時(shí)間：2022-03-19 20:52:51
序論：速發(fā)表網(wǎng)結(jié)合其深厚的文秘經(jīng)驗(yàn)，特別為您篩選了11篇協(xié)議合同范文。如果您需要更多原創(chuàng)資料，歡迎隨時(shí)與我們的客服老師聯(lián)系，希望您能從中汲取靈感和知識！
地址： 郵編：
電話：
債務(wù)人：
地址： 郵編：
電話：
為了使 ，雙方經(jīng)過友好協(xié)商，就有關(guān)事項(xiàng)協(xié)議如下：
第一條 還款內(nèi)容
1.還款金額：人民幣 。
2.還款期限：自簽訂此協(xié)議之日起債務(wù)人 至 年 月 日前還清。
3.利率：按照的利率執(zhí)行，具體為： 。
第二條 擔(dān)保
債務(wù)人將 作為還款的抵押。抵押期限：自本協(xié)議生
效之日起至債務(wù)人還清債權(quán)人與本合同有關(guān)的全部款項(xiàng)及利率為止。
第三條 雙方義務(wù)
(一)債權(quán)人的義務(wù)：
1.對債權(quán)人交來抵押物的單證妥善保管，不得遺失、損毀。
2.在債權(quán)人到期還清所有本協(xié)議規(guī)定的款項(xiàng)后，將抵押物的單證完整交給債權(quán)人。
(二)債務(wù)人的義務(wù)：
1.應(yīng)按照本協(xié)議規(guī)定時(shí)間主動(dòng)償還對債權(quán)人的欠款及利率。
2.債務(wù)人在簽訂協(xié)議之日起交付抵押物的所有權(quán)證書。
第四條 違約責(zé)任
債務(wù)人如因本身責(zé)任不按合同規(guī)定支付給債權(quán)人欠款及利息的，債務(wù)人應(yīng)負(fù)責(zé)違約責(zé)任。
第七條 本合同經(jīng) 見證后生效。
本合同一式六份，甲、乙雙方各執(zhí)二份，見證單位留存二份。
債權(quán)人： (公章)
代表人：
債務(wù)人： (公章)
代表人：
住所：
法定代表人：
乙方：
住所：
身份證號碼：
因乙方現(xiàn)正在為甲方提供服務(wù)和履行職務(wù)，已經(jīng)(或?qū)⒁?知悉甲方的商業(yè)秘密。為了明確乙方的保密義務(wù)，有效保護(hù)甲方的商業(yè)秘密，防止該商業(yè)秘密被公開披露或以任何形式泄漏，根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國勞動(dòng)法》、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》及國務(wù)院有關(guān)部委和江蘇省的規(guī)定，甲、乙雙方本著平等、自愿、公平和誠實(shí)信用的原則簽訂本保密協(xié)議。
第一條：商業(yè)秘密
1，本協(xié)議所稱商業(yè)秘密包括：技術(shù)信息、專有技術(shù)、經(jīng)營信息和甲方公司《文件管理辦法》中列為絕密、機(jī)密級的各項(xiàng)文件。乙方對此商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù)。
本協(xié)議之簽訂可認(rèn)為甲方已對公司的商業(yè)秘密采取了合理的保密措施。
2，技術(shù)信息指甲方擁有或獲得的有關(guān)生產(chǎn)和產(chǎn)品銷售的技術(shù)方案、制造方法、工藝流程、計(jì)算機(jī)軟件、數(shù)據(jù)庫、實(shí)驗(yàn)結(jié)果、技術(shù)數(shù)據(jù)、圖紙、樣品、樣機(jī)、模型、模具、說明書、操作手冊、技術(shù)文檔、涉及商業(yè)秘密的業(yè)務(wù)函電等一切有關(guān)的信息。
3，專有技術(shù)指甲方擁有的有關(guān)生產(chǎn)和產(chǎn)品銷售的技術(shù)知識、信息、技術(shù)資料、制作工藝、制作方法、經(jīng)驗(yàn)、方法或其組合，并且未在任何地方公開過其完整形式的、未作為工業(yè)產(chǎn)權(quán)來保護(hù)的其他技術(shù)。
4，經(jīng)營信息指有關(guān)商業(yè)活動(dòng)的市場行銷策略、貨源情報(bào)、定價(jià)政策、不公開的財(cái)務(wù)資料、合同、交易相對人資料、客戶名單等銷售和經(jīng)營信息。
5，甲方依照法律規(guī)定(如在締約過程中知悉其他相對人的商業(yè)秘密)和在有關(guān)協(xié)議的約定(如技術(shù)合同)中對外承擔(dān)保密義務(wù)的事項(xiàng)，也屬本保密協(xié)議所稱的商業(yè)秘密。
第二條：保密義務(wù)人
乙方為本協(xié)議所稱的保密義務(wù)人。保密義務(wù)人是指為甲方提供相關(guān)服務(wù)而知悉甲方商業(yè)秘密，并且在甲方領(lǐng)取報(bào)酬或工資的人員。
甲方向保密義務(wù)人支付的報(bào)酬或工資中已包含保密費(fèi)，此處不再重復(fù)支付。
保密義務(wù)人同意為甲方公司利益盡最佳努力，在履行職務(wù)期間不組織、參加或計(jì)劃組織、參加任何競爭企業(yè)，或從事任何不正當(dāng)使用公司商業(yè)秘密的行為。
第三條：保密義務(wù)人的保密義務(wù)
1，保密義務(wù)人對其因身份、職務(wù)、職業(yè)或技術(shù)關(guān)系而知悉的公司商業(yè)秘密應(yīng)嚴(yán)格保守，保證不被披露或使用，包括意外或過失。即使這些信息甚至可能是全部地由保密義務(wù)人本人因工作而構(gòu)思或取得的。
2，在服務(wù)關(guān)系存續(xù)期間，保密義務(wù)人未經(jīng)授權(quán)，不得以競爭為目的、或出于私利、或?yàn)榈谌酥\利、或?yàn)楣室饧雍τ诠?，擅自披露、使用商業(yè)秘密、制造再現(xiàn)商業(yè)秘密的器材、取走與商業(yè)秘密有關(guān)的物件;不得刺探與本職工作或本身業(yè)務(wù)無關(guān)的商業(yè)秘密;不得直接或間接地向公司內(nèi)部、外部的無關(guān)人員泄露;不得向不承擔(dān)保密義務(wù)的任何第三人披露甲方的商業(yè)秘密;不得允許(出借、贈(zèng)與、出租、轉(zhuǎn)讓等處分甲方商業(yè)秘密的行為皆屬于“允許”)或協(xié)助不承擔(dān)保密義務(wù)的任何第三人使用甲方的商業(yè)秘密;不得復(fù)制或公開包含公司商業(yè)秘密的文件或文件副本;對因工作所保管、接觸的有關(guān)本公司或公司客戶的文件應(yīng)妥善對待，未經(jīng)許可不得超出工作范圍使用。
3，如果發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密被泄露或者自己過失泄露商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)采取有效措施防止泄密進(jìn)一步擴(kuò)大，并及時(shí)向甲方報(bào)告。
