(fēng)險。當(dāng)然承包商根據(jù)自身所承擔(dān)的風(fēng)險,在合同價格報價的時候應(yīng)對項目未來的風(fēng)險給予充分的考慮。
2、可調(diào)價格合同
可調(diào)價格合同是以圖紙及規(guī)定、規(guī)范為基礎(chǔ),按照時價進(jìn)行計算,得到包括全部工程任務(wù)和內(nèi)容的暫定合同價格。
(1)可調(diào)單價合同
可調(diào)單價合同,一般是在合同中簽訂的單價,根據(jù)合同約定的單價調(diào)整的條款,如在工程實施過程中物價發(fā)生變化的幅度超過合同約定的幅度、政策調(diào)整、不可抗力事件出現(xiàn)等情況下可作調(diào)整。有的工程項目在招標(biāo)或簽約時,因某些不確定因素而在合同中暫定某些分部分項工程的單價,在工程結(jié)算時,再根據(jù)實際情況和合同約定合同單價進(jìn)行調(diào)整,確定實際結(jié)算單價。
(2)可調(diào)總價合同
有些工程項目因受建設(shè)的露天環(huán)境、周期長、規(guī)模大等因素影響較大時,為了合理分配工程建設(shè)的風(fēng)險、鼓勵承包商的建設(shè)積極性,采用可調(diào)總價合同的形式。合同價格是以圖紙及相關(guān)規(guī)定、規(guī)范為基礎(chǔ)計算,按照市場價格進(jìn)行計算,得到暫定合同價格。在項目建設(shè)過程中進(jìn)行工程結(jié)算時,由于通貨膨脹、設(shè)計變更、工程量變化和其他工程條件變化所引起的費用變化等原因?qū)е滤褂玫墓?、料成本變化時,可以按照合同約定對合同總價格進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。
3、成本加酬金合同
面對有些需要立即開展的項目、新型的工程項目或者風(fēng)險很大的項目,當(dāng)采用單價合同或者總價合同無法吸引承包商進(jìn)行承包時,這個時候就可以采用成本加酬金的合同形式以吸引承包商承攬工程項目。這種合同形式是由業(yè)主向承包單位支付工程項目的實際成本,并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。這類合同中,業(yè)主承擔(dān)項目實際發(fā)生的一切費用,因此也就承擔(dān)了項目的全部風(fēng)險。但是承包單位由于無風(fēng)險,其報酬也就較低了。這類合同的缺點是業(yè)主對工程造價不易控制,承包上也就往往不注意降低項目的成本。
二、面對不同的合同價格形式工程造價工作的側(cè)重點
1、固定價格合同的工程造價工作的側(cè)重點
面對固定價格合同,無論是固定單價還是固定總價,價格存在著固定性的特點。但是固定單價和固定總價因為存在固定范圍存在差異,我們分開進(jìn)行論述。固定單價合同主要強(qiáng)調(diào)單價固定,結(jié)算時工程量是實報實銷,所以無論是甲方還是乙方的工程造價工作對單價的控制應(yīng)該放在造價工作的第一位。對于固定總價合同來說,由于總價是由單價和工程量的乘積得到的,所以不僅要把項目的單價控制好,項目的工程量同樣要控制好,而且對于項目未來的風(fēng)險也要給予充分的考慮,否則很保證在固定總價的前提下實現(xiàn)項目的建設(shè)效益。
2、可調(diào)價格合同的工程造價造價工作的側(cè)重點
可調(diào)價格合同因為價格的可調(diào)性特點,相對于固定價格合同來說,合同通過可調(diào)價格將甲方和乙方的風(fēng)險給予了相對合理的分擔(dān),無論是甲方還是乙方的造價工作的在價格方面的壓力要小一些。不過為了實現(xiàn)工程項目的建設(shè)效益,甲乙雙方對工程成本的控制應(yīng)放在造價工作的首位。甲方要加強(qiáng)工程項目設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證等方面的管理,乙方則要加強(qiáng)人工、材料、機(jī)械等的合理安排,做到人工不窩工、材料不浪費、施工機(jī)械合理利用。
一、背景與意義
國際經(jīng)貿(mào)往來中的“設(shè)計”一語，在國際稅收關(guān)系中，通常有兩種語義。一種語義指的是一項勞務(wù)或服務(wù)活動。該語義下的“設(shè)計”對價或費用報酬，在所得稅上屬于主動所得，對非居民企業(yè)在我國稅法管轄范圍內(nèi)提供的設(shè)計服務(wù)，其稅款的征收管理，應(yīng)遵循我國與該非居民所屬國的稅收協(xié)定（如有）中有關(guān)“常設(shè)機(jī)構(gòu)”、“營業(yè)利潤”條款及我國企業(yè)所得稅法的相關(guān)規(guī)定。另一種語義指的是一種無形資產(chǎn)，是已經(jīng)存在的知識產(chǎn)權(quán)或智力成果，表現(xiàn)為一種方案、圖形、模型以及記載方案、圖形、模型的文件、圖紙等。該語義下的“設(shè)計”對價或費用報酬，在所得稅上屬于被動所得，對非居民企業(yè)在我國稅法管轄范圍內(nèi)的特許權(quán)使用費所得，其稅款的征收管理，應(yīng)遵循我國與該非居民所屬國的稅收協(xié)定（如有）中有關(guān)“特許權(quán)使用費條款”及我國企業(yè)所得稅法的相關(guān)規(guī)定。兩種語義上的“設(shè)計”在稅法適用和稅理上是清晰的。
然而，在稅收實務(wù)中，近年來，隨著我國諸多大型項目的開工建設(shè)，與國外供應(yīng)商簽署了一系列大額成套設(shè)備采購合同。在這些涉外設(shè)備采購合同中，中方企業(yè)由于成本與支付進(jìn)度控制方面的原因，通常會要求供貨合同中國外供應(yīng)商根據(jù)設(shè)備的設(shè)計生產(chǎn)環(huán)節(jié)、成本構(gòu)成分項報價，并最終在合同中列明分項價格及按照相應(yīng)的里程碑節(jié)點確定支付進(jìn)度。這些價格分項通常包括成套設(shè)備的設(shè)計（包括圖紙等文件）、設(shè)備本體、現(xiàn)場服務(wù)等。這里的設(shè)計，是國外供應(yīng)商根據(jù)中方企業(yè)對成套設(shè)備的功能參數(shù)等要求，而進(jìn)行的設(shè)計業(yè)務(wù)活動，是制造該成套設(shè)備的必然過程。但是，由于“設(shè)計”、“圖紙”等中文用語，與稅收協(xié)定中“特許權(quán)使用費”條款定義中的“設(shè)計”、“圖紙”在文字上完全雷同，極易導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為供貨合同涉及特許權(quán)使用而征收預(yù)提所得稅，進(jìn)而產(chǎn)生稅務(wù)爭議，成為非居民企業(yè)稅收管理的一個難點，也極大地增加了稅收管理社會成本。
“設(shè)計”是勞務(wù)活動還是特許權(quán)使用在稅法上已有清晰定義，但針對具體的稅收征管實務(wù)中的劃分標(biāo)準(zhǔn)，實務(wù)中非常難以把握，是一個世界性的難題。目前，國內(nèi)有關(guān)非居民特許權(quán)使用的研究多站在稅務(wù)機(jī)關(guān)的角度，側(cè)重于相對抽象的判斷標(biāo)準(zhǔn)，實務(wù)中如何識別判斷“設(shè)計”征稅的論述文獻(xiàn)并不多見。本文通過對具體案例的分析，研究涉外供貨合同設(shè)計分項價格的稅法適用判斷依據(jù)與具體標(biāo)準(zhǔn)，以減少稅企之間對于設(shè)計征稅的爭議與磨擦，降低國家稅收征管社會成本。
二、案例基本情況簡介
G集團(tuán)下屬4家成員公司，于2008年11月至2011年3月間先后與日本M公司和國內(nèi)的L公司組成的聯(lián)合體簽訂了數(shù)字控制成套設(shè)備系統(tǒng)（Digital Control System，簡稱DCS）供貨合同。上述系列合同共涉及14臺套設(shè)備系統(tǒng)，供貨合同價格細(xì)分為“設(shè)備、設(shè)計、工具與配件、現(xiàn)場服務(wù)、培訓(xùn)”等分項，其中，設(shè)計部分金額較大，約占合同中外幣部分的35%，全部合同金額的22%。
供貨合同中所稱的設(shè)計，按照交易雙方的真實意圖，是供應(yīng)方為滿足買方對DCS系統(tǒng)的功能要求，而開展的DCS系統(tǒng)設(shè)備的設(shè)計工作，是制造DCS設(shè)備系統(tǒng)本身不可或缺的一個環(huán)節(jié)或業(yè)務(wù)活動。整個業(yè)務(wù)活動過程，可以直觀理解為如圖所示。
從圖中可知，合同中的設(shè)計分項其實是設(shè)備價格的組成部分，屬于稅法中所稱的主動所得而非預(yù)提所得稅的征稅對象被動所得。但是，供貨合同價格分項中的“Design/Engineering（Documentation included））”譯成中文為“設(shè)計/工程（包括圖紙）”，與中日稅收協(xié)定中第十二條第三款有關(guān)“特許權(quán)使用”定義中的“設(shè)計、圖紙”等用語完全雷同，導(dǎo)致M公司向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行合同備案時，當(dāng)?shù)貒愄岢隽薉CS供貨合同中包含有M公司特許買方使用M公司技術(shù)或其他知識產(chǎn)權(quán)，其對價為合同中所列設(shè)計費，需按設(shè)計費的10%在中國征收預(yù)提所得稅的觀點。
按照合同雙方約定及對DCS合同性質(zhì)的理解，DCS合同主要目的是供貨，除其中的現(xiàn)場服務(wù)應(yīng)按照中日稅收協(xié)定有關(guān)“常設(shè)機(jī)構(gòu)”與“營業(yè)利潤”條款判定是否在中國征稅外，其余供貨部分的收入應(yīng)屬于貿(mào)易性質(zhì)，所得應(yīng)在日本征稅，M在中國的涉稅事務(wù)處理，也均由其自行完成。但如果將合同中的設(shè)計費認(rèn)定為特許權(quán)使用，則合同的買方將負(fù)有在支付款項時源泉扣繳的法定義務(wù)。M在獲知地方主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的征稅觀點后，表達(dá)了如果錯誤征收導(dǎo)致合同履行成本增加將向G集團(tuán)索賠的意見。這意味著，G集團(tuán)在DCS供貨合同上也面臨相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險。
三、稅企爭議與稅法適用分析
設(shè)計費如何征稅，特別是國外供貨合同中的設(shè)計費是否需按特許權(quán)使用征收預(yù)提所得稅，是一個稅務(wù)難題。盡管如此，企業(yè)方面由于業(yè)務(wù)的需要，針對此問題進(jìn)行了相對深入的研究，在“營改增”之前，對于國外供貨合同中的設(shè)計活動，按照稅法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)區(qū)分三種情況征稅。①如果合同涉及的設(shè)計是一項獨立的勞務(wù)活動，流轉(zhuǎn)稅的征收應(yīng)按照營業(yè)稅的規(guī)定判斷是否征稅；而是否征收所得稅，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)國外供應(yīng)商提供的設(shè)計勞務(wù)是發(fā)生在境內(nèi)還是境外，依據(jù)所得稅法及稅收協(xié)定中有關(guān)“常設(shè)機(jī)構(gòu)”與“營業(yè)利潤”條款判斷是否征稅。②如果設(shè)計活動從屬于設(shè)備供貨，是制造設(shè)備的必然過程，則該類設(shè)計活動應(yīng)當(dāng)計入設(shè)備價值中，作為設(shè)備報關(guān)進(jìn)口的關(guān)稅完稅價格與增值稅完稅價格組成部分，按照進(jìn)出口關(guān)稅、增值稅稅則判斷是否征收進(jìn)口環(huán)節(jié)關(guān)稅與增值稅，且不應(yīng)涉及企業(yè)所得稅的問題。③如果設(shè)計是一種方案或其他形式的無形智力成果，則涉及特許權(quán)使用或技術(shù)轉(zhuǎn)讓的預(yù)提所得稅征稅問題。
基于上述結(jié)論，對于DCS供貨合同中的設(shè)計，企業(yè)認(rèn)為屬于上述第②種情形，應(yīng)當(dāng)并入設(shè)備價格中報關(guān)，按照進(jìn)口環(huán)節(jié)稅處理，而不涉及特許權(quán)使用征收預(yù)提所得稅的問題。實務(wù)操作中，企業(yè)也是按照這種方式進(jìn)行了稅務(wù)方面的處理。
但是，DCS合同在一些條款上的描述，又非常容易導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)誤解為合同存在特許權(quán)使用，這些問題，在后續(xù)與稅務(wù)機(jī)關(guān)的溝通中逐一顯現(xiàn)。