4，服務(wù)關(guān)系結(jié)束后，公司保密義務(wù)人應(yīng)將與工作有關(guān)的技術(shù)資料、試驗(yàn)設(shè)備、試驗(yàn)材料、客戶名單等交還公司。
5，鑒于保密義務(wù)人在職期間，獲得或制作的商業(yè)秘密(包括技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密)對公司在競爭中的巨大價(jià)值，在勞動(dòng)合同關(guān)系存續(xù)期間和終止之后，保密義務(wù)人均承認(rèn)公司因投資、支付勞動(dòng)報(bào)酬而對這些商業(yè)秘密的所有權(quán)，因此保密義務(wù)人同意甲方按下列第 種方式執(zhí)行：
(1)保密義務(wù)人因各種原因離開公司，自離開公司之日起一年內(nèi)不得自營或?yàn)楣镜母偁幷咛峁┓?wù)，不得從事與其在公司生產(chǎn)、研究、開發(fā)、經(jīng)營、銷售有關(guān)的相關(guān)工作(包括受雇他人或自行從事)，并對其所獲取的商業(yè)秘密嚴(yán)加保守，不得以任何理由或借口予以泄露。甲方按《江蘇省勞動(dòng)合同條例》的規(guī)定向乙方支付補(bǔ)償金。
(2)或，乙方應(yīng)提前六個(gè)月向甲方提出解除勞動(dòng)合同的申請。在此期間，甲方有權(quán)調(diào)動(dòng)乙方的勞動(dòng)崗位。
乙方如違反本項(xiàng)規(guī)定的，應(yīng)承擔(dān)本協(xié)議第五條規(guī)定的違約責(zé)任。
第四條：保密義務(wù)的終止
1，公司授權(quán)同意披露或使用商業(yè)秘密。
2，有關(guān)的信息、技術(shù)等已進(jìn)入公共領(lǐng)域。
3，乙方是否在職、勞動(dòng)合同是否履行完畢，均不影響其保密義務(wù)的承擔(dān)。
第五條：違約責(zé)任
1，保密義務(wù)人違反協(xié)議中的保密義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并支付至少相當(dāng)于其工作報(bào)酬或一年工資的違約金。
2，乙方如將商業(yè)秘密泄露給第三人或使用商業(yè)秘密使公司遭受損失的，乙方應(yīng)對公司進(jìn)行賠償，其賠償數(shù)額不少于由于其違反義務(wù)所給甲方帶來的損失。
3，前款所述損失賠償按照如下方式計(jì)算：
①損失賠償為甲方因乙方的違約或侵權(quán)行為所受到的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，計(jì)算方法是：因乙方的違約及侵權(quán)行為導(dǎo)致甲方的產(chǎn)品銷售數(shù)量下降，其銷售數(shù)量減少的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品利潤所得之積;
②如果甲方的損失按照方法①所述的計(jì)算方法難以計(jì)算的，損失賠償額為乙方因違約或侵權(quán)行為所獲得的全部利潤。計(jì)算方法是乙方從每件與違約或侵權(quán)行為直接相關(guān)的產(chǎn)品獲得的利潤乘以在市場上銷售的總數(shù)所得之積;或者以不低于甲方商業(yè)秘密許可使用費(fèi)的合理數(shù)額作為損失賠償額。
③甲方因調(diào)查乙方的違約或侵權(quán)行為而支付的合理費(fèi)用，如律師費(fèi)、公證費(fèi)、取證費(fèi)等，應(yīng)當(dāng)包含在損失賠償額之內(nèi)。
④因乙方的違約或侵權(quán)行為侵犯了甲方的商業(yè)秘密權(quán)利的，甲方可以選擇根據(jù)本協(xié)議要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任，或者根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)要求乙方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
4，因乙方惡意泄露商業(yè)秘密給公司造成嚴(yán)重后果的，公司將通過法律手段追究其侵權(quán)責(zé)任，直至追究其刑事責(zé)任。
第六條：爭議的解決方法
因執(zhí)行本協(xié)議而發(fā)生糾紛的，可以由雙方協(xié)商解決或共同委托雙方信任的第三方調(diào)解。協(xié)商、調(diào)解不成，或者一方不愿意協(xié)商、調(diào)解的，爭議將提交---仲裁委員會(huì)，按該委員會(huì)的規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁結(jié)果是終局性的，對雙方均有約束力。
第七條：雙方確認(rèn)
在簽署本協(xié)議前，雙方已經(jīng)詳細(xì)審閱了協(xié)議的內(nèi)容，并完全了解協(xié)議各條款的法律含義。
第八條：協(xié)議的效力和變更
1，本協(xié)議自雙方簽字或蓋章后生效。
2，本協(xié)議的任何修改必須經(jīng)過雙方的書面同意。
第九條 本協(xié)議一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份。
甲方：
乙方：_____________
甲、乙雙方本著自愿、平等、公平、誠實(shí)、信用的原則，經(jīng)友好協(xié)商，根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定簽定本協(xié)議，由雙方共同遵守。
第一條協(xié)議范圍內(nèi)，雙方的關(guān)系確定為合作關(guān)系。為拓展市場更好地、更規(guī)范地服務(wù)消費(fèi)者，根據(jù)公司的規(guī)劃，甲方根據(jù)乙方的申請和對乙方的經(jīng)營能力的審核，同意乙方加入___________公司的銷售網(wǎng)絡(luò)。同意乙方在_______省(市、自治區(qū))_________市(地區(qū))_______縣(區(qū))_______地點(diǎn)(商場建筑物)(、經(jīng)銷、專賣、批發(fā)、零售)專屬性經(jīng)營(_______)品牌________系列產(chǎn)品。
第二條訂立本協(xié)議的目的在于確保甲、乙雙方忠實(shí)地履行本協(xié)議規(guī)定的雙方的職責(zé)和權(quán)利。乙方作為單獨(dú)的企業(yè)法人或經(jīng)營者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。因此，他必須遵守對所有企業(yè)法人或經(jīng)營者共同的法律要求，特別是有關(guān)資格的規(guī)則以及社會(huì)的、財(cái)務(wù)的商業(yè)要求。作為一個(gè)企業(yè)法人或經(jīng)營者，乙方應(yīng)就其活動(dòng)自負(fù)一切風(fēng)險(xiǎn)和從合法經(jīng)營中獲利。乙方不是甲方的人，也不是甲方的雇員和合伙人。乙方不是作為甲方委托代表，乙方無權(quán)以甲方的名義簽定協(xié)議，使甲方在任何方面對第三人承擔(dān)責(zé)任，或由甲方負(fù)擔(dān)費(fèi)用，承擔(dān)任何義務(wù)。訂立本協(xié)議并未授予乙方任何約束甲方或甲方有關(guān)企業(yè)之權(quán)利，甲方對本協(xié)議任何條款有最終的解釋權(quán)。
第三條有效期從_______年_____月_____日至_______年_____月_____日，由簽約日計(jì)。除非本協(xié)議提前終止，乙方可在協(xié)議有效期滿前三個(gè)月向甲方提出延長協(xié)議合作的書面請求，經(jīng)甲方同意，可以續(xù)簽《__________合作協(xié)議書》。
第四條甲方為使乙方所轄區(qū)域更好運(yùn)營，開發(fā)和提供適銷產(chǎn)品，保證產(chǎn)品質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)，合理定價(jià)，最大限度保證乙方的供應(yīng)。在本協(xié)議期間，甲方承諾，積極協(xié)助承擔(dān)市場物流、組織功能乙方按甲方規(guī)劃進(jìn)行市場設(shè)計(jì)和拓展市場網(wǎng)絡(luò)。甲方承諾在乙方要求下，可為乙方代辦貨物托運(yùn)及相應(yīng)事項(xiàng)，用乙方要求的方式運(yùn)輸?shù)揭曳剿付ǖ牡攸c(diǎn)，其運(yùn)輸、保險(xiǎn)等費(fèi)
第五條乙方保護(hù)甲方的商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)，規(guī)范地使用甲方商標(biāo)標(biāo)識。乙方有義務(wù)協(xié)助甲方打假、市場監(jiān)管。舉報(bào)、舉證假冒偽劣產(chǎn)品、竄貨以及其它不正當(dāng)競爭行為。協(xié)同甲方與當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)的執(zhí)法部門進(jìn)行協(xié)調(diào)、溝通。乙方只能在甲方授權(quán)的區(qū)域內(nèi)開展業(yè)務(wù)，不得在其它區(qū)域銷售商品，如未有其它分銷商經(jīng)營的區(qū)域，乙方如愿發(fā)展業(yè)務(wù)，必須向甲方申請。 乙方只能在甲方所指定的進(jìn)貨渠道進(jìn)貨，不得到其它地方進(jìn)貨。通過市場的細(xì)分、有序的管理、合理地分配，有效支持網(wǎng)點(diǎn)商品供應(yīng)，不得經(jīng)營其它品牌產(chǎn)品和銷售假冒產(chǎn)品。協(xié)議有效期內(nèi)，乙方所屬區(qū)域內(nèi)網(wǎng)點(diǎn)的零售價(jià)格，在甲方建議價(jià)格范圍內(nèi)保持統(tǒng)一，不得隨意大幅度調(diào)價(jià)。乙方有義務(wù)為甲方收集所需要的市場信息，或根據(jù)甲方的要求進(jìn)行市場調(diào)查，并在規(guī)定期限內(nèi)匯總上報(bào)甲方。妥善保存乙方的經(jīng)營業(yè)務(wù)記錄，以備甲方的核查。
第六條乙方有使用甲方授權(quán)范圍內(nèi)的商標(biāo)、商標(biāo)標(biāo)識、VIS形象設(shè)計(jì)及甲方提供的適當(dāng)范圍的經(jīng)營技術(shù)和商業(yè)秘密的權(quán)利。乙方具有從甲方指定進(jìn)貨渠道進(jìn)貨并在協(xié)議規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行銷售的權(quán)利。具有因甲方提供的產(chǎn)品本身質(zhì)量問題可無條件退換的權(quán)利，但屬乙方經(jīng)營問題則由乙方自理。獲得甲方所提供的培訓(xùn)和指導(dǎo)的權(quán)利。獨(dú)立處理協(xié)議約定以外事項(xiàng)的權(quán)利。在協(xié)議約定的范圍內(nèi)行使甲方所賦予的權(quán)利。承擔(dān)市場物流、組織功能的乙方有權(quán)推薦、考核所轄范圍內(nèi)分銷商或零售商。但推薦的分銷商、零售商必須向甲方申請，簽定協(xié)議、由甲方頒發(fā)證書后方可運(yùn)營。
第七條在乙方違背本協(xié)議即違法經(jīng)營、制假、售假、惡意竄貨、侵犯甲方知識產(chǎn)權(quán)等嚴(yán)重侵害甲方合法權(quán)益等行為時(shí)，本協(xié)議視作立即終止。甲方有權(quán)采取對乙方的下列措施：
1.責(zé)令乙方自行承擔(dān)費(fèi)用拆除所有的燈箱及一切有關(guān)的裝飾用具、店面裝修、宣傳品等。乙方自行承擔(dān)軟件和硬件設(shè)備投資的一切損失
2.向有關(guān)執(zhí)法機(jī)關(guān)提出執(zhí)法請求，封存乙方所有的帶有甲方商標(biāo)標(biāo)識的商品。
3.依法提請司法和執(zhí)法機(jī)關(guān)追索乙方的賠償責(zé)任和法律責(zé)任。與此同時(shí)乙方必須
(1)結(jié)清與甲方(甲方指定的供貨商)的財(cái)務(wù)往來關(guān)系。
(2)不得再進(jìn)行銷售甲方的商品。
(3)必須承擔(dān)客戶后續(xù)服務(wù)成本，包括退貨、維修、索賠等。
第八條甲方的商標(biāo)，屬甲方所有的知識產(chǎn)權(quán)，受國家法律保護(hù)。所有相關(guān)產(chǎn)品的標(biāo)識，均屬甲方所有。未經(jīng)甲方事先書面專項(xiàng)授權(quán)，乙方不得使用甲方的名稱、商標(biāo)、公司司標(biāo)等涉及公司知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容、標(biāo)識進(jìn)行工商注冊、招商、廣告等;不得使用甲方提供的標(biāo)識用于本協(xié)議以外的任何交易。乙方承諾不得擅自印刷有關(guān)商標(biāo)、標(biāo)識及促銷廣告;不得超越本協(xié)議所規(guī)定的權(quán)利范圍，擅自制作總經(jīng)銷、總、代表處的證書、文件、名片、擱牌、銅牌等進(jìn)行營業(yè)和運(yùn)作;不得擅自改變統(tǒng)一的形象進(jìn)行招牌、燈箱和有關(guān)標(biāo)識物的制作和裝潢。若乙方違反規(guī)定，甲方有權(quán)單方面終止協(xié)議，乙方除應(yīng)按規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任外，還應(yīng)賠償甲方遭受的一切損失。
第九條如雙方因不可抗力，或非雙方所能控制或所能預(yù)見事件的發(fā)生，包括自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、政府行為、社會(huì)騷亂等情況而不能履行其業(yè)務(wù)，本協(xié)議的履行可以終止。如果發(fā)生不可抗力事件，援引不可抗力的當(dāng)事人必須在15天內(nèi)或通訊障礙消除之日起_______天內(nèi)以書面的方式，必要時(shí)以傳真或電傳的方式，立即通知另一方當(dāng)事人該事件的發(fā)生。如果他在上述期限內(nèi)未能這樣做，他將不能繼續(xù)從本條協(xié)議中獲益。