（1）將DCS合同中為制造系統(tǒng)設(shè)備的設(shè)計活動與中日稅收協(xié)定中的設(shè)計等同，認(rèn)為日方特許中方使用日方專有的控制技術(shù)；但事實上業(yè)主取得這些圖紙并不能制造出DCS設(shè)備，同時，實現(xiàn)對設(shè)備的控制技術(shù)與邏輯，是由中方設(shè)計公司完成的。
（2）合同的第一章定義中，有大量的關(guān)于圖紙、知識產(chǎn)權(quán)的定義，據(jù)此認(rèn)為交易的標(biāo)的也是知識產(chǎn)權(quán)，存在特許使用，混淆了合同用語定義與合同交易標(biāo)的區(qū)別。
（3）稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為DCS供貨合同Design/Engineering（設(shè)計/工程）分項金額巨大，所占比例相當(dāng)高；同時，如果是設(shè)備生產(chǎn)必不可少的環(huán)節(jié)，就不應(yīng)該作為一個分項單列，而應(yīng)合并在設(shè)備價格分項之中。采取將Design/Engineering（設(shè)計/工程）從設(shè)備中分離進(jìn)行報價，事實上是國內(nèi)買方G集團(tuán)基于成本控制與支付進(jìn)度要求在國際投標(biāo)文件中的劃分，M公司本身在國際上其他類似的供貨合同，并沒有將Design/Engineering（設(shè)計/工程）從設(shè)備中予以分離。
（4）在DCS供貨合同中的合同范圍與價格分項里均有Documentation（文件，包括圖紙、軟件等），部分稅務(wù)機(jī)關(guān)將其與中日稅收協(xié)定中所稱的圖紙等同。事實上合同約定，M公司應(yīng)向買方提供與合同業(yè)務(wù)有關(guān)的文檔，是基于我國相關(guān)安全法規(guī)對設(shè)備制造過程控制與記錄的要求并僅以驗證DCS設(shè)備是否滿足設(shè)計與質(zhì)量要求及其安裝、試驗、運(yùn)行保養(yǎng)與維修為目的，M公司應(yīng)提供DCS設(shè)備有關(guān)的設(shè)計信息，以及有關(guān)DCS設(shè)備制造信息方面的文檔，包括質(zhì)量保證、制造完工報告、機(jī)器質(zhì)量證明、機(jī)器包裝、運(yùn)輸、保管等方面的文檔。利用這些圖紙文件，并非技術(shù)許可。
（5）在DCS合同中有軟件的內(nèi)容，但合同中有關(guān)的軟件是嵌入式的，是機(jī)器的組成部分，不是特許權(quán)使用費對象所定義的軟件。
（6）在DCS供貨合同中第2章2.4節(jié)明文記載了在一定條件下，M公司應(yīng)“免費授予購買方制作或已制作如上所述的備用或更換部件，且僅為該等目的，使用、制作和已制作供應(yīng)方依據(jù)本合同向購買方供應(yīng)的所有圖紙副本、模型、技術(shù)要求及其他信息的完全權(quán)利和自由”，因此，DCS合同存在技術(shù)轉(zhuǎn)讓交易。該條款從字面上理解確實與技術(shù)的特許使用非常相似，但是該條款的設(shè)定，是以國內(nèi)買方（G集團(tuán)的下屬業(yè)主公司）為了長期正常運(yùn)行DCS設(shè)備，M公司應(yīng)負(fù)擔(dān)長期供應(yīng)預(yù)備件的義務(wù)為目的。僅是由于戰(zhàn)爭、破產(chǎn)等不可預(yù)見原因，在M公司無法履行DCS設(shè)備運(yùn)行后預(yù)備件的供應(yīng)義務(wù)時，M公司應(yīng)將制造預(yù)備件的技術(shù)免費授予買方，以確保DCS正常有效運(yùn)行。該條款是在發(fā)生特別情形下（戰(zhàn)爭、M公司破產(chǎn)等不可預(yù)見情形）才適用的條款。目前，相關(guān)情形并未發(fā)生，在可預(yù)見的將來，相關(guān)情形發(fā)生的可能性也極為微小。征稅應(yīng)以實際發(fā)生的交易事實為依據(jù)，以該條款作為DCS供貨合同需按特許權(quán)使用費征稅的依據(jù)，理由并不充分。
（7）將DCS供貨合同分項中的培訓(xùn)，質(zhì)疑是否隱含有“專有操作技術(shù)”轉(zhuǎn)讓或許可。但對設(shè)備操作的培訓(xùn)，根據(jù)國稅發(fā)[2010]19號文件第6條的規(guī)定，非居民企業(yè)與中國居民企業(yè)簽訂機(jī)器設(shè)備合同時，如果同時提供了培訓(xùn)活動，則培訓(xùn)活動應(yīng)視為勞務(wù)進(jìn)行稅務(wù)處理。
（8）另外，合同第14章列有保密條款及知識產(chǎn)權(quán)等方面的條款，符合特許權(quán)使用的諸多相關(guān)特征，因此DCS供貨合同存在特許權(quán)使用。事實上，保密條款與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款是合同慣例，即使14章的條款符合特許權(quán)使用費的特征，但是DCS供貨合同是以向核電站提供DCS設(shè)備并確保核電站運(yùn)行為主要目的，M公司向買方授予背景知識產(chǎn)權(quán)的非獨占、不可轉(zhuǎn)讓的許可也是基于電站的建設(shè)運(yùn)行與維護(hù)，并非以轉(zhuǎn)讓此種許可獲得特許權(quán)使用費為目的。參考稅收協(xié)定OECD范本解釋特許權(quán)使用費條款第11.6“在實際商務(wù)活動中可以看到既包括專有技術(shù)也包括技術(shù)服務(wù)的合同?！瓕τ谶@種混合合同，適當(dāng)?shù)奶幚矸绞皆瓌t上是……或按合理的比例進(jìn)行劃分……，然后對各部分適用相關(guān)的稅收規(guī)定。然而，如果混合合同中的一部分構(gòu)成了合同中最主要的目的，而另一部分僅僅是輔的或大部分是不重要的，則可對報酬的總額按主要部分所適用的稅收待遇處理”的原則，整個合同全額按照銷售來進(jìn)行稅務(wù)處理是符合實際情況與通行慣例的。
四、案例爭議的處理過程與結(jié)果
DCS涉稅爭議事項于2010年下半年起初顯端倪，M公司在F省D市進(jìn)行合同備案時，D市提出了合同中的設(shè)計費屬于特許權(quán)使用費應(yīng)予按全額的10%征收預(yù)提所得稅的全額征稅觀點。經(jīng)過企業(yè)的據(jù)理力爭，及與其他涉及DCS供貨合同的省市主管稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通并呈報國家稅務(wù)總局，國家稅務(wù)總局組織召開各省市研討，稅務(wù)機(jī)關(guān)內(nèi)部爭論也非常激烈，有堅持認(rèn)為應(yīng)按設(shè)計費全額征稅的，也有贊同企業(yè)觀點認(rèn)為不屬于征稅范圍的，還有折衷的觀點認(rèn)為部分征稅的。2012年底、2013年初稅務(wù)系統(tǒng)內(nèi)部初步形成了傾向于部分征稅的觀點，具體的征稅部分金額比例要求企業(yè)與各主管稅務(wù)機(jī)關(guān)協(xié)商確定。在企業(yè)與各主管稅務(wù)機(jī)關(guān)商討比例的過程中，對究竟有多少屬于稅基，與個別堅持征稅的地方稅務(wù)局差異又非常大，最終難以達(dá)成共識。至2015年底，國家稅務(wù)總局再次召開研討會議，并邀請企業(yè)參與會議的企業(yè)調(diào)查答辯，企業(yè)重申了不應(yīng)征稅的觀點，并且認(rèn)為，按照OECD的解釋指引，認(rèn)為征稅的依據(jù)應(yīng)當(dāng)以合同的主要目的為依歸，不能因為部分帶有“保密”等具有特許權(quán)使用特點的條款而輕易做出征稅的判斷。2016年4月該稅務(wù)爭議歷經(jīng)五年多時間，國家稅務(wù)總局最終認(rèn)為DCS中的設(shè)計費不屬于特許權(quán)使用，并通知各地不予征稅。
五、案例啟示與征管建議
DCS合同預(yù)提所得稅爭議的處理，耗費了企業(yè)與征管機(jī)關(guān)的大量人力、物力，極大地增加了國家稅收征管成本。這個案例的許多經(jīng)驗值得總結(jié)，也給稅收征管帶來一些啟示和建議。
（一）關(guān)于涉外供貨合同中的設(shè)計費稅法適用的標(biāo)準(zhǔn)
涉外供貨合同中的設(shè)計費，通常是為供貨而進(jìn)行的設(shè)計業(yè)務(wù)活動，這類業(yè)務(wù)活動是供貨合同交易標(biāo)的“設(shè)備”制造生產(chǎn)的必然環(huán)節(jié)，應(yīng)是設(shè)備價格的組成部分，應(yīng)按照進(jìn)口貨物進(jìn)行稅務(wù)處理，不應(yīng)涉及“無形資產(chǎn)”的特許權(quán)使用。
（二）稅收征管中判斷稅法的適用，應(yīng)關(guān)注合同的主要目的
涉外合同對非居民的征稅，涉及我國與非居民所在國的稅收征收權(quán)的劃分，而我國稅收協(xié)定，基本上也接受并執(zhí)行OECD范本的解釋。對于涉外供貨合同中的設(shè)計費，應(yīng)該充分考慮并接受OECD有關(guān)“如果混合合同中的一部分構(gòu)成了合同中最主要的目的，而另一部分僅僅是輔的或大部分是不重要的，則可對報酬的總額按主要部分所適用的稅收待遇處理”的原則，在DCS合同中，成套供應(yīng)DCS設(shè)備是合同的主要目的，這種觀點如果能在稅務(wù)系統(tǒng)內(nèi)達(dá)成共識，則本案的爭議也不至于拖延如此之久。
（三）稅收征管中對合同條款的分析，更應(yīng)關(guān)注其實質(zhì)而非形式
在DCS合同的稅務(wù)爭議中，合同中有保密條款、知識產(chǎn)權(quán)等方面的條款，這些條款的存在，與特許權(quán)使用費或技術(shù)使用轉(zhuǎn)讓合同的若干特征相符，成為部分稅務(wù)機(jī)關(guān)征稅的依據(jù)與理由。事實上，在金額較大的涉外供貨合同中，保密條款、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款通常是必備的，例如，雙方都會約定雙方有義務(wù)為在合同履行中知悉對方的商業(yè)秘密而具有保密的義務(wù)，雙方也不得侵犯對方的知識產(chǎn)權(quán)。因此，不是看合同中是否存在這些條款，而是要去看這些條款約束的對象是什么，如果保密義務(wù)與合同的交易標(biāo)的并無直接關(guān)聯(lián)，則類似的條款不應(yīng)成為征稅判斷的依據(jù)。
【中圖分類號】F273．4 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A 【文章編號】1006―5024(2007)01－0059－03
【作者簡介】滕淑珍，煙臺職業(yè)學(xué)院副教授，研究方向為工商管理。(山東煙臺264005)
無論是對物資生產(chǎn)企業(yè)還是對基本建設(shè)單位來講，合同價格水平直接影響其成本和工程造價的高低。合同價格形成機(jī)制是合同管理的核心，因為企業(yè)合同管理的效益主要就是在合同價格形成過程中產(chǎn)生的。但令人遺憾的是，至今仍有許多企業(yè)未把合同價格管理擺在合同管理的重要位置，也很少有人對合同價格管理制度和價格形成的談判技巧加以認(rèn)真研究。企業(yè)如何正確制定管理制度和如何運(yùn)用科學(xué)的方法，控制和確定合理的合同價格，是值得我們深入研究和探討的問題。
一、合同價格管理在企業(yè)管理中的地位和作用
1．合同價格管理在企業(yè)合同程序化管理中的地位
企業(yè)合同程序化管理是由項目立項、審批、會簽、履行和歸檔五個程序組成的管理系統(tǒng)。五程序按照時間的先后順序環(huán)環(huán)相扣，其運(yùn)行實現(xiàn)了合同的全面、全過程管理，避免了合同管理只管合同某個環(huán)節(jié)的情況。立項程序需以書面報告形式說明合同標(biāo)的的基本情況及數(shù)量、價款、作用、意義等；審批程序指的是立項報告經(jīng)批準(zhǔn)后，根據(jù)合同主管部門的要求，通過調(diào)研，考察其質(zhì)量、價款等指標(biāo)，達(dá)成初步意見后，填寫《合同審批表》，上報合同主管部門審查；會簽程序是指合同主管部門接到領(lǐng)導(dǎo)簽字同意的《合同簽訂審批表》后，便進(jìn)入合同管理的中心程序。會簽階段主要對合同標(biāo)的的數(shù)量、價款、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量要求、付款方式等全面審查，與對方形成初步意見后，填寫《合同簽約單》，向分管領(lǐng)導(dǎo)匯報，分管領(lǐng)導(dǎo)同意并在合同上簽字，合同部門蓋章后，合同生效；履行程序是指合同簽定后，由承辦部門具體協(xié)商履行合同；歸檔程序是指將有關(guān)部門和分管領(lǐng)導(dǎo)簽字蓋章的各種資料裝訂成冊，編號入檔。
從上述合同程序化管理可以看出，合同價格這項合同條款在整個程序各個階段均有體現(xiàn)，特別是在簽約階段體現(xiàn)最為明顯、最為突出。因為簽約階段是形成合同條款的關(guān)鍵性階段，也就是說合同條款一旦確定下來，就已既成事實。因此可以說，合同價格的確定在合同程序化管理中處于中心地位。
2．合同價格管理關(guān)系到企業(yè)把住資金支出的關(guān)口，堵住企業(yè)經(jīng)營“成本漏洞”和避免利潤隱性流失等重大問題
合同價格管理不僅關(guān)系到企業(yè)把住資金支出的關(guān)口，而且更是堵住企業(yè)經(jīng)營“成本漏洞”和避免利潤隱性流失的關(guān)鍵之一。
目前市場經(jīng)濟(jì)體制逐漸完善，各類商品價格隨時都在發(fā)生變化，這就加大了合同價格形成的難度。企業(yè)合同主要包括：工礦產(chǎn)品購銷合同、農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同、建筑安裝工程合同、建筑安裝設(shè)計合同、修理修繕合同、加工承攬合同、設(shè)備租賃合同等。這里既有經(jīng)濟(jì)收入方面的合同，也有經(jīng)濟(jì)支出方面的合同。不論什么性質(zhì)的合同，都涉及到價格問題，如果合同中形成的價格不合理，就會給企業(yè)帶來重大損失。因此，研究和探討企業(yè)合同價格形成的管理制度和科學(xué)方法，對于有效實施對企業(yè)資金支出源頭的控制具有重要意義。
二、建立企業(yè)合同價格形成的管理制度
企業(yè)合同價格形成的管理制度是指為保證企業(yè)合同管理的正確執(zhí)行而制定的要求本企業(yè)合同承辦人員和管理人員共同遵守的規(guī)定和行為準(zhǔn)則，它主要側(cè)重于管理的角度，是合同法律、法規(guī)及政策在企業(yè)的具體化。
根據(jù)企業(yè)合同程序化管理，可把合同價格形成工作進(jìn)一步細(xì)化，將合同價格形成的全過程總體看作一個系統(tǒng)，分為五個程序即合同價格簽約前準(zhǔn)備程序、合同價格審批程序、合同價格會簽程序、合同價格履行程序和合同價格履行后程序。5個程序按照時間的先后順序可以建立合同價格簽約前制度、合同價格審批制度、合同價格簽約制度、合同價格履行制度和合同價格履行后制度。
1．合同價格簽約前制度。主要包括價格信息管理制度、市場價格調(diào)查制度、資信審查制度、技術(shù)經(jīng)濟(jì)論證制度及合同價格決策制度。
2．合同價格審批制度。主要包括合同價格審批權(quán)限制度、合同價格審批程序制度和合同價格審批責(zé)任制度。
3．合同價格簽約制度。主要包括合同價格簽約分工制度、合同價格咨詢制度、合同價格會簽制度、合同價格簽約審查制度和合同價格簽約責(zé)任制度。
4．合同價格履行制度。主要包括合同價格變更與解除制度、合同價格結(jié)算制度和合同價格糾紛報告處理制度。
5．合同價格履行后制度。主要包括合同價格統(tǒng)計分析報告制度、合同價格歸檔制度、合同價格檢查制度和合同價格形成獎罰制度。
為使合同價格管理制度有利于實際操作管理，又易于領(lǐng)會和記憶，在實踐中，有的企業(yè)將合同價格管理制度總結(jié)提煉為“五三制”，即“三落實”、“三統(tǒng)一”、“三把關(guān)”、“三相符”、“三簽字一蓋章”合同價格管理制度。
“三落實”是指合同價格簽約前準(zhǔn)備工作落實、合同價格形成過程責(zé)任落實和合同價格形成后獎懲落實；“三統(tǒng)一”是指合同價格審批權(quán)限統(tǒng)一、合同價格簽訂程序統(tǒng)一和合同價格管理統(tǒng)一；“三把關(guān)”是指合同簽約當(dāng)事人把價格關(guān)、合同和審計管理部門把價格審查關(guān)和財務(wù)管理部門把資金出口結(jié)算關(guān)；“三相符”是指標(biāo)的簽約量與計劃量相符、合同簽約價格與市場價格相符以及合同付款單與財務(wù)明細(xì)、臺賬相符；“三簽字一蓋章”是指一份合同價格的履行必須經(jīng)過委托人簽字、合同管理部門負(fù)責(zé)人簽字、付款部門負(fù)責(zé)人簽字和審計部門加蓋審計章。
三、企業(yè)合同價格形成的談判技巧和科學(xué)方法
形成合理的合同價格，除了要有健全和完善價格形成的管理度作為基本保證外，還要形成合同簽約過程中價格談判的技巧和科學(xué)方法。
1．招標(biāo)談判法
招標(biāo)談判法是一種常用的方法，在實際工作中，很多合同項目的價格都可以采用這種方法。對于產(chǎn)品價格具有透明性的一些合同，即使對方同意降價也十分有限，在這種情況下，為嚴(yán)把所購材料和設(shè)備的質(zhì)量和價格關(guān)，企業(yè)物資供應(yīng)部門將生產(chǎn)部門所需材料和設(shè)備計劃書匯總，以表格的形式注明產(chǎn)品的名稱、規(guī)格型號、用途、質(zhì)量要求、生產(chǎn)廠家，向有關(guān)廠商發(fā)出招標(biāo)書，在指定的時間和地點公開招標(biāo)，根據(jù)情況采取面對面或背對背的報價方法進(jìn)行。在保證產(chǎn)品質(zhì)量的前提下，選擇價格最低者與之簽訂合同。該法可大大提高物資采購的透明度，對于避免經(jīng)濟(jì)交往中不正常情況的發(fā)生具有明顯效果。
2．“一調(diào)兩審”法
即當(dāng)需要簽訂合同的項目確定后企業(yè)除了要組織人員有針對性地開展市場調(diào)查外，還要經(jīng)過合同具體
承辦單位與對方初談，然后再由合同管理科召集有關(guān)單位與對方正式談判。這樣通過一次調(diào)研兩次審價，可以將合同價款壓低到最低限度。
3．“成本分解”法
對于標(biāo)的技術(shù)含量低，成本構(gòu)成比較明確的合同，企業(yè)應(yīng)采用“成本分解”的辦法與對方談判。具體做法是：先讓對方將標(biāo)的物品分解報出價格構(gòu)成明細(xì)，將人工、材料、設(shè)備、管理費等分開計算，然后逐項審查，每一項均給對方合理的價格，以審查后的價格作為基礎(chǔ)，對照市場價與對方確定合理的價格。采取此種方法，可以取得充分的理由使對方同意把價格降下來。
4．權(quán)力限制法
在合同價格談判中，對合同管理人員所擁有的可自主決定的范圍予以一定的限制，在此范圍內(nèi)，合同管理人員可以自主決定，超過這個范圍則須經(jīng)主管領(lǐng)導(dǎo)同意后方能決定。所謂權(quán)力限制法就是將企業(yè)相關(guān)部門認(rèn)定的價格，作為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)授予的最高價格與對方攤牌，有意避開人情關(guān)系和技術(shù)工藝問題，與對方巧妙周旋，達(dá)到對方接受企業(yè)相關(guān)部門認(rèn)定價格的一種合同價格談判方法。
對于科技含量較高的專業(yè)性和壟斷性較強(qiáng)的項目合同，由于進(jìn)行成本分解很困難或因承攬單位沒有選擇的余地，合同價格談判往往非常被動。在這種情況下，可采取權(quán)力限制法。使用該辦法時，一方面要取得企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的支持，另一方面應(yīng)廣泛收集信息，確定一個實際可行的價格。在洽談過程中，多做耐心細(xì)致的說服工作，利用本企業(yè)的實力和市場優(yōu)勢打動對方，這樣可以取得雙方都滿意的效果。
5．35％綜合取費法
機(jī)械設(shè)備和車輛等修理、修繕和安裝是煤炭企業(yè)比較多的合同業(yè)務(wù)，不僅修理費數(shù)額大，而且價格也難以確定。傳統(tǒng)的做法是先定一個估算價，最后以結(jié)算價為準(zhǔn)，但這樣合同起不到回避風(fēng)險的作用。對此，企業(yè)應(yīng)采用35％綜合取費法。35％綜合取費法就是根據(jù)機(jī)械設(shè)備和車輛修理、修繕和安裝彈性大、損壞程度難把握等特點，在簽訂修理、修繕和安裝合同價格時，首先進(jìn)行拆檢確定維修內(nèi)容，根據(jù)維修內(nèi)容確定所需材料數(shù)量、對方提供的增值稅發(fā)票等確定材料價款。在此基礎(chǔ)上將人工費用、利潤、稅金等按35％綜合取費，形成最后的合同價格的一種方法。該辦法在修繕和安裝合同中被廣泛運(yùn)用，可為企業(yè)節(jié)約大量資金。
6．競價封頂法
在機(jī)械設(shè)備和車輛等修理、修繕和安裝招標(biāo)合同洽談中，為了避免承攬項目的廠商高抬價格，通過招標(biāo)競爭，先讓對方將要承攬的項目提出一個初步預(yù)算，根據(jù)預(yù)算項目，企業(yè)召集有關(guān)部門嚴(yán)格審查預(yù)算，當(dāng)場壓價，壓價后選擇最低的價格作為封頂價。項目完成后最終決算時，決算價格在封頂價格以外的以封頂價為準(zhǔn)，在封頂價以內(nèi)的以決算價為準(zhǔn)。采用這種方法既有利于競爭，不會使合同價格高抬，又使實際發(fā)生價格處于合理的水平。
7．以退為進(jìn)法
在簽訂合同中會遇到這樣的情況：對方提供的產(chǎn)品質(zhì)量高于企業(yè)的要求。在這種情況下，對方往往會以產(chǎn)品質(zhì)量較高作為洽談的砝碼，以提高合同價款。遇到這種情況，企業(yè)應(yīng)該采取“以退為進(jìn)”的方法，即洽談的前提是建立在企業(yè)要求質(zhì)量的水準(zhǔn)上，允許對方更換適合企業(yè)質(zhì)量要求的產(chǎn)品，緊緊抓住對方由于設(shè)計、生產(chǎn)等原因不愿意更換，同時又不甘心失去市場的心理，取得簽訂經(jīng)濟(jì)合同價格主動權(quán)。
8．享受優(yōu)惠價格法
工程造價主要是由人工費、材料費、機(jī)械費組成的，而其中材料費所占的比例一般有60%~70%之多，因此材料價格取定的高低將會直接影響到工程建設(shè)費用。而事實上，在實際施工時使用的價格，是不會靜止不動的，特別是在市場經(jīng)濟(jì)條件下，各種建筑材料將會隨著國家政策調(diào)整因素、地區(qū)差異、時間差異、供求關(guān)系等狀況的變化而處于經(jīng)常的波動狀態(tài)之中，無論價格是上漲或下落，其波動是經(jīng)常的、絕對的、不以人的意志為轉(zhuǎn)移的。
然而，目前建筑市場中普遍采用的合同類型為固定總價合同（即總價包干合同），合同約定所有價格一律不予調(diào)整，此類合同表面上看更有利于業(yè)主控制工程造價，但在合同執(zhí)行過程中一旦材料出現(xiàn)大幅波動，業(yè)主就會陷入僵局。倘若材料價格大幅上調(diào)，造成承包商無法承擔(dān)，則承包商通常以停工作為威脅，迫使業(yè)主調(diào)整材料價格，而當(dāng)發(fā)生類似情況時，多數(shù)業(yè)主都會做出調(diào)價的讓步；相反的，當(dāng)出現(xiàn)材料價格大幅下降的情況時，價格下降的幅度通常會被作為利潤，順理成章地收入承包商的囊中。由此可以看出，在總價包干合同的執(zhí)行過程中，業(yè)主非但沒有成功地將材料漲價的風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包商，相反地，卻為材料價格下調(diào)的利潤買了單，因此在合同中制定材料價格調(diào)整方法則成為了當(dāng)務(wù)之急。
建筑市場中的材料價差調(diào)整通常采用以下幾個方法：
（1）按實調(diào)整（抽樣調(diào)整法）：按實調(diào)整法是工程項目所在地材料的實際采購價（業(yè)主和承包商雙方核定后）按相應(yīng)材料定額預(yù)算價格和定額含量，抽料抽量進(jìn)行調(diào)整計算價差的一種方法。按下列公式進(jìn)行：
某種材料單價價差＝該種材料實際價格（或加權(quán)平均價格）-定額中的該種材料價格
注：工程材料實際價格的確定包括：
①參照當(dāng)?shù)卦靸r管理部門定期的全部材料信息價格。
②建設(shè)單位指定或施工單位采購經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，由材料供應(yīng)部門提供的實際價格。
某種材料加權(quán)平均價＝∑Xi×Ji÷∑Xi(i=1～n)
式中： Xi ----材料不同渠道采購供應(yīng)的數(shù)量；
Ji ----材料不同渠道采購供應(yīng)的價格；
某種材料價差調(diào)整額＝該種材料在工程中合計耗用量×材料單價價差
按實調(diào)差的優(yōu)點是補(bǔ)差準(zhǔn)確，計算合理，實事求是。由于建筑工程材料存在品種多、渠道廣、規(guī)格全、數(shù)量大的特點，若全部采用抽量調(diào)差，則費時費力，繁瑣復(fù)雜。
（2）綜合系數(shù)調(diào)差法： 綜合系數(shù)調(diào)差法是直接采用當(dāng)?shù)毓こ淘靸r管理部門測算的綜合調(diào)差系數(shù)調(diào)整工程材料價差的一種方法，計算公式為
某種材料調(diào)整系數(shù)＝∑（各種材料價差）×K1×K2
式中 K1----各種材料費占工程材料的比重
K2----各類工程材料占直接費的比重
單位工程材料價格調(diào)整金額＝綜合價差系數(shù)×預(yù)算定額直接費
綜合系數(shù)調(diào)差法的優(yōu)點是操作簡便，快速易行。但這種方法過于依賴造價管理部門對綜合系數(shù)的測量工作。實際中，常常會因項目選取的代表性，材料品種價格的真實性、準(zhǔn)確性和短期價格波動的關(guān)系導(dǎo)致工程造價計算誤差。