本協(xié)議受中華人民共和國法律的管轄。
第十條如果產(chǎn)生有關(guān)本協(xié)議的存在、效力、履行、解釋、終止的爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決，如果爭議發(fā)生之日起三個(gè)月內(nèi)通過協(xié)商不能解決的，或者任何一方拒絕協(xié)商的，則任何一方均可訴請本協(xié)議簽定地人民法院裁決。
第十一條協(xié)議簽署地為南京市。本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方簽字之日起生效。雙方各備案一份，復(fù)印件無效。乙方茲承認(rèn)簽署本協(xié)議，并已閱讀及明白本協(xié)議所列條款所包含的規(guī)定，并同意受其約束。
如果某個(gè)條文認(rèn)為是不適用或無效的，可以在本協(xié)議的附加協(xié)議中予以更改和修正，該條文不適用或無效不應(yīng)影響整個(gè)協(xié)議的效力。同時(shí)簽署的本協(xié)議的附加協(xié)議中的更改和修正，與本協(xié)議有同等法律效力。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
合作協(xié)議合同范文2甲方：
乙方：
根據(jù)《中華人民共和國合同法》,甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商一致,自愿簽訂本協(xié)議，共同遵守本協(xié)議所列條款。
第一條 自本協(xié)議生效之日起，甲方授權(quán)乙方：
1、以甲方業(yè)務(wù)臨時(shí)人的名義宣傳、銷售甲方電信業(yè)務(wù);
2、收取甲方委托收取的相關(guān)費(fèi)用。
第二條 上述授權(quán)的期限從 年 月 日起到試用期結(jié)束(1-3個(gè)月)，試用合格簽定正式合作協(xié)議。
第三條 根據(jù)乙方業(yè)務(wù)發(fā)展情況，甲方按照有關(guān)銷售辦法核定乙方銷售傭金。具體核定辦法如下：
1、 按甲方現(xiàn)行社會(huì)商政策核定一次性代辦費(fèi);
2、 試用期內(nèi)基費(fèi)500元(根據(jù)在崗時(shí)間、業(yè)績考核、日常管理考核等)考核發(fā)放。
3、 試用期1-3月業(yè)績凈收入達(dá)3000元以上時(shí)考核后簽定正式合作協(xié)議 ，按4%提取業(yè)績凈收入提成。如甲方在銷售規(guī)定及傭金標(biāo)準(zhǔn)方面有所變動(dòng)，甲方提前以書面的形式通知乙方，按甲方新標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
第四條 甲方的責(zé)任和義務(wù)：
1、甲方為乙方提供開展業(yè)務(wù)身份的授權(quán)文件。
2、甲方根據(jù)條件對乙方進(jìn)行必要的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和專業(yè)知識培訓(xùn)，并及時(shí)傳達(dá)國家有關(guān)政策和甲方的有關(guān)規(guī)定。
3、甲方根據(jù)甲方有關(guān)銷售規(guī)定，對乙方銷售業(yè)績進(jìn)行考核。
4、根據(jù)考核結(jié)果，甲方按照甲方相關(guān)規(guī)定支付乙方銷售傭金。
5、甲方可依據(jù)乙方因工作需要預(yù)先領(lǐng)取的有價(jià)物品，收取等價(jià)的押金。
6、甲方僅對乙方從事本協(xié)議授權(quán)范圍內(nèi)業(yè)務(wù)銷售活動(dòng)與第三人產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)承擔(dān)責(zé)任。除此之外，乙方的其他行為及雖從事授權(quán)范圍內(nèi)業(yè)務(wù)但出現(xiàn)與該業(yè)務(wù)無必然因果聯(lián)系的行為后果，甲方不承擔(dān)責(zé)任。
第五條 乙方的責(zé)任和義務(wù)：
1、乙方應(yīng)嚴(yán)格遵守《中華人民共和國電信條例》及有關(guān)法律法規(guī)，認(rèn)真執(zhí)行甲方有關(guān)銷售規(guī)定，按照要求參加甲方提供的專業(yè)知識培訓(xùn)，并保證按時(shí)達(dá)到從事業(yè)務(wù)的能力。
2、已方應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行信息產(chǎn)業(yè)部和公司規(guī)定的業(yè)務(wù)辦理時(shí)限、服務(wù)質(zhì)量等方面的要求，并應(yīng)對用戶資料和相關(guān)信息保密。
3、按甲方要求提供擔(dān)保人后，乙方方可開展業(yè)務(wù)。
4、乙方在業(yè)務(wù)發(fā)展過程中應(yīng)注意人身安全與財(cái)產(chǎn)安全，避免事故發(fā)生。如發(fā)生事故，甲方不承擔(dān)任何責(zé)任。
5、乙方應(yīng)負(fù)責(zé)追繳所發(fā)展用戶的欠費(fèi)。
6、乙方應(yīng)按規(guī)定發(fā)展用戶，保證用戶的真實(shí)性。如乙方所發(fā)展用戶三個(gè)月內(nèi)(含三個(gè)月)離網(wǎng)則不計(jì)入完成數(shù)，從后續(xù)傭金中扣除。
7、乙方在發(fā)展用戶過程中，不得有欺詐、隱瞞或空頭承諾等行為，如違反，因此產(chǎn)生的一切后果由乙方承擔(dān)。
8、乙方不得在甲方授權(quán)以外的范圍，以甲方的名義從事任何活動(dòng)，如違反，因此產(chǎn)生的一切后果由乙方承擔(dān)。
9、乙方應(yīng)向甲方提供真實(shí)的身份證明、居住地址及甲方要求的其它個(gè)人資料，乙方居住地發(fā)生變更時(shí)，自變更起10日內(nèi)書面告知甲方。
第六條 甲方有權(quán)依據(jù)上級要求或市場變化情況，修訂調(diào)整 銷售的相關(guān)規(guī)定及委托授權(quán)的業(yè)務(wù)內(nèi)容。
第七條 甲乙雙方發(fā)生爭議，應(yīng)向甲方注冊地的經(jīng)濟(jì)仲裁委員會(huì)申請仲裁，或向甲方注冊地的人民法院提起訴訟。
第八條 協(xié)議終止條件
1、授權(quán)期限屆滿。
2、乙方違反國家法律法規(guī)給甲方財(cái)產(chǎn)或名譽(yù)造成損害的，甲方有權(quán)單方終止本協(xié)議。
3、乙方使用不正當(dāng)手段經(jīng)辦甲方業(yè)務(wù)的，甲方有權(quán)單方終止本協(xié)議。
4、乙方身故或被依法宣告死亡、失蹤的。
5、乙方提出終止本協(xié)議，經(jīng)甲方同意的。
6、出現(xiàn)不可抗力，任何一方提出終止的。
第九條 本協(xié)議終止日期
1、符合本協(xié)議第八條1款條件，且甲、乙雙方未達(dá)成續(xù)簽意見的，授權(quán)期限屆滿的日期為終止日期。
2、符合本協(xié)議第八條2、3款條件的，甲方終止本協(xié)議通知書的送達(dá)日期為終止日期。
3、符合本協(xié)議第八條4款條件的，宣告的日期為終止日期。
4、符合本協(xié)議第八條5、6款條件的，甲乙雙方達(dá)成書面協(xié)議之日為終止日期。
第十條 本協(xié)議終止時(shí)，乙方應(yīng)按甲方要求，辦理業(yè)務(wù)交接 手續(xù)，歸還所欠公司款項(xiàng)、資料、單據(jù)及其它物品，如違反，甲方保留追償?shù)臋?quán)利。
第十一條 本協(xié)議自甲乙雙方簽字之日起生效，在協(xié)議執(zhí)行 期間，雙方不得隨意變更或終止協(xié)議，本協(xié)議如有未盡事宜，應(yīng)由雙方根據(jù)國家的有關(guān)政策規(guī)定進(jìn)行協(xié)商，做出補(bǔ)充規(guī)定。補(bǔ)充規(guī)定與本協(xié)議具有同等效力。
第十二條 本協(xié)議正本一式兩份，甲乙雙方各持一份。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
合作協(xié)議合同范文3甲方：
乙方：
甲、乙雙方本著平等互利、誠摯合作的原則，就甲方推廣和銷售乙方的xxxx產(chǎn)品，經(jīng)雙方友好協(xié)商，共同達(dá)成以下合作協(xié)議。
1、合作方式
1.1 乙方負(fù)責(zé)xxx產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)、以及營銷制度制定工作。
1.2 甲方由乙方授權(quán)，負(fù)責(zé)xxx范圍內(nèi)xxx產(chǎn)品的銷售、宣傳以及庫存管理工作。
1.3 在xx范圍內(nèi)的所有客戶與潛在客戶(包含燈具城客戶、外貿(mào)公司、裝飾公司等客戶)開發(fā)權(quán)歸甲方所有。
如果xxxx范圍內(nèi)有客戶與乙方洽談合作，乙方須轉(zhuǎn)介于甲方，由甲方進(jìn)行跟進(jìn)。
如果客戶堅(jiān)持直接與乙方商談合作，乙方須先在甲方處備案，形成的銷售業(yè)績歸于甲方。如果乙方違背此條款，須一次性給甲方補(bǔ)償10萬元人民幣。
1.4 合同生效期間，甲方在無錫范圍內(nèi)xxxx產(chǎn)品的同時(shí)，不得銷售其他公司的同類產(chǎn)品。如果甲方違背此條例，需要一次性給乙方補(bǔ)償10萬元人民幣。
2、產(chǎn)品價(jià)格
2.1 乙方負(fù)責(zé)制定xxxx產(chǎn)品供應(yīng)價(jià)格。
2.2 供應(yīng)價(jià)格為不含稅價(jià)，含稅在原基礎(chǔ)上增加8%。
2.3 甲方自行制定xxxx系列產(chǎn)品銷售價(jià)格，確保xxxx地區(qū)經(jīng)銷店的價(jià)格統(tǒng)一。乙方給予指導(dǎo)建議。
2.4 乙方如果調(diào)整價(jià)格，應(yīng)提前30天通知甲方。
3、xxx產(chǎn)品
xxxxxx系列
4、產(chǎn)品供應(yīng)、庫存管理
4.1 對于xxxx產(chǎn)品實(shí)行訂單發(fā)貨制度，甲方填寫《xxxx訂貨合同》(大額商品須預(yù)付30%訂金)并傳至乙方，乙方回復(fù)交期，并根據(jù)訂貨合同進(jìn)行生產(chǎn)，交貨。
4.3 甲方在接受乙方貨物之前必須檢查外包裝是否破損或拆封。如發(fā)現(xiàn)產(chǎn)質(zhì)量問題，及時(shí)與乙方聯(lián)系以便及時(shí)處理(不得超過7日)，否則由此產(chǎn)生問題由甲方承擔(dān)。
5、單據(jù)以及結(jié)算方式
5.1 對于訂單發(fā)貨產(chǎn)品，乙方采取訂金(30%定金)+70%出貨前結(jié)算制度。
5.2 對于鋪貨產(chǎn)品，甲方每月月尾對上個(gè)月鋪貨商品進(jìn)行結(jié)算，前提是銷售額達(dá)10萬人民幣以上。
5.3 甲方在接收乙方貨物時(shí)須在xxxx送貨單據(jù)上面簽收(現(xiàn)款結(jié)算則簽付清，鋪貨則簽未付款)。
5.4 具體付款方式由甲、乙雙方財(cái)務(wù)另行協(xié)商。
6、宣傳獎(jiǎng)勵(lì)政策
6.1 甲方年銷售額在50萬元以上，100萬元以下時(shí)，乙方以銷售額為基數(shù)，對甲方進(jìn)行1%的宣傳獎(jiǎng)勵(lì)，以支持甲方在xxxx地區(qū)開發(fā)市場。
6.2 甲方年銷售額在100萬元以上時(shí)，乙方以銷售額為基數(shù)，對甲方進(jìn)行2%的宣傳獎(jiǎng)勵(lì)，以支持甲方在無錫地區(qū)開發(fā)市場。
6.3 銷售額以乙方回收貨款為依據(jù)，獎(jiǎng)勵(lì)于年底結(jié)算。
7、其他支持方式
7.1 乙方向甲方提供公司的簡介、產(chǎn)品目錄和宣傳資料等營銷材料支持。
8、售后服務(wù)
8.1 xxxx主要產(chǎn)品及電器的保質(zhì)期：
8.2 甲方向客戶承諾保質(zhì)期時(shí)應(yīng)根據(jù)上述規(guī)定執(zhí)行。
8.3 甲方對于特定工程所供應(yīng)的xxxx，可以單獨(dú)簽訂其他售后服務(wù)特約協(xié)議，并將書面提交乙方，經(jīng)審批后執(zhí)行。未經(jīng)乙方審批的特約協(xié)議無效。
8.4 有以下原因造成產(chǎn)品質(zhì)量問題的，不予保修：
8.5 產(chǎn)品在安裝或使用過程中，由于用戶操作不當(dāng)而造成的人身傷害和損失，本公司
9、其他
9.1 乙方必須保證xxxx產(chǎn)品在全國同等級商范圍內(nèi)價(jià)格統(tǒng)一;乙方必須按協(xié)議提供甲方銷售支持以及實(shí)現(xiàn)甲方的銷售返點(diǎn)獎(jiǎng)勵(lì);
9.2 甲方必須維護(hù)乙方的企業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象和合法權(quán)益，遵守保守甲方的無形資產(chǎn)、產(chǎn)品技術(shù)、產(chǎn)品價(jià)格和經(jīng)營理念等商業(yè)秘密的承諾;不得仿冒、仿造xxxx系列產(chǎn)品;未經(jīng)乙方書面同意，甲方不得以任何形式生產(chǎn)有“xxx”“xx”“xxxx”字樣商標(biāo)的產(chǎn)品或制作其它廣告投向市場，否則甲方將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任及乙方方的經(jīng)濟(jì)損失。
9.3 甲方須遵從乙方有關(guān)項(xiàng)目申報(bào)的相關(guān)規(guī)定。