（3）按實調(diào)整與綜合系數(shù)相結(jié)合的方法： 據(jù)統(tǒng)計，在材料費中三材價值占68%左右，而數(shù)目眾多的地方材料及其他材料僅占材料費的32%。而事實上，對子目中分布面廣的材料全面抽量，也無必要。在某些地方，根據(jù)數(shù)理統(tǒng)計的A、B、C分類法原理，抓住主要矛盾，對A類材料重點控制，對B、C類材料作次要處理，即對三材或主材（即A類材料）進(jìn)行抽量調(diào)整，其他材料（即B、C類材料）用輔材系數(shù)進(jìn)行調(diào)整，從而克服了以上兩種方法的缺點，有效提高工程造價準(zhǔn)確性，將預(yù)算編制人員從繁瑣的工作中解放出來。
（4）價格指數(shù)調(diào)整法： 價格指數(shù)調(diào)整法是按照當(dāng)?shù)卦靸r管理部門公布的當(dāng)期建筑材料價格或價差指數(shù)逐一調(diào)整工程材料價差的方法。這種方法屬于抽量補(bǔ)差，具體做法是先測算當(dāng)?shù)馗鞣N建材的預(yù)算價格和市場價格，然后進(jìn)行綜合整理定期公布各種建材的價格指數(shù)和價差指數(shù)
計算公式為：
某種材料的價格指數(shù)＝該種材料當(dāng)期預(yù)算價÷該種材料定額中的取定價
某種材料的價差指數(shù)＝該種材料的價格指數(shù)-1
價格指數(shù)調(diào)整法的優(yōu)點是能及時反映建材價格的變化，準(zhǔn)確性好，適應(yīng)建筑工程動態(tài)管理。
由于工程實施過程中，幾乎所有材料的價格都在不斷變化中，若將所有價格波動的材料全部列入調(diào)價范圍內(nèi)，則需要耗費大量的人力和時間。如何制定一套操作簡單且公平合理的材料調(diào)整方案？經(jīng)搜集天津、北京地區(qū)一些大型項目相關(guān)信息及當(dāng)?shù)卣牟牧险{(diào)價指導(dǎo)性文件（即：北京-京造字[2008]4號文件，天津市-建筑[2008]20號、建筑[2008]881號文件），對比分析如下：
1、調(diào)價材料范圍：
項目：土建承包項目多以調(diào)整主材如鋼筋、砼為主，機(jī)電、幕墻合同多以調(diào)整主材如鋼材、銅、鋁的價格為主；
政府文件：鋼材、木材、砂石、水泥、預(yù)拌砼、鋼筋砼預(yù)制構(gòu)件、瀝青砼、電線、電纜均列入調(diào)價范圍；
目前市場上普遍認(rèn)可的調(diào)價材料是占建筑成本最大比例的鋼筋和砼，此調(diào)整范圍更適用于以土建工程為主的合同，而對于以機(jī)電工程為主的合同而言，銅材和鋼材卻是最敏感元素，尤其是近年來銅價一直處于不穩(wěn)定的波動狀態(tài)使得合同爭議頻繁，因此政府的調(diào)價范圍雖廣，但具有廣泛的適用性。因而，采取哪些調(diào)價材料應(yīng)視具體的合同而定；
2、調(diào)整幅度限制：
項目：以超出±3%～±5%居多，
政府文件：北京：超出±3%～±6%區(qū)間；天津：由發(fā)包人和承包人在合同中約定，無具體數(shù)字區(qū)間限定。
3、用量計?。?/p>
項目：有的按進(jìn)場材料量計取，也有的按工程量計取，說法不一；
政府文件：按調(diào)整期內(nèi)完成的相應(yīng)工程量計??；
上述兩項內(nèi)容，以政府文件更加公平合理。在工程實踐中有個別承包商將不用于本工程的材料堂而皇之地運(yùn)進(jìn)現(xiàn)場，經(jīng)業(yè)主工作人員進(jìn)場登記后，又伺機(jī)地將其偷運(yùn)出場。政府文件的規(guī)定可以有效避免此類事件給業(yè)主造成的損失。
4、措施鋼筋是否調(diào)整：
由于措施鋼筋用量較少，所以項目與政府文件基本一致，多數(shù)不調(diào)整。
5、基礎(chǔ)價及現(xiàn)行價依據(jù)：
項目：采用當(dāng)?shù)卦靸r管理部門的造價信息，但使用造價信息中公布的材料，或材料價格指數(shù)，說法不一；
政府文件：采用當(dāng)?shù)卦靸r信息的價格。
基礎(chǔ)價約定：
項目：差別較大，有的以材料價指數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)，也有的以中標(biāo)當(dāng)月造價信息中準(zhǔn)價，有的以最終回標(biāo)當(dāng)月信息中準(zhǔn)價，有的以工程量清單中材料價格，還有的約定單價，等等；
政府文件：按投標(biāo)報價和投標(biāo)報價期對應(yīng)的造價信息價格中較高的那個單價；
相比之下，政府文件的規(guī)定更具有客觀性。
現(xiàn)行價約定：
項目：多數(shù)以造價信息的材料價格或價格指數(shù)為準(zhǔn)，但時間不盡相同；
政府文件：按施工期對應(yīng)的造價信息價格確定；
由于材料從下訂單交款到工廠加工完成、及成品運(yùn)至現(xiàn)場、施工完成，這期間的環(huán)節(jié)錯綜復(fù)雜，且變數(shù)較多，很難確定一個永恒不變的時間限制，事實上施工當(dāng)期的材料信息價格既不是材料進(jìn)場時的市場價格，也不是承包商購買材料時的市場價，采用哪個時間段只能視各自情況而定。
價格增減幅度：
項目與政府文件基本一致，均采用以下公式：
價格增減幅度=（現(xiàn)行價-基礎(chǔ)價）/基礎(chǔ)價*100%
利潤、管理費及稅金
項目：大多不計取稅金；
1 引言
在建筑工程市場上物價變化比較頻繁，承包商即使在報價的時候考慮了物價上漲的因素，也不太準(zhǔn)確，那么為了防止承包商虛高報價導(dǎo)致業(yè)主損失或者價格報的過低導(dǎo)致無法獲得利益而停工，也為了引導(dǎo)承包商按實際可能發(fā)生的費用來報價，承包商常要求在合同中加入一條應(yīng)費用變動而調(diào)整的條款。業(yè)主與承包商的利益在許多方面是不一致的，特別體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)利益方面。承包商的目標(biāo)是盡可能的取得工程利潤，增加收益降低成本。
目前國際上應(yīng)用較為廣泛的價格調(diào)整方式是基于FIDIC合同條件下13.8條款的規(guī)定：支付給承包商的款項的調(diào)整，應(yīng)為加上或減去按下述調(diào)價公式確定的金額，以反映人工、物資及工程其他投入的成本的增減。調(diào)價公式為:
式中：“a”是在相關(guān)數(shù)據(jù)表中規(guī)定的固定系數(shù)，表示合同價款調(diào)整中不予以調(diào)整的部分；“b”、“c”、“d”……是代表相關(guān)調(diào)整數(shù)據(jù)表中列出的成本要素的權(quán)重系數(shù)；“L”、“E”、“M”……是不同成本要素的價格指數(shù)；“0”是基期時點；“Pn”為對應(yīng)結(jié)算期時點n時應(yīng)對合同付款進(jìn)行調(diào)整的價格系數(shù)。
2 公式法價格調(diào)整
1.1 JCT合同的原則
英國工程合同的原則之一是業(yè)主不期望承包商在投標(biāo)報價時將不能預(yù)見而實際又未必發(fā)生的費用（如物價上漲等風(fēng)險因素）全部考慮進(jìn)去，而是主張按照合同條款的規(guī)定，由業(yè)主隨時補(bǔ)償有關(guān)經(jīng)濟(jì)損失，這也是業(yè)主的最大利益所在[1 Phil Griffiths.JCT 2005 Clause by Clause[M]. First edition.2010:93]1。英國JCT合同條件主張，材料和人工費上漲的風(fēng)險由業(yè)主承擔(dān)，而管理和監(jiān)督、資源獲取、生產(chǎn)效率的風(fēng)險由承包商承擔(dān)[2 The Adua Group. Tenders and Contracts for building[M]. Second edition,2001:79]2。
1.2 公式法價格調(diào)整原理
公式法價格調(diào)整（Option C -Formula rules）中，首先要將所要完成的工作進(jìn)行歸類，第一類是將工作內(nèi)容劃分為不同的48種類（work categories），這48類工作從挖土方、夯填……到混凝土工程、門窗工程，涵蓋了房屋建筑工程的基本工作。行業(yè)相關(guān)機(jī)構(gòu)（英國 BERR,series 2 Indices）對此48類工作定期價格指數(shù)，供工程承發(fā)包雙方參考，對其中價格發(fā)生變化的類別進(jìn)行調(diào)整。其調(diào)整公式為：
C: 本期暫定/確定調(diào)整額
V: 本期所完成工程額
IV: 本期暫定/確定物價指數(shù)
IO: 基期物價指數(shù)
第二類是關(guān)于各類專業(yè)工程的施工及安裝(specialist engineering)。根據(jù)工作內(nèi)容劃分為五類專業(yè)，即電力系統(tǒng)安裝，供暖、通風(fēng)、消防系統(tǒng)施工及安裝，電梯安裝，廚衛(wèi)系統(tǒng)，鋼結(jié)構(gòu)工程。各專業(yè)由其對應(yīng)的公式進(jìn)行調(diào)整，由于土建類調(diào)價公式不能真正反應(yīng)專業(yè)性安裝工程的性質(zhì)，更為重要的是也不能反應(yīng)其實際安裝成本。（Formula Rules）
第三類是衡平工作的調(diào)整（the Balance of Adjustable Work）。這類調(diào)整工作的完成額包括在中期付款中，當(dāng)物價波動時也應(yīng)對其進(jìn)行調(diào)整，但是由于此類工作不屬于第一類劃分的48種類，也不是專業(yè)工程，這類工作在英國合同中主要包括措施項目，工程保險等。對于這些無法歸類但確實需要調(diào)整的工作，就需要采用衡平調(diào)整方法，公式如下：
C: 本期需衡平調(diào)整工程的暫定/確定調(diào)整額
V: 本期所完成需衡平調(diào)整工作工程額
Ct: 本期48種類工作所暫定/確定調(diào)整額
Vt: 本期48類工作調(diào)整前的完成額
調(diào)價公式法的具體應(yīng)用過程會在第三部分案例當(dāng)中具體闡述。
3 案例分析
（1）工料測量師對進(jìn)度款結(jié)算時點累計完成合同款進(jìn)行估算。在進(jìn)行進(jìn)度款支付時，要根據(jù)合同中的工作分類要求對所完成的工作進(jìn)行分類，對每一項工作注釋其在工程量清單中的出處以及相應(yīng)完成額（見表1）。表1為一中期付款估價的48種類基本工作估價單
表1
（2）計算需要衡平調(diào)整的金額。
需要衡平調(diào)整的金額，由合同金額減去合同中規(guī)定的不需要調(diào)整種類的金額（i），再扣除劃分到利用種類公式調(diào)整的金額（第一類）及五類專業(yè)工程的金額（第三類），計算過程如表2所示。
表2
根據(jù)表2計算的計算結(jié)果，本期需要衡平調(diào)整工作的金額為150807元。
（3）計算本期支付暫定/確定金額
本期支付的暫定/確定金額是指劃分為48種類工作的調(diào)整金額，在此過程中主要使用公式（1）進(jìn)行計算。由于物價指數(shù)公布的滯后性，所以在計算價格調(diào)整中往往要先使用暫定物價指數(shù)進(jìn)行調(diào)整，當(dāng)確定的物價指數(shù)公布后，在后續(xù)進(jìn)行的進(jìn)度款支付中利用確定的調(diào)價對暫定的調(diào)價在進(jìn)行修正。具體過程如表3所示。
表3
根據(jù)表三的計算結(jié)果，本期劃分為種類工作的暫定價款調(diào)整為1226.14元，確定價款調(diào)整為1274.35元。
（4）計算最終調(diào)整金額
在次步驟中首先要計算進(jìn)行衡平調(diào)整工作衡平調(diào)整后的金額，需要衡平調(diào)整工作的金額按照過程（2）的方法進(jìn)行計算，然后利用公式（3）計算經(jīng)過衡平調(diào)整后的金額，最后利用確定的調(diào)價對暫定的調(diào)價進(jìn)行修正。具體過程如表4所示。
表4
根據(jù)表4的計算結(jié)果，本期衡平調(diào)整工作的衡平調(diào)整金額按照暫定和確定的物價指數(shù)計算的調(diào)整額分別為85.97和89.36元，最終利用暫定價格指數(shù)和確定價格指數(shù)進(jìn)行計算的調(diào)整價款分別為1312.11元和1363.71元，在后續(xù)的進(jìn)度款支付中需要對先期利用暫定物價指數(shù)進(jìn)行價款調(diào)整的金額進(jìn)行修正，在該案例中需要對先期進(jìn)行追加補(bǔ)償，補(bǔ)償額為1363.71-1312.11=51.60元。
4 JCT合同調(diào)價方法應(yīng)用的局限
首先，我國沒有統(tǒng)一的工作分類方法。在英國JCT合同中有專門的合同手冊（Formula Rules）對工作的分類進(jìn)行了詳細(xì)的說明，在工程招標(biāo)過程中由工料測量師對所要完成的工作進(jìn)行分類，并隨招標(biāo)文件一起發(fā)送給投標(biāo)人，當(dāng)簽訂合同后在進(jìn)行調(diào)價時即按照劃分好的工作種類進(jìn)行調(diào)價即可。