9.4 甲方在進(jìn)行經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓前必須事先通知乙方，并告知債務(wù)轉(zhuǎn)移方式，如無通知，則債務(wù)默認(rèn)仍由乙方承擔(dān)。
9.5 本協(xié)議自雙方簽字合作日起開始生效，有效期5年。
9.6 本協(xié)議的更改需經(jīng)雙方書面同意，口頭承諾均無效。本協(xié)議遵守《中華人民共和國合同法》。
9.7 未盡事宜，雙方另行協(xié)商制定。
10、協(xié)議有效期
10.1 本協(xié)議由甲、乙雙方共同簽定之日起生效，有效效期至201 年 月 日終止。
10.2 本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份。
三、非合同協(xié)議法理分析
前文指出，合同是按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議。因此，不發(fā)生法律效力的協(xié)議，發(fā)生不符合締約人意志的法律效力的協(xié)議，均非合同。非合同協(xié)議可分類如下：
（一）無法律效力協(xié)議
1．情誼行為關(guān)系
例1.甲上班時(shí)向同事乙表示，下班后請乙看電影，乙接受邀請。
2.游戲行為關(guān)系
例2．甲在單位聚餐會(huì)上向乙表示，如乙能連喝三杯白酒，他繞桌子爬一圈，乙表示同意。
3．施惠請求關(guān)系
例3．甲請求乙施舍若干元，乙表示同意。
4.要物行為允諾關(guān)系
例4．甲向乙表示，在特定期限內(nèi)，愿以特定價(jià)格委托乙保管行李，乙表示同意。
5．贈(zèng)與允諾關(guān)系
例5．甲向乙表示，愿贈(zèng)與乙某物，乙表示愿意接受贈(zèng)與。
試作分析：前文指出，合同是按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議。例1屬社交場合之情誼關(guān)系，例2屬社交場合之游戲關(guān)系，法律均不介入，行為人之表示無法律效力，不發(fā)生合同關(guān)系。
例3中，甲之表示不變動(dòng)甲與乙的法律關(guān)系，無法律效力，非民法請求權(quán)之請求，亦非民法之要約。民法請求權(quán)是債權(quán)權(quán)能，有法律之威懾力，如無瑕疵，債務(wù)人不得對抗。民法要約到達(dá)相對人生效，無意定或法定事由，不得撤銷。乙之表示亦無法律效力。甲乙雙方不發(fā)生合同關(guān)系。
例4中，甲乙達(dá)成在特定期限內(nèi)以特定價(jià)格保留行李之協(xié)議，但委托保管行李屬民法要物行為，委托人將標(biāo)的物交付相對人前，雙方不發(fā)生合同關(guān)系，甲之委托不構(gòu)成要約，乙之同意不構(gòu)成承諾。
需要指出，雖然要物行為允諾協(xié)議不是合同，雙方允諾不構(gòu)成要約或承諾，但如含對價(jià)，交付標(biāo)的物后，雙方允諾發(fā)生法律效力，視為要約或承諾。例4中，交付標(biāo)的物后，甲之委托發(fā)生要約效力，乙之同意發(fā)生承諾效力。
例5中，甲之表示無法律效力，乙之表示亦無法律效力，雙方不發(fā)生合同關(guān)系。
關(guān)于贈(zèng)與關(guān)系，立法或規(guī)定為要物合同，或規(guī)定為諾成合同?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》第128條規(guī)定：“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)。”據(jù)此，贈(zèng)與關(guān)系為要物合同?！逗贤ā返?85條規(guī)定：“贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受的合同?！睋?jù)此，贈(zèng)與合同只需受贈(zèng)允諾人允諾接受贈(zèng)與，無須移轉(zhuǎn)標(biāo)的物占有，即可成立，屬諾成合同。既是合同，應(yīng)發(fā)生法律效力。第186條第1款規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與?！睋?jù)此，通說認(rèn)為贈(zèng)與允諾人享有“任意撤銷權(quán)”，其贈(zèng)與允諾無法律效力。受贈(zèng)允諾人之受贈(zèng)允諾亦無法律效力。此類關(guān)系不發(fā)生債權(quán)債務(wù)，非合同關(guān)系，稱贈(zèng)與合同名不副實(shí)。第186條第1款與第185條沖突。嚴(yán)格地說，民事主體為贈(zèng)與允諾而不交付標(biāo)的物，應(yīng)稱贈(zèng)與允諾人，非贈(zèng)與人；民事主體允諾接受贈(zèng)與而未受領(lǐng)標(biāo)的物，應(yīng)稱受贈(zèng)允諾人，非受贈(zèng)人；雙方關(guān)系為贈(zèng)與允諾關(guān)系，非贈(zèng)與關(guān)系?？梢缘贸鼋Y(jié)論：贈(zèng)與允諾協(xié)議關(guān)系非合同關(guān)系。
贈(zèng)與允諾協(xié)議不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物占有，也不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)。贈(zèng)與允諾協(xié)議成立后，贈(zèng)與允諾人仍為標(biāo)的物所有人，可處分標(biāo)的物。受贈(zèng)允諾人非標(biāo)的物所有人，不能處分標(biāo)的物，當(dāng)然不能強(qiáng)制法院執(zhí)行標(biāo)的物。這是贈(zèng)與允諾協(xié)議不能強(qiáng)制執(zhí)行之法理根據(jù)。但贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，是否需要補(bǔ)償受贈(zèng)允諾人的“損失”呢？
從上文介紹可知，贈(zèng)與關(guān)系無論規(guī)定為諾成合同還是要物合同，贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，均無需補(bǔ)償給付。這反映了在贈(zèng)與允諾關(guān)系上，不同規(guī)定的立法者存在共同的價(jià)值觀念：贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，并不造成受贈(zèng)允諾人損失，不存在補(bǔ)償損失問題，強(qiáng)制贈(zèng)與允諾人補(bǔ)償違反民法公平原則?？梢?，將贈(zèng)與合同規(guī)定為諾成合同違背法理。
《合同法》第186條第2款規(guī)定：“具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。”
義務(wù)是法律范疇，有強(qiáng)制力。道德無強(qiáng)制力，“道德義務(wù)”概念不成立。通說稱公益性贈(zèng)與為捐贈(zèng)。