墨西哥是南美第一大石油生產(chǎn)國和輸出國。1936年起,墨西哥合眾國議會通過決議,對石油工業(yè)實行國有化,將所有私人、外國經(jīng)營的油田區(qū)塊所有權(quán)收歸國有,交由墨西哥國家石油公司(PEMEX)代表國家進(jìn)行經(jīng)營,私人不得享有區(qū)塊的油氣資源所有權(quán)和收益權(quán),也不得從事油氣勘探開發(fā)類工程服務(wù)。
但自上世紀(jì)90年代以來,墨西哥放寬了私人對石油工程服務(wù)的限制,斯林貝謝、Weatherfood、貝克休斯等紛紛在墨西哥設(shè)立石油工程服務(wù)類公司,開發(fā)墨西哥石油工程服務(wù)市場。特別是近年來,墨西哥沒有發(fā)現(xiàn)大規(guī)模陸上油田,同時老油田產(chǎn)量持續(xù)下滑,PEMEX急于通過老油田二次開發(fā)提高石油產(chǎn)量,2009年勘探開發(fā)方面預(yù)算高達(dá)194億,石油工程服務(wù)市場前景非常大。了解墨西哥石油工程服務(wù)合同的價格結(jié)構(gòu)對項目運(yùn)行及居間協(xié)議等的相關(guān)條款非常重要。
一、墨西哥石油工程服務(wù)合同的特點
墨西哥的石油工程服務(wù)合同的主要特點是:不確定工作量、小包、單價、綜合服務(wù)合同,具體來說:
1.區(qū)塊服務(wù)、綜合服務(wù)合同較多。PEMEX認(rèn)為石油工程服務(wù)項目的主要目的是優(yōu)化和提高采收量,提高采收量是一個綜合的、復(fù)雜的、整體性系統(tǒng)工程,據(jù)此,PEMEX公開招標(biāo)的的許多項目都不是單項工程服務(wù)合同,而是給予承包商一個區(qū)塊,在這個區(qū)塊內(nèi)從事包括地質(zhì)研究、鉆修完井、采油工程和地面建設(shè)等等內(nèi)容的綜合作業(yè)。一般來說通過若干個階段的地質(zhì)研究工作,總包商提交給PEMEX一份包括地球物理、地球化學(xué)、巖性分析、油藏工程、開發(fā)方案和前景在內(nèi)的地質(zhì)綜合研究報告。地質(zhì)綜合研究報告中的開發(fā)方案被PEMEX批準(zhǔn)許可以后,將按照該開發(fā)方案中的設(shè)計進(jìn)行相關(guān)的鉆修完井、采油工程和地面建設(shè)的整體開發(fā)。整體開發(fā)滿一定期限,如一年,PEMEX會對該區(qū)塊的采收率提高和優(yōu)化情況進(jìn)行整體的考核和分析,并據(jù)此確定承包商業(yè)績及下一個工作年度的工程預(yù)算和開發(fā)規(guī)模。
當(dāng)然,專項合同如鉆井、修井、完井、物探類合同也比較多,運(yùn)作模式同樣是給予承包商一塊指定區(qū)塊,在區(qū)塊內(nèi)從事作業(yè)。
2.單價服務(wù)合同。PEMEX根據(jù)《墨西哥公共工程服務(wù)法》的要求,把整個石油工程服務(wù)項目看做單位工作單元重復(fù)和累計的組合體。在招標(biāo)階段,PEMEX根據(jù)自己的評估和需要,將所有擬分包的工程量都劃分為若干個確定的工作單元,工作單元本身不得減少或者增加。投標(biāo)方擅自增加或者減少工作單元的,標(biāo)書將被認(rèn)定為廢標(biāo)。比如,項目工作單元中沒有列出“國際動遷費”、“鉆井設(shè)計”條目,則表明PEMEX不會單獨以動遷費或者鉆井設(shè)計的單元價格支付費用,承包商也不得擅自添加該項目,否則將失去中標(biāo)資格。項目合同簽訂以后,報價中的各工作單元將被視為合同價格的一部分,合同執(zhí)行過程中,將按照工作單元價格乘以實際完成工作單元數(shù)量的原則進(jìn)行結(jié)算。
3.小包合同。首先,每一個工作單元都可以視為是一個小包,如:鉆井設(shè)計I型井7寸基套直井至2000米段――單位:口井、鉆井設(shè)計IV型井400米定向垂深2000米5寸半基套――單位:口井、地球物理勘探深化第一階段研究(此處略去標(biāo)書中深化的具體內(nèi)容要求)――單位:件、地質(zhì)研究構(gòu)造模型的深化研究(此處略去標(biāo)書中的具體要求)――單位:件、V型井臺底座建設(shè)――單位:個。第二,每個單元價格都需要按照PEMEX的要求,嚴(yán)格進(jìn)行單價分析,分解為設(shè)備、材料和人員三部分,在設(shè)備項下必須列明所用的設(shè)備名稱、規(guī)格、配件名稱、規(guī)格、設(shè)備總價值、單位時間攤銷價值、動力情況、油耗情況等;材料項下需列明使用材料的名稱、規(guī)格、數(shù)量;人員項下需列明的參與的人員崗位和職位、數(shù)量、單位工資、工作時間。
4.非確定工作量合同。在招標(biāo)文件中,PEMEX對每一工作單元都有指定的工作數(shù)量,但這一指定工作量一般都是虛擬的初期工作計劃,僅用于計算承包商的投標(biāo)價,作為商務(wù)標(biāo)競標(biāo)和PEMEX評標(biāo)授標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù),與實際執(zhí)行中的工作量沒有直接和必然的關(guān)系。舉例而言,在商務(wù)標(biāo)投標(biāo)階段,各種井型(一般有十至二十種,甚至更多)的指定工作量都較為平均,但是經(jīng)過鉆井試驗,實際工作中可能只有兩到三種井型使用頻率較高。
二、墨西哥石油工程服務(wù)合同價格的特點。
由于墨西哥石油工程服務(wù)合同的獨特模式,在價格方面,也有以下特點與一般的工程服務(wù)合同不同。
1.合同價格的確定。投標(biāo)方確定了工作單元價格以后,把每個工作單元的單價乘以PEMEX在招標(biāo)文件商務(wù)標(biāo)部分指定工作單元數(shù)量,累計相加,即得出工程直接成本價格,該直接成本價格按照PEMEX的標(biāo)準(zhǔn)加上一定的間接費用、財務(wù)費用和附加費用,就構(gòu)成了投標(biāo)方的投標(biāo)價。在中標(biāo)后,該投標(biāo)價即被認(rèn)為是合同價格。合同價格往往被分解到若干年的政府財政預(yù)算中,稱為“初期預(yù)算”。
2.價格調(diào)整。墨西哥石油工程服務(wù)項目的綜合性特征,決定了合同的工期一般都比較長。因此根據(jù)墨西哥法律,合同簽訂以后,如果遇有重大的經(jīng)濟(jì)形勢變更,導(dǎo)致了承包商的成本發(fā)生變化,承包商可以向PEMEX申請調(diào)整合同價格。一般來說,只有直接費用可以進(jìn)行價格調(diào)整,間接費用不屬于價格調(diào)整的范圍。
同時,對通貨膨脹引起的貨幣貶值,承包商也有權(quán)向PEMEX申請價格調(diào)整。對于混合報價的合同,墨西哥比索報價部分可以按照墨西哥國家銀行公布的數(shù)據(jù)申請每月調(diào)整,而美元報價部分由于指數(shù)公布周期比較長,需要按照經(jīng)濟(jì)部的數(shù)據(jù)每年進(jìn)行調(diào)整。
3.付款方式。一般來說,墨西哥石油工程服務(wù)合同以月結(jié)為基本結(jié)算方式,承包商每月三號之前向PEMEX提交發(fā)票,PEMEX經(jīng)審查無誤后,30天內(nèi)付款。對以美元報價和表示的結(jié)算發(fā)票,PEMEX將按照付款日墨西哥國家銀行公布的匯率折算成墨西哥比索比索后付給承包商。
4.增值稅。根據(jù)墨西哥稅法,承包商提交給PEMEX的結(jié)算發(fā)票應(yīng)分為兩部分:完成工程量價格加15%的增值稅。15%的增值稅必須與工程價格在同一張發(fā)票上顯示。增值稅部分可以進(jìn)銷相抵。
三、在審查居間協(xié)議價格條款時應(yīng)著重審查的要點。
在與非墨西哥國籍的居間方簽訂墨西哥石油工程服務(wù)項目的項目居間協(xié)議、且居間報酬與石油工程服務(wù)項目的價格有關(guān)聯(lián)時,應(yīng)注意以下幾點:
1.居間報酬盡量與合同結(jié)算價格掛鉤、設(shè)立不同居間報酬費率和最高限額。由于墨西哥公共工程服務(wù)合同價格并不必然是實際工作量的價格,實際工作量價格可能與合同價格差別很大。居間報酬的計算基數(shù)的設(shè)計應(yīng)盡可能的與實際收款額、收款進(jìn)度掛鉤,降低承包商的風(fēng)險。同時,對于合同價格或初期預(yù)算比較接近項目實際價格或者初期預(yù)算比較高的項目,一般應(yīng)以項目合同價格或初期預(yù)算為基礎(chǔ)設(shè)立一個居間報酬的最高限額。對于初期預(yù)算比較低,但后期工作量可能比較充足的項目,則應(yīng)盡量使用不同的居間費率確定報酬,調(diào)動居間方的積極性。
受 許 人： (下稱“乙方”)
前言
(1)乙方認(rèn)可甲方是以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品、知識產(chǎn)權(quán)及相關(guān)的經(jīng)營模式的合法所有者。
(2)甲乙雙方均為依中華人民共和國法律成立的企業(yè)或自然人，能獨立承擔(dān)責(zé)任、履行義務(wù)、享有權(quán)利。
(3)甲乙雙方在平等互利、意思表示真實的前提下，經(jīng)認(rèn)真探討，協(xié)商一致，為促進(jìn)共同發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國合同法》及原中華人民共和國貿(mào)易部頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》等有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，現(xiàn)就甲方將以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品的特許生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)直接許可乙方一事，達(dá)成如下協(xié)議。
(4)本協(xié)議中使用的標(biāo)題，均為方便理解而使用，不具有法律上的約束力。
一、釋義
除本合同文意(包括前言)另有需要，下列各詞應(yīng)有如下含義：
以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品 包括甲方開發(fā)、生產(chǎn)的生物活性有機(jī)肥系列產(chǎn)品及甲方許可乙方生產(chǎn)的生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品。
以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán) 屬甲方所有，乙方有權(quán)在本合同授權(quán)范圍內(nèi)合理使用，包括但不限于以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品商標(biāo)、商號、產(chǎn)品配方、生產(chǎn)技術(shù)、工藝流程、專有設(shè)備、專利、外觀設(shè)計、CIS系統(tǒng)等所有經(jīng)營技術(shù)等。宣傳推廣用品 統(tǒng)一按甲方設(shè)計的圖案、標(biāo)識制作包括但不限于吊旗、吊畫、海報、特價牌、購物膠袋等。
二、特許授權(quán)
2.1 甲方特許乙方在 省/市/自治區(qū) 縣/市 區(qū)/鄉(xiāng)/鎮(zhèn)開設(shè)以諾生物活性有機(jī)肥 噸級加盟加工廠，并特許乙方在授權(quán)地區(qū)銷售授權(quán)生產(chǎn)產(chǎn)品。
2.2 甲方將特許經(jīng)營權(quán)以直接許可的形式授予乙方，乙方不得再行向任何第三方轉(zhuǎn)讓特許權(quán)。
2.3 甲方將其所有的以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品商標(biāo)、生產(chǎn)技術(shù)及相關(guān)的經(jīng)營模式以本特許經(jīng)營合同的形式授予乙方使用，乙方須按本合同的規(guī)定，在甲方統(tǒng)一的經(jīng)營模式下從事以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品的經(jīng)營活動。
三、經(jīng)營方式
3.1 乙方必須在本合同簽訂之日起 天內(nèi)，即在 年 月 日前以其名義在當(dāng)?shù)毓ど叹?、稅?wù)局辦理相關(guān)的工商稅務(wù)登記手續(xù)，自籌資金設(shè)立以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品特許加工制造商，并以此作為最終獲得以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品特許經(jīng)營權(quán)的前提。
3.2 乙方在經(jīng)營期間必須在甲方統(tǒng)一的經(jīng)營模式下自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。即乙方合法享有特許加工制造商的全部經(jīng)營權(quán)利和義務(wù)，并承擔(dān)經(jīng)營期間所發(fā)生的一切債權(quán)、債務(wù)責(zé)任。甲方對此無須承擔(dān)任何責(zé)任。
3.3 乙方在經(jīng)營期間只能經(jīng)營甲方提供并許可其生產(chǎn)、經(jīng)營的以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品，不能經(jīng)營未經(jīng)授權(quán)的以諾其他任何產(chǎn)品。
3.4 乙方在產(chǎn)品銷售時必須明碼實價，按甲方所制定的統(tǒng)一價格銷售。
四、甲方權(quán)利和義務(wù)
4.1 甲方權(quán)利
4.1.1 甲方及其指定的管理機(jī)構(gòu)有權(quán)根據(jù)市場的情況制定相應(yīng)的產(chǎn)品策略、市場推廣策略、價格策略等，有權(quán)對乙方生產(chǎn)和銷售的貨物進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)配;
4.1.2 乙方應(yīng)于每月十日前將乙方的上月財務(wù)報表提交給甲方，甲方指定管理機(jī)構(gòu)有權(quán)對乙方的營業(yè)狀況、財務(wù)報表、貨品銷售、庫存等情況進(jìn)行檢查、核對;
4.1.3 甲方及其指定的管理機(jī)構(gòu)有權(quán)對乙方的生產(chǎn)和銷售過程進(jìn)行監(jiān)督和抽查，如發(fā)現(xiàn)有違反甲方技術(shù)規(guī)范和相關(guān)規(guī)定的，有權(quán)限令乙方立即禁止并限期整改;發(fā)現(xiàn)乙方產(chǎn)品質(zhì)量不符合甲方質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，有權(quán)限令乙方立即收回相關(guān)產(chǎn)品，并根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重程度處以扣除保證金等處罰，如不服整改，嚴(yán)重影響企業(yè)形象和消費者利益的，甲方有權(quán)單方面中止合同，所造成的損失由乙方承擔(dān)(乙方若銷售不符甲方規(guī)定技術(shù)指標(biāo)的產(chǎn)品，因此所產(chǎn)生的一切法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)責(zé)任由乙方獨自承擔(dān))。
4.1.4 在本合同履行期間，如因乙方違約造成甲方或其指定的管理機(jī)構(gòu)經(jīng)濟(jì)損失和企業(yè)形象的損壞，甲方有權(quán)視情況在合同保證金中扣除一定金額作為處罰，并有權(quán)要求乙方賠償經(jīng)濟(jì)損失。
4.1.5 乙方如根本違反本合同的基本權(quán)利和義務(wù)、不按期支付管理費或相關(guān)款項達(dá)三個月及給甲方及其指定的管理機(jī)構(gòu)造成企業(yè)形象重大破壞，甲方有權(quán)單方面終止合同;
4.1.6 甲方在為調(diào)劑市場需要時，向乙方回購生物有機(jī)肥的價格按每噸500元計算，乙方應(yīng)優(yōu)先保證供給。
4.2 甲方義務(wù)：
4.2.1 授權(quán)乙方在合同規(guī)定地區(qū)按甲方VI標(biāo)準(zhǔn)使用“以諾”中英文注冊商標(biāo)，并以“以諾”該地區(qū)加盟生產(chǎn)商的名義開展業(yè)務(wù)。
4.2.2 負(fù)責(zé)以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品的產(chǎn)品配方設(shè)計、開發(fā)和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、生產(chǎn)工藝的制定和質(zhì)量監(jiān)督，并負(fù)責(zé)依約向乙方提供以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品配方、生產(chǎn)技術(shù)、加工工藝、操作方法和質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn);并在后續(xù)經(jīng)營階段，每年可向乙方提供新研制的1~2個產(chǎn)品配方和生產(chǎn)工藝。并提供乙方生產(chǎn)中出現(xiàn)的問題的解決方案和技術(shù)咨詢。
4.2.3 乙方在生產(chǎn)過程中遇到技術(shù)問題是，以書面形式傳真到甲方，甲方需在72小時內(nèi)趕到乙方生產(chǎn)現(xiàn)場在24小時內(nèi)提出解決方案(旅差費、食宿費由乙方承擔(dān));
4.2.4 提供乙方成立以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品特許加工制造商時需由特許方即甲方出具的有關(guān)證明文件;
4.2.5 甲方指定的管理機(jī)構(gòu)向乙方提供以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品連鎖經(jīng)營專業(yè)培訓(xùn)(包括：技術(shù)培訓(xùn)、操作培訓(xùn)、營運(yùn)管理、廠務(wù)管理、財務(wù)管理、陳列推廣、營銷技巧、電腦操作等);
4.2.6 負(fù)責(zé)乙方的廠房及營銷網(wǎng)絡(luò)店面設(shè)計，并在乙方開廠前指定當(dāng)?shù)氐墓芾頇C(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)向乙方贈送一定數(shù)量的宣傳推廣用品(包括吊旗、吊畫、海報、特價牌及購物膠袋等)，贈品的數(shù)量由甲方指定的當(dāng)?shù)毓芾頇C(jī)構(gòu)根據(jù)乙方的具體情況來定;
4.2.7 負(fù)責(zé)制定和修改以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品特許加工制造商的技術(shù)手冊、操作手冊、經(jīng)營手冊等相關(guān)文件資料;
4.2.8 負(fù)責(zé)組織全國性營銷推廣活動，進(jìn)行以諾品牌的塑造和提升;
4.2.9 負(fù)責(zé)在合同約定的范圍內(nèi)維護(hù)乙方在當(dāng)?shù)氐莫毤医?jīng)營權(quán)，禁止本品牌同樣產(chǎn)品進(jìn)入該區(qū)域銷售;
4.2.10 甲方在收到乙方加盟費后至乙方投入產(chǎn)出前5日內(nèi)，向乙方陸續(xù)提交《建廠規(guī)劃書》、《設(shè)備清單》、《生產(chǎn)工藝流程說明書》、《生產(chǎn)配方》4套。
五.乙方的權(quán)利和義務(wù)
5.1 乙方權(quán)利：
5.1.1 有權(quán)依合同的要求向甲方定購許可其經(jīng)營的以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品，并在合同約定之地區(qū)范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)，本合同另有規(guī)定的除外;
5.1.2 有權(quán)擁有特許加工制造商對外經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切權(quán)益;
5.1.3 負(fù)責(zé)本特許加工制造商的人員招聘、業(yè)務(wù)管理及對外銷售;
5.1.4 有權(quán)對甲方指定的管理機(jī)構(gòu)員工不負(fù)責(zé)任造成乙方技術(shù)不過關(guān)，質(zhì)量不符合要求、產(chǎn)品嚴(yán)重缺貨、影響乙方的銷售之行為進(jìn)行投訴，并有權(quán)要求及時給予圓滿答復(fù);
5.1.5 有權(quán)到甲方以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品網(wǎng)站上了解、查詢產(chǎn)品信息及行業(yè)發(fā)展最新動態(tài);
5.1.6 有權(quán)參加甲方舉辦的全國性活動。
5.2 乙方義務(wù)
5.2.1 及時向甲方給付管理費和定購發(fā)酵菌種及其他貨品的貨款;
5.2.2 按以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品加盟系統(tǒng)的統(tǒng)一形象要求，嚴(yán)格按甲方提供的設(shè)計圖紙施工、購置設(shè)備(或由甲方指定的裝修公司進(jìn)行廠房及銷售場所裝潢)，并負(fù)責(zé)建廠、設(shè)備購買和裝修費用，按設(shè)計要求購買或制作甲方技術(shù)要求或VI標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的加工設(shè)備、輔肋設(shè)備、貨架、標(biāo)志、牌匾、燈箱架等輔助材料;
5.2.3 確保特許加工制造商工商、稅務(wù)等有關(guān)部門證照的合法性與完整性，以保證特許加工制造商經(jīng)營業(yè)務(wù)的合法正常開展;
5.2.4 嚴(yán)格按照甲方的原材料配方、技術(shù)工藝和操作流程組織生產(chǎn)，并進(jìn)行嚴(yán)格的質(zhì)量控制，保證產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)到甲方規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。
5.2.5 在特許加工制造商內(nèi)只能按甲方規(guī)定的統(tǒng)一價格生產(chǎn)和銷售甲方許可的以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品，不得生產(chǎn)以諾牌其他任何產(chǎn)品，如因特殊情況需調(diào)整產(chǎn)品價格，需向甲方指定的管理機(jī)構(gòu)書面申請，并得到甲方的批準(zhǔn)后方可實施。
5.2.6 派專人管理產(chǎn)品并應(yīng)甲方及其指定管理機(jī)構(gòu)的要求及時提供相關(guān)數(shù)據(jù);并對當(dāng)?shù)厥袌鲞M(jìn)行分析和了解，及時向甲方提供市場數(shù)據(jù)、相關(guān)競爭對手信息等情報。
5.2.7 遵守區(qū)域和價格管理制度，不進(jìn)行串貨和超范圍銷售甲方授權(quán)生產(chǎn)經(jīng)營的以諾生物有機(jī)肥產(chǎn)品，如有特殊需要的，需向甲方提出書面申請，簽訂相應(yīng)合同和協(xié)議，由甲方或由甲方委托其他地區(qū)加盟商銷售該產(chǎn)品。
5.2.8 對以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品網(wǎng)上銷售有推廣宣傳的義務(wù)，對經(jīng)營區(qū)域內(nèi)的網(wǎng)上客戶提供服務(wù)的義務(wù)，并獲取協(xié)議利潤。
5.2.9 積極參予甲方安排的統(tǒng)一促銷活動及其他活動;
5.2.10 知悉任何第三方可能侵犯甲方對以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品所擁有的權(quán)益;或有關(guān)以諾生物活性有機(jī)肥產(chǎn)品及經(jīng)營所發(fā)生或可能發(fā)生的任何爭議、訴訟、仲裁等，均有義務(wù)立即以書面形式通知甲方。
六. 特許加盟費用
6.1 乙方在本合同簽訂時一次性以現(xiàn)金或匯票形式向甲方指定帳戶支付特許經(jīng)營加盟費 元;合同保證金 元;合計 元。
6.2 從合同簽訂的第七個月起，乙方于每月日前向甲方繳納管理費元。
七. 貨物配送、調(diào)換及運(yùn)輸
7.1 乙方以全年合同生產(chǎn)量的15%~20%的標(biāo)準(zhǔn)向甲方訂購首批生產(chǎn)所需的發(fā)酵王菌種及相關(guān)輔助材料，共計發(fā)酵王菌種 噸，單價 元/噸，計貨款 元。
7.2 乙方必須合理安排生產(chǎn)，以保證菌種在保質(zhì)期內(nèi)使用，并對菌種進(jìn)行合理保存，如因保管不善造成菌種泄漏或變質(zhì)，乙方負(fù)全部責(zé)任，并不可退換。
7.3 開廠之日，乙方應(yīng)提前天將發(fā)酵王菌種款匯至甲方指定帳戶，在甲方在收到款項后，組織發(fā)貨，并派遣技術(shù)和營銷培訓(xùn)人員進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓、培訓(xùn)和相應(yīng)工作;開廠之后，乙方要求甲方發(fā)貨前，需將需要的原材料貨款匯至甲方指定帳戶，甲方在確認(rèn)收到乙方貨款后，安排發(fā)貨;乙方到甲方指定的當(dāng)?shù)毓芾頇C(jī)構(gòu)所屬倉庫提貨，每次配貨周期不少于 30 天。
八、承諾及保證