通常稱幫助他人之行為為公益行為。在法理上，幫助他人之行為似可分為兩類：幫助對象為特定人，為廣義公益行為；幫助對象為不特定人，為狹義公益行為。所謂捐贈(zèng)行為，應(yīng)指狹義公益性贈(zèng)與。贈(zèng)與允諾可分兩類：1．非狹義公益性贈(zèng)與允諾，相對人為特定人。2.狹義公益性贈(zèng)與允諾，即捐贈(zèng)允諾，又有兩種情況：（1）相對人為特定范圍的不特定人，如孤兒、災(zāi)民、失學(xué)兒童、癌癥病人等。（2）相對人為公益單位，如學(xué)校、醫(yī)院、圖書館、博物館等，形式上為特定人，但受益人不特定，法理上可視為相對人不特定。
贈(zèng)與行為與受贈(zèng)行為是相對概念，各以相對方成立為自己成立之前提。捐贈(zèng)允諾相對人如為不特定自然人，不存在拒絕接受贈(zèng)與的問題，受托轉(zhuǎn)交捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)之慈善機(jī)構(gòu)也不能拒絕接受捐贈(zèng)。捐贈(zèng)允諾相對人如為公益單位，無法定事由不能拒絕接受贈(zèng)與。因此，捐贈(zèng)允諾人實(shí)際上可強(qiáng)制締約。此強(qiáng)制締約權(quán)最終源于捐贈(zèng)之狹義公益性質(zhì)。捐贈(zèng)允諾并非要約，但為平衡雙方法律地位，無法定事由不能撤銷。
一般贈(zèng)與允諾相對人為特定人，可拒絕接受贈(zèng)與，允諾人無優(yōu)勢法律地位，允諾亦不構(gòu)成要約，應(yīng)不發(fā)生法律效力，但贈(zèng)與協(xié)議經(jīng)過公證除外。
可見，贈(zèng)與允諾發(fā)生法律效力的法理根據(jù)是狹義之公益性，表現(xiàn)為相對人不特定，不存在拒絕接受贈(zèng)與的問題；或者，相對人形式上特定，實(shí)質(zhì)上不特定，無法定事由不能拒絕接受贈(zèng)與；贈(zèng)與允諾人可強(qiáng)制締約。
民法有誠信原則，是誠實(shí)信用原則的簡稱。所謂“誠實(shí)”，就是意思表示必須真實(shí)，行為人應(yīng)承擔(dān)因表意不真實(shí)給相對人造成的損害。所謂“信用”，就是生效意思表示必須履行，行為人應(yīng)承擔(dān)因不履行生效表意給相對人造成的損害?！罢\實(shí)”與“信用”實(shí)際上是一個(gè)意思。誠信原則只適用意定性民事關(guān)系，不適用法定性民事關(guān)系，并非民法的一般原則。通說稱誠信原則為民法的“帝王條款”。所謂帝王條款，只能理解為最高原則，用以指稱誠信原則并不確切。
現(xiàn)實(shí)生活有時(shí)會(huì)發(fā)生一些立法時(shí)無法預(yù)見和無法周延的情況，民法為此制定了專門的調(diào)整原則，包括誠信原則，公序良俗原則，公平原則，權(quán)利不得濫用原則等，均屬保底規(guī)定，適用范圍自然不能非常明確。無論學(xué)理上分析具體的民事關(guān)系，還是司法實(shí)踐上調(diào)整具體的民事關(guān)系，總是在適用范圍相對明確的民法基本原則難以適用的情況下，才考慮適用包括誠信原則在內(nèi)的適用范圍相對不明確的基本原則。因此，誠信原則和其他保底規(guī)定均屬補(bǔ)充規(guī)定。稱一條補(bǔ)充規(guī)定為“帝王條款”，根據(jù)不足。如因人們在生活中都應(yīng)該誠實(shí)信用而推論誠信原則是民法的普遍原則，那是想當(dāng)然。
從例1至例5可知，民法雖規(guī)定誠信原則，并不等于“一言既出，駟馬難追”。換言之，誠信原則之適用是有門檻的：有些情況，民法不允許行為人“說話不算數(shù)”；有些情況，民法允許行為人“說話不算數(shù)”。如用民法原理表示就是：行為人有些表示生效，有些表示不生效。門檻的高度取決于立法者和法官的價(jià)值觀念。
（二）標(biāo)的不法協(xié)議
例6．自然人甲向自然人乙表示，愿以特定價(jià)格向乙購買若干，乙表示同意。
試作分析：合同之標(biāo)的，即合同雙方之共同目的，也就是雙方意思表示契合之處，例6中即移轉(zhuǎn)若干所有權(quán)。標(biāo)的不法，即行為人追求違法，表現(xiàn)為侵害公共秩序，包括國家權(quán)利、不特定人權(quán)利、公序良俗。法律不能推定國家或不特定人可能許可侵害自己的權(quán)利，因此法律必然禁止違法。法律的直接表現(xiàn)就是禁止違法。
違法協(xié)議締約人須承擔(dān)法律責(zé)任，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任。因此，此類協(xié)議有法律效力，但并非締約人追求之法律效力。此類協(xié)議禁止生效，不是合同?？梢?，發(fā)生非行為人追求的法律效力之協(xié)議非合同。
法律行為如不違反法律的具體規(guī)定，而違反法律的基本原則，稱脫法行為。如以借貸形式確認(rèn)賭債。法律禁止脫法行為，脫法行為協(xié)議標(biāo)的違法，不構(gòu)成合同。至于行為是否脫法，即是否違反法律的基本原則，只能由法官依法決定。
（三）標(biāo)的不能協(xié)議
例7．甲向乙表示，愿以特定價(jià)格委托乙制造永動(dòng)機(jī)，乙表示同意。
試作分析：所謂標(biāo)的“不能”，指違反客觀規(guī)律，如買賣已滅失之特定物，承攬超越人力之事。學(xué)界對法律行為標(biāo)的不能分類甚多：1．事實(shí)不能與法律不能。本文稱“事實(shí)不能”為“不能”，“法律不能”為“不法”。2．自始不能與嗣后不能?！白允疾荒堋睂俦疚闹安荒堋?，“嗣后不能”非本文之“不能”。3．客觀不能與主觀不能。通說所謂“客觀不能”，指不應(yīng)由行為人承擔(dān)后果，如不可抗力；所謂“主觀不能”，指應(yīng)由行為人承擔(dān)后果，如因病違約。通說對主客觀之分類與主客觀本義有出入。通說之“客觀不能”屬本文之“不能”，“主觀不能”非本文之“不能”。4.永久不能與一時(shí)不能。“永久不能”屬本文之“不能”，“一時(shí)不能”非本文之“不能”。5．全部不能與一部不能。“全部不能”屬本文之“不能”；“一部不能”者，“不能”部分無效。故本文之“標(biāo)的不能”，指“事實(shí)不能”、“自始不能”、“客觀不能”、“永久不能”、“全部不能”；“一部不能”者，“不能”部分無效。
法律并非一概禁止行為人為標(biāo)的“不能”行為，如尋求已滅失之特定物，制造永動(dòng)機(jī)，但禁止就“不能”標(biāo)的設(shè)定權(quán)利義務(wù)。這意味著創(chuàng)設(shè)此類“法律關(guān)系”的法律行為不能追求實(shí)現(xiàn)效果意思，屬無效法律行為。在廣義上講，就“不能”標(biāo)的設(shè)定權(quán)利義務(wù)，可視為侵害公序良俗。