8.1 甲方對特許加工制造商的商標(biāo)、商號、CIS系統(tǒng)、技術(shù)工藝、產(chǎn)品配方、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等所有生產(chǎn)技術(shù)和經(jīng)營模式等資產(chǎn)擁有所有權(quán)，乙方無權(quán)作任何處置。
8.2 乙方對甲方向其提供的專利、商標(biāo)、產(chǎn)品配方、專有技術(shù)、生產(chǎn)工藝、經(jīng)營模式、管理經(jīng)驗等有形、無形的資產(chǎn)負(fù)有保密的義務(wù)，未經(jīng)甲方書面許可，不得以任何形式向第三方泄露。否則，甲方有權(quán)追究乙方的違約責(zé)任，并要求乙方賠償經(jīng)濟(jì)損失。
8.3 乙方銷售形勢不暢時，可向甲方提出書面申請，甲方有義務(wù)協(xié)助乙方進(jìn)行銷售促進(jìn)工作及合理調(diào)配乙方貨物進(jìn)入甲方全國銷售渠道及出口渠道進(jìn)行銷售，甲乙方有產(chǎn)品聯(lián)銷業(yè)務(wù)時，雙方另簽協(xié)議約定。
8.4 甲方支持乙方加入亞洲生態(tài)農(nóng)業(yè)促進(jìn)協(xié)會，并成為亞洲生態(tài)農(nóng)業(yè)協(xié)會的會員或理事單位，參與協(xié)會的相關(guān)活動。并對乙方生產(chǎn)產(chǎn)品進(jìn)行認(rèn)證，協(xié)助出口外銷。
九、違約責(zé)任
9.1 合同履行期間，乙方應(yīng)依約向甲方支付發(fā)酵王等菌種及其他原材料貨款。如乙方逾期向甲方及其指定的當(dāng)?shù)毓芾頇C(jī)構(gòu)支付貨款，每逾期一天，乙方按應(yīng)交而未交總額的日千分之一向甲方支付違約金;逾期一個月仍未付清，甲方及其指定的管理機(jī)構(gòu)有權(quán)單方面終止本合同，并追回貨款;合同履行期間，甲方在收到乙方貨款后，應(yīng)依約向乙方發(fā)放貨物。否則，按上述條款同等執(zhí)行。
9.2 甲方應(yīng)保證所提供技術(shù)資料生產(chǎn)的產(chǎn)品達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，并培訓(xùn)乙方生產(chǎn)技術(shù)人員掌握產(chǎn)品生產(chǎn)工藝和操作工藝，使乙方順利獨立進(jìn)行生產(chǎn)，如因甲方技術(shù)問題造成生產(chǎn)無法進(jìn)行或產(chǎn)品質(zhì)量無法達(dá)標(biāo)，乙方有權(quán)要求甲方限期解決，如限期不能解決的，甲方應(yīng)重新提供其他產(chǎn)品配方及工藝技術(shù)，以保證乙方順利生產(chǎn)，并有權(quán)追究因甲方原因造成的損失。
9.3 乙方應(yīng)保證嚴(yán)格按照甲方產(chǎn)品配方及技術(shù)要求、質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)“以諾”生物有機(jī)肥產(chǎn)品，不得以次充好，不得生產(chǎn)和銷售不合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，否則，甲方有權(quán)扣除全部保證金并單方面中止合同，造成損失巨大、影響惡劣的，乙方應(yīng)承擔(dān)一切法律責(zé)任，并向甲方支付賠償金10萬元。
9.4 乙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守甲方區(qū)域管理制度和價格制度，如因銷售困難需要調(diào)整銷售價格的，可向甲方提出書面申請，甲方視實際情況進(jìn)行調(diào)配或特批。如有因串貨、在非合同規(guī)定區(qū)域進(jìn)行銷售授權(quán)產(chǎn)品或擾亂市場價格的，甲方將視實際情況進(jìn)行懲處，并作出5000~10000元的處罰，并限期整改，撤出該市場。如3次以上出現(xiàn)上述情況的，甲方有權(quán)單方面中止合同，扣除全部保證金，并取消乙方特許經(jīng)營權(quán)。
9.5乙方若不能按合同規(guī)定時間向甲方繳納合同規(guī)定數(shù)額的管理費的，乙方按應(yīng)交而未交總額的日千分之一向甲方支付違約金;逾期三個月仍未付清，甲方及其指定的管理機(jī)構(gòu)有權(quán)單方面依法終止本合同。因此所造成一切經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由乙方承擔(dān);
9.6若乙方將甲方的知識產(chǎn)權(quán)部分泄露給第三方的，甲方有權(quán)沒收乙方的合同保證金，終止合同并要求乙方賠償100萬元的經(jīng)濟(jì)損失。
十、不可抗力
10.1 任何一方對于因發(fā)生不可抗力且自身無過錯造成延誤或不能履行合同均不負(fù)責(zé)任。但必須采取一切必要的措施以減少造成的損失。
10.2 遇有不可抗力，應(yīng)在事件發(fā)生的72小時內(nèi)將事件的情況以信件或電報或傳真的形式通知另一方，并在事件發(fā)生的10日內(nèi)，向另一方提交合同不能履行或部分不能履行及需要履行理由的報告。
十一、爭議解決辦法
11.1 本合同適用中華人民共和國法律，受其法院管轄并按中國法律執(zhí)行及解釋。
11.2 若執(zhí)行該協(xié)議發(fā)生爭議，先由爭議雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成，任何一方可向合同簽訂地的人民法院提起訴訟。
十二、 一般條款
12.1 本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份，經(jīng)雙方簽署之日起生效。
12.2 本合同未經(jīng)雙方書面同意不得修改。本合同未盡事宜，雙方可另行協(xié)商，簽訂補(bǔ)充協(xié)議作為附件;本合同的附件與合同具有同等法律效力。
12.3 乙方如因生產(chǎn)擴(kuò)大需要，需要提高生產(chǎn)能力，可征得甲方許可，重新簽訂本協(xié)議，加盟費用及管理費用按新的生產(chǎn)規(guī)模確定，已預(yù)先交納的一部份費用可以抵扣入新協(xié)議所需交納的費用。
12.4 本合同的有效期為年，從月日至年月后，在同等條件下，乙方有權(quán)優(yōu)先續(xù)約。
甲方(蓋章)：廣州市以諾生物科技有限公司 乙方(蓋章)： 地址：廣州市中山大道華景路1號8樓
法定代表人：
代表簽字： 地址： 法定代表人： 代表簽字： 電話：020-87633665
傳真：020-87633998
開戶銀行：
帳號：
簽約時間：二五年
郵編： 月 日 電話： 傳真： 郵編：開戶銀行： 帳號： 簽約時間：二五年 月 日
特許加盟經(jīng)營合同范文二甲方：___________________
乙方：____________________
根據(jù)國內(nèi)貿(mào)易部《連鎖店經(jīng)營管理規(guī)范意見》，經(jīng)友好協(xié)商，甲方同意乙成為甲方的加盟連鎖店?，F(xiàn)就加盟具體事宜，協(xié)商如下：
一、特許權(quán)使用
1.甲方授權(quán)乙方座落于__________市(縣)__________區(qū)(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))__________路(街)__________號的門店以“h超市”為懸掛招牌，并將以甲的指導(dǎo)與提供事項，經(jīng)營該超市加盟連鎖店。
門店號：__________號
2.甲方對于凡使用“h超市”名字的門店擁有對其處理：門店位置、商標(biāo)制作法、銷售技術(shù)、門店管理、專職培訓(xùn)、經(jīng)營決策等事項。乙廣的發(fā)展計劃必須經(jīng)甲方書面同意后方可實施，其目的是為了保證乙能取得正常的發(fā)展。
3.乙方店鋪的內(nèi)外裝飾及門店招牌須與甲方統(tǒng)一。乙使用的各種設(shè)備與甲方統(tǒng)一，如有更改須征得甲方同意。
4.乙每季度初當(dāng)月5日必須向甲方支付季度含稅銷售額的2%為特許權(quán)使用費。逾期須按每日萬分之一支付滯納金。逾期三個月甲方有權(quán)解除合同。
5.乙方門店裝修、設(shè)備、商品流動資金及其輔助材料費用由乙承擔(dān)。
二、人員培訓(xùn)
1.甲方將負(fù)責(zé)對乙方下屬門店理貨員、收銀員進(jìn)行基礎(chǔ)培訓(xùn)，對管理人員進(jìn)行擇優(yōu)錄用(淘汰制)培訓(xùn)。培訓(xùn)人員必須具備當(dāng)?shù)貓?zhí)法部門認(rèn)可的有效健康證，乙方需自行解決住宿、就餐、往返車費、體檢等費用。
2.乙每家門店人員定編數(shù)必須報甲方備案同意。
三、廣告及促銷
為有效擴(kuò)展銷售，乙方對甲方統(tǒng)一辦理的門店促銷活動應(yīng)完全了解其重要性，并竭力配合。如甲方為擴(kuò)展銷售所指定的信用卡、贈券、會員優(yōu)惠卡等，乙方應(yīng)與甲方直營門店同等使用，無條件接受，并就折扣差額由乙方自行負(fù)擔(dān)，如乙方需自知自行刊登廣告，應(yīng)預(yù)先將擬定刊登的廣告媒體文案送甲方核準(zhǔn)，經(jīng)甲方同意后方可實施刊登。
四、商品的提供及結(jié)算
1.甲方提供商品，乙方必須每批結(jié)算，并承擔(dān)商品發(fā)貨地至加盟店的運(yùn)費和力支費。乙方自行采購的商品，需到甲方業(yè)務(wù)部門辦理報驗手續(xù)，經(jīng)批準(zhǔn)后方可銷售。
2.甲方提供的商品，乙方必須參照甲提供的零售價格執(zhí)行。
五、乙方的權(quán)利
乙方享有與甲方直營連鎖店相同的商品供應(yīng)價格和促銷活動的權(quán)利。
六、乙方的義務(wù)
1.甲方提供各種企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、超市操作規(guī)范、超市工作規(guī)范、超市管理技術(shù)規(guī)范和其它規(guī)章制度，乙方須無條件地執(zhí)行。
2.乙方的營業(yè)時間必須與甲方相一致，如有特殊情況要理發(fā)須征得甲方同意。
3.乙必須按甲方的要求做好各種財務(wù)報表，并如實提供各種財務(wù)報表。
4.乙方必須執(zhí)行甲方提供的商品q.m.p的管理規(guī)范。
5.在經(jīng)營活動中乙方發(fā)生殘損商品，必須按甲方規(guī)定辦理退調(diào)。
6.乙方必須服從甲方派遣督導(dǎo)人員的監(jiān)督、指導(dǎo)乙方所開設(shè)的店鋪的經(jīng)營管理。
7.乙方的工作人員應(yīng)穿著甲方統(tǒng)一制服，佩帶統(tǒng)一胸卡，印制統(tǒng)一名片，用以維護(hù)與甲方相同的企業(yè)形象。
8.乙不準(zhǔn)在本加盟店之外的其它場所，實放與h超市制度相同或類似的營業(yè)活動或其它行為，不參加其它超市公司的事業(yè)。
七、甲方的義務(wù)
甲方應(yīng)提供乙方所有的管理技術(shù)，運(yùn)作規(guī)范和營銷策略。
八、違約責(zé)任
1.簽約雙方應(yīng)嚴(yán)格遵守合約規(guī)定，如任何一方違反上述條款均作違約處理。違約方應(yīng)付違約金人民幣__________萬元整。
2.乙方如在合同期限內(nèi)，嚴(yán)重?fù)p害甲方利益、名譽(yù)和泄漏甲方提供的經(jīng)營管理秘密，甲方有權(quán)終止本合同，并保留追訴要求賠償?shù)臋?quán)利。
九、合同的終止及解除
1.本合同期自________年________月________日起至________年________月________日，共計________年(每三年修改合同內(nèi)容一次)。期限屆滿前________天經(jīng)雙方同意應(yīng)辦一續(xù)約手續(xù)，尚未辦理續(xù)約手續(xù)者，期限屆滿本約自然失去其效力。
2.本合同有效期內(nèi)，乙方若無意繼續(xù)經(jīng)營，應(yīng)于三個月前書面通知甲方并支付違約金，待甲方認(rèn)可后辦理結(jié)帳解約手續(xù)。
3.在協(xié)議期滿或解除之日起七天內(nèi)，乙方必須拆除“h超市”的標(biāo)章、圖形及與此有關(guān)的文字、圖案設(shè)計、招牌或其它營業(yè)標(biāo)記，并不得再使用“h超市”的字樣及其它屬于甲方所有的營業(yè)標(biāo)記，管理技術(shù)、商業(yè)秘密等。
十、爭議的解決
如本合同有爭議時，概以合同內(nèi)容為主，并以甲方主要辦事機(jī)構(gòu)所在地法院為管轄法院。
十一、 合同生效
本合同壹式捌份，經(jīng)雙方簽署后生效，雙方各執(zhí)肆份為憑。
甲方：乙方：日期：
特許加盟經(jīng)營合同范文三甲方：青島市李滄區(qū)富青遠(yuǎn)五金配送中心(總部方)
乙方： (加盟方) 合同簽定、履約地：青島
甲乙雙方經(jīng)友好協(xié)商一致同意在( )市( )路( )號設(shè)立( )青遠(yuǎn)五金加盟店，并按以下共同意向，共同經(jīng)營。
一、 加盟運(yùn)作模式：
甲乙雙方本著互惠互利、共同發(fā)展的原則，在平等自愿的基礎(chǔ)上，為建立長期友好的連鎖經(jīng)營合作關(guān)系特簽訂本合同。為保持集團(tuán)綜合市場競爭優(yōu)勢，雙方應(yīng)統(tǒng)一使用<青遠(yuǎn)五金供貨>品牌，統(tǒng)一對外服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一內(nèi)部運(yùn)作流程管理。
二、 加盟資格：
1，同意支付特許經(jīng)營加盟費5000元。
2、具備8-12萬元的鋪貨資金。
3、擁有在當(dāng)?shù)厥袇^(qū)內(nèi)，距其它加盟店一公里以上位置的營業(yè)場所，其中一層營業(yè)面積30-40平方米左右。 4, 有自主現(xiàn)場開發(fā)客戶的意識。
5, 始終具有貨不全不賣錢，多品種全品種商品經(jīng)營意識，不賒帳銷售等先進(jìn)經(jīng)營理念。
三、 甲方職責(zé)：
1、負(fù)責(zé)商品的商品改進(jìn)，銷售價格統(tǒng)一確定，日常商品連鎖店配送，廢品回收整理。
負(fù)責(zé)乙方當(dāng)?shù)爻Ｄ赇N售客戶的電子商務(wù)開發(fā)，廣告制作。
負(fù)責(zé)培訓(xùn)乙方現(xiàn)場自行客戶開發(fā)能力等銷售客戶開發(fā)維護(hù)工作。
負(fù)責(zé)乙方經(jīng)理及員工商品知識培訓(xùn)、各項經(jīng)營理念的管理及培訓(xùn)。(在青島總部進(jìn)行)以上工作費用，由總部常年負(fù)擔(dān)。
2、 商品質(zhì)量保證條例：
(1)對于客戶所需的相關(guān)產(chǎn)品的質(zhì)量檢驗資料應(yīng)負(fù)責(zé)提供。
(2)因產(chǎn)品質(zhì)量問題而導(dǎo)致給客戶造成的損失，應(yīng)由總部負(fù)責(zé)。
(3)對于有質(zhì)量問題的產(chǎn)品總部應(yīng)給予及時調(diào)換。
3、退貨約定：
(1)因質(zhì)量原因而無法正常銷售應(yīng)及時退換貨。
(2)乙方確因經(jīng)營困難而無法正常經(jīng)營下去，應(yīng)予全額退貨，退款。
(3)退貨價格依最新價格為準(zhǔn)。
(4)因乙方保管不善造成商品或包裝破舊殘損而無法再銷售的和非青遠(yuǎn)商品，不在退貨約定范圍。
(5)因乙方自身原因，造成的非質(zhì)量問題商品退貨，乙方應(yīng)承擔(dān)商品返程運(yùn)費。
4、廣告共享原則：
總部加盟店設(shè)計統(tǒng)一標(biāo)志，即：門頭要統(tǒng)一，店面擺放定置統(tǒng)一，員工衣著要統(tǒng)一。其中加盟方的貨架結(jié)構(gòu)尺寸,門頭牌匾應(yīng)按甲方要求制作。總部無論在向何媒體所做的廣告，加盟方待遇應(yīng)優(yōu)先與自營店。新店待遇應(yīng)優(yōu)先與老店
四、 乙方職責(zé)：
1、負(fù)責(zé)在當(dāng)?shù)刈赞k理乙方的營業(yè)執(zhí)照，租賃乙方的營業(yè)店面，并自行承擔(dān)當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)工商稅務(wù)、個人工資、店面租賃費等各項乙方當(dāng)?shù)禺a(chǎn)生的經(jīng)營費用。其中店內(nèi)貨架尺寸,牌匾應(yīng)按甲方要求制作，費用由乙方承擔(dān)。
2,青遠(yuǎn)連鎖經(jīng)營中,不應(yīng)賒帳銷售,各店應(yīng)在店內(nèi)醒目處貼出<本店恕不賒帳>通告,
3、乙方應(yīng)配合甲方有關(guān)指導(dǎo)和幫助，自主自愿的努力開發(fā)自己的客戶。
4、員工管理：乙方的員工應(yīng)代表總部形象，嚴(yán)格遵守總部關(guān)于員工文明經(jīng)營、禮貌待客、衣著整潔、熱情大方等形象要求。
五、 雙方利益分配及有關(guān)事項：
1，乙方應(yīng)一次性向甲方支付5000元特許經(jīng)營加盟費
2、甲方以低于統(tǒng)一銷價8%-10%的價格向乙方供貨，其中：
開業(yè)前鋪貨時，鋪貨8萬以上按9%讓利待遇，鋪貨10萬以上按10%讓利待遇鋪貨商品由加盟方確定，或委托總部確定。開業(yè)后日常補(bǔ)貨時，乙方月銷五萬以下按8%享受讓利待遇,月銷達(dá)到五萬以上可享受9%的讓利待遇.月銷15萬以上的,享受10%毛利待遇.補(bǔ)貨商品由加盟方確定。
3、甲方極個別促銷范例商品總加價率低于10%的不按本價格規(guī)定范圍執(zhí)行。
4，乙方有權(quán)在總部統(tǒng)一銷價基礎(chǔ)上，靈活確定使用自己的批零銷售價格。
六、 商品配送：
常規(guī)配送為每兩日集中配送一次，特殊配送不受時間間隔限制。乙方應(yīng)在商品配送前將所配商品的貨款支付給甲方，可以采用提前預(yù)付一定數(shù)額的預(yù)付金。
甲方以寄售方式憑調(diào)撥單向乙方發(fā)出商品，乙方以支付商品抵押金方式向甲方支付商品抵押金，雙方以實際形成的對外銷售進(jìn)行最終結(jié)算。
乙方收貨時應(yīng)單、貨當(dāng)面點清并在送貨單明細(xì)上加蓋乙方公章和乙方授權(quán)的收貨人簽字。
甲乙雙方各建立貨款商品流水帳，并每月一次定期核對帳務(wù)。
七、 其他：
1、其他未盡事宜及約定由雙方友好協(xié)商解決，必要時可重新修訂本合同。
2、本合同自簽訂后，乙方加盟費到位之日起生效。
甲 方： 乙 方：
承攬方：(以下簡稱乙方(yifang))_
根據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，甲乙雙方本著誠信、互利、公平、公開的原則，經(jīng)友好協(xié)商達(dá)成如下合同條款，共同遵守執(zhí)行。
第一條加工成品
品名：_貨號：_面料：_
顏色：_尺碼：_
第二條服裝數(shù)量
1、計量單位：_ 2、數(shù)量：_
第三條原材料的提供
由甲方提供原材料，具體見下：
材料名稱數(shù)量質(zhì)量：
提供日期：_單價：_總金額：_
第四條服裝質(zhì)量
加工成品質(zhì)量按甲方提供的樣衣或工藝單執(zhí)行，樣衣由甲方保管，作為驗收的依據(jù)。樣衣、工藝單作為合同的附件。
第五條技術(shù)資料、圖紙?zhí)峁?/p>
1、甲方提供服裝款式(樣衣或圖片)、標(biāo)志圖案等圖樣的技術(shù)資料。
2、乙方(yifang)在生產(chǎn)過程中，發(fā)現(xiàn)甲方提供的圖紙和技術(shù)要求不合理，應(yīng)當(dāng)及時通知甲方，甲方應(yīng)當(dāng)在__2_天時間內(nèi)回復(fù)，提出修改意見。甲方在規(guī)定的時間內(nèi)沒有答復(fù)，乙方有權(quán)停止工作，并在__2__內(nèi)通知甲方，因此造成的損失由甲方賠償。
3、乙方必須對甲方提供的服裝款式、圖紙等技術(shù)資料進(jìn)行保密，不得向任何人泄漏任何相關(guān)資料，也不得在甲方訂單之外利用甲方提供的資料自行加工、銷售。
4、未經(jīng)甲方許可，乙方不得留存服裝樣品及相關(guān)的技術(shù)資料。
第六條報酬
1、加工單價：_2、總金額(元)：_
第七條包裝方式
內(nèi)用_，外用_包裝，包裝費由__方承擔(dān)。
第八條服裝交付
1、交貨地：
2、產(chǎn)品的交(提)貨期限：_。
第九條服裝驗收
1.驗收期間：_。
2、認(rèn)真核對貨物的品名、款號、數(shù)量、嘜頭，準(zhǔn)確無誤后方可抽樣。
3.驗收方式：產(chǎn)品按30%抽檢，抽樣標(biāo)準(zhǔn)為：隨機(jī)。
4、驗收標(biāo)準(zhǔn)：與樣衣款式、做工一致
驗收包括：商品的外觀質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量、包裝、內(nèi)在質(zhì)量、標(biāo)識等項目進(jìn)行檢驗和檢測。根據(jù)貨物實際情況，以驗收標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)判定合格與否。
6、經(jīng)首次檢驗不合格的加工成品，甲方在2天內(nèi)通知乙方并有權(quán)要求乙方返修。
7、對于乙方返修后的加工成品由甲方依照上面的驗收標(biāo)準(zhǔn)再次檢驗，對于再次檢驗，不合格的加工成品交由甲方處理，并從甲方支付給乙方的加工費用中扣除不合格產(chǎn)品的成本價格。
第十條定金/預(yù)付貨款
(1)甲方應(yīng)于_年_月_日前向乙方交付定金_元;甲方不履行合同的，無權(quán)請求返還定金，乙方不履行合同的，除承擔(dān)違約責(zé)任外，必須雙倍返還定金。
(2)甲方應(yīng)于_年_月_日前向乙方交付預(yù)付款_元;甲方不履行合同的，可以把預(yù)付款抵作違約金和賠償金，有余款可以請求返還;乙方不履行合同的，除承擔(dān)違約責(zé)任外，必須如數(shù)返還預(yù)付款。
第十一條報酬結(jié)算
1、付款期限：甲方應(yīng)于驗收無誤收貨之日起_日內(nèi)，一次性付清合同約定的全部款項;
第十二條留置權(quán)
如甲方未支付價款，在雙方?jīng)]有例外約定時，乙方對完成的服裝享有留置權(quán)。
第十三條違約責(zé)任
1、甲方的違約責(zé)任
(1)制作中途未經(jīng)過雙發(fā)同意，私自變更定作物的數(shù)量、規(guī)格、質(zhì)量或設(shè)計等，應(yīng)當(dāng)賠償乙方因此造成的損失。
(2)中途廢止合同，償付甲方的未履行部分價款總值的50%的違約金。
(3)未按合同規(guī)定的時間和要求向乙方提供原材料、技術(shù)資料等或未完成必要的輔助工作和準(zhǔn)備工作，乙方有權(quán)解除合同，甲方應(yīng)當(dāng)賠償乙方因此而造成的損失;乙方不要求解除合同的，除交付定作物的日期得以順延外，甲方應(yīng)當(dāng)償付乙方停工待料的損失。
(4)超過合同規(guī)定期限領(lǐng)取定作物的，除按本條第五款規(guī)定償付違約金外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)乙方實際支付的保管、保養(yǎng)費。甲方超過領(lǐng)取期限15日不領(lǐng)取定作物的，乙方有權(quán)將定作物變賣，所得價款在扣除報酬、保管、保養(yǎng)費后，退還給甲方;變賣定作物所得少于報酬、保管、保養(yǎng)費時，乙甲方還應(yīng)補(bǔ)償不足部分;如定作物不能變賣，應(yīng)當(dāng)賠償乙方的損失。
2、乙方的違約責(zé)任
(1)未按合同規(guī)定的質(zhì)量交付定作物或完成工作，甲方同意利用的，應(yīng)當(dāng)按質(zhì)論價;不同意利用的，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修整或調(diào)換，并承擔(dān)逾期交付的責(zé)任;經(jīng)過修整或調(diào)換后，仍不符合合同規(guī)定的，甲方有權(quán)拒收，由此造成的損失由乙方賠償。
(2)交付定作物或完成工作的數(shù)量少于合同規(guī)定，甲方仍然需要的，應(yīng)當(dāng)照數(shù)補(bǔ)齊，補(bǔ)交部分按逾期交付處理;少交部分甲方不再需要的，有權(quán)解除合同，因此造成的損失由乙方賠償。
(3)未按合同規(guī)定包裝定作物，需返修或重新包裝的，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修或重新包裝，并承擔(dān)因此而支付的費用。甲方不要求返修或重新包裝而要求賠償損失的，乙方應(yīng)當(dāng)償付甲方該不合格包裝物低于合格包裝物的價值部分。因包裝不符合同規(guī)定造成定作物毀損，滅失的，由乙方賠償損失。
(4)逾期交付定作物，應(yīng)當(dāng)向甲方償付違約金為外發(fā)加工總費用的10%/天。
未經(jīng)甲方同意，提前交付定作物，甲方有權(quán)拒收。
(5)不能交付定作物或不能完成工作的，應(yīng)當(dāng)償付不能交付定作物或不能完成工作部分價款總值的10%。
(6)由于保管不善致使甲方提供的原材料、設(shè)備、包裝物及其它物品毀損、滅失的、應(yīng)當(dāng)償付甲方因此造成的損失。
(7)未按合同規(guī)定的辦法和期限對甲方提供的原材料進(jìn)行檢驗，或經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)原材料不符合要求而未按合同規(guī)定的期限通知甲方調(diào)換，補(bǔ)齊的，由乙方對工作質(zhì)量，數(shù)量承擔(dān)責(zé)任。
(9)擅自調(diào)換甲方提供的原材料，甲方有權(quán)拒收，乙方應(yīng)賠償甲方因此造成的損失。如甲方要求重作或重新修理，應(yīng)當(dāng)按甲方要求辦理，并承擔(dān)逾期交付的責(zé)任。
第十七條爭議解決
凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議，如雙方不能通過友好協(xié)商解決，協(xié)商不成的，按依法向人民法院起訴。
第十八條其他約定