通說有“合同無效”、“無效合同”的提法，《合同法》即有“合同無效”之規(guī)定（第52條）。通說不區(qū)分法律行為有效與生效，無效與不生效。作為民法范疇，法律行為有效、無效、生效、不生效，并非其文字意義，而有特定含義。法律行為有效表示法律許可行為人追求實(shí)現(xiàn)效果意思，法律行為生效表示行為人實(shí)現(xiàn)效果意思；法律行為無效表示法律禁止行為人追求實(shí)現(xiàn)效果意思，法律行為不生效表示行為人未實(shí)現(xiàn)效果意思。所謂“無效合同”、“合同無效”的提法均不規(guī)范，標(biāo)的不法、不能的協(xié)議可稱無效協(xié)議，或協(xié)議無效。
需要指出，標(biāo)的之表述如不規(guī)范，可能發(fā)生不必要分歧，如例8。
例8．甲向乙表示，愿以特定價(jià)格向乙轉(zhuǎn)讓甲出借于丙的手表的返還請求權(quán)，以轉(zhuǎn)讓手表所有權(quán)，乙表示同意。
試作分析：此即指示交付。所謂“返還”，就是恢復(fù)原狀；指示交付中，只能指恢復(fù)占有或占有請求權(quán)。顯然，指示交付協(xié)議生效存在一個(gè)前提：受讓人取得標(biāo)的物所有權(quán)前，占有標(biāo)的物或享有標(biāo)的物給付請求權(quán)。然而不存在上述前提，這意味著指示交付轉(zhuǎn)讓之權(quán)利并非返還請求權(quán)。
指示交付中，指示人對標(biāo)的物享有之返還請求權(quán)，屬特定物給付請求權(quán)。特定物給付請求權(quán)可能因物權(quán)或占有妨礙而發(fā)生，如所有物返還請求權(quán)；可能因其他原因而發(fā)生，如買受人之標(biāo)的物給付請求權(quán)。兩類請求權(quán)內(nèi)容相同，但后者與請求權(quán)人取得請求權(quán)前之權(quán)利狀態(tài)無關(guān)，具體地說。請求權(quán)人取得請求權(quán)前，是否標(biāo)的物權(quán)利人，或合法占有標(biāo)的物，在所不問；前者即物上請求權(quán)，含返還請求權(quán)，與請求權(quán)人取得請求權(quán)前之權(quán)利狀態(tài)有關(guān)，具體地說，請求權(quán)人取得請求權(quán)前，必須是標(biāo)的物權(quán)利人，或合法占有標(biāo)的物。指示交付轉(zhuǎn)讓的僅是請求第三人給付特定物的行為資格，并非請求第三人返還特定物的行為資格，屬物上請求權(quán)以外之特定物給付請求權(quán)。
物上請求權(quán)是因物權(quán)或占有權(quán)源妨礙而派生之權(quán)利。物權(quán)或占有權(quán)源不移轉(zhuǎn)，物上請求權(quán)不能移轉(zhuǎn)；物權(quán)或占有權(quán)源移轉(zhuǎn)后，如受妨礙，物上請求權(quán)當(dāng)然派生，無需另外移轉(zhuǎn)。指示交付中，標(biāo)的物給付請求權(quán)轉(zhuǎn)讓前，指示人享有物上請求權(quán)；標(biāo)的物給付請求權(quán)轉(zhuǎn)讓后，交付相對人因享有標(biāo)的物給付請求權(quán)而取得標(biāo)的物物權(quán)，因享有標(biāo)的物物權(quán)而發(fā)生物上請求權(quán)。但權(quán)利發(fā)生與權(quán)利轉(zhuǎn)讓存在區(qū)別，交付相對人之物上請求權(quán)非轉(zhuǎn)讓取得。這意味著物上請求權(quán)可移轉(zhuǎn)不可轉(zhuǎn)讓。民法轉(zhuǎn)讓是轉(zhuǎn)讓人與受讓人之法律行為組合，不僅反映變動(dòng)后果，而且反映變動(dòng)程序。民法移轉(zhuǎn)不以法律行為為要件，只反映變動(dòng)后果，不反映變動(dòng)程序。轉(zhuǎn)讓只是移轉(zhuǎn)的一種形式，是通過當(dāng)事人雙方法律行為組合的移轉(zhuǎn)。唐人有句描述晉代王謝府第成為唐代百姓居所的詩句：“舊時(shí)王謝堂前燕，飛入尋常百姓家。”只表現(xiàn)后果，不表現(xiàn)過程，即屬移轉(zhuǎn)而非轉(zhuǎn)讓。將指示交付過程概括為轉(zhuǎn)讓物上請求權(quán)，違反事實(shí)和法理。因此，嚴(yán)格地說，物上請求權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)屬標(biāo)的不能。[9]
四、偽協(xié)議法理分析
無需相對方接受的表示，如相對方表示“接受”，形成的不是協(xié)議，而是偽協(xié)議，可分兩類：
（一）僅一方意志發(fā)生法律效力的“協(xié)議”
1．設(shè)定無對價(jià)債權(quán)之“協(xié)議”
（1）保證“合同”
①區(qū)分權(quán)利設(shè)定與權(quán)利轉(zhuǎn)讓
例 9．甲向乙表示，愿做乙的債務(wù)人丙的保證人，甲表示同意。
試作分析：合同是按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議。此處之締約人，包括合同雙方。換言之，合同反映了合同雙方的意志，是雙方的意思表示。合同效力是法律對雙方意思表示的肯定。如“協(xié)議”中僅一方意志發(fā)生法律效力，此類意志無需相對方接受，此類“協(xié)議”是偽協(xié)議，此類“合同”是偽合同。
在法理上，轉(zhuǎn)讓權(quán)利以相對人接受轉(zhuǎn)讓為前提，雙方必須協(xié)議，發(fā)生合同關(guān)系。為他人設(shè)定權(quán)利，雙方是否必須協(xié)議呢？
人身權(quán)不可為他人設(shè)定。財(cái)產(chǎn)權(quán)中，債權(quán)可為他人設(shè)定，所謂要約，即行為人為自己設(shè)定債務(wù)，為受約人設(shè)定債權(quán)。物權(quán)中，所有權(quán)不得為他人設(shè)定，用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)均可為他人設(shè)定。知識產(chǎn)權(quán)中，法律無用益性知識產(chǎn)權(quán)規(guī)定；擔(dān)保性知識產(chǎn)權(quán)即知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)，可歸入擔(dān)保物權(quán)。
民事主體為相對人設(shè)定債權(quán)，即允諾為特定行為，含不作為，有約束力，無須相對人同意。允諾給付特定價(jià)值而無約束力，并非設(shè)定債權(quán)，如贈(zèng)與允諾。
如民事主體設(shè)定的債權(quán)有對價(jià)，意味著設(shè)定人希望相對人接受自己的意思表示，設(shè)定人之允諾構(gòu)成要約；相對人接受要約之允諾亦有法律效力，構(gòu)成承諾；雙方之協(xié)議構(gòu)成合同。如民事主體設(shè)定之債權(quán)無對價(jià)，意味著設(shè)定人無需相對人接受自己的表示，設(shè)定人之允諾不構(gòu)成要約，如保證關(guān)系；相對人的允諾無法律效力，不構(gòu)成承諾；雙方的“協(xié)議”是偽協(xié)議、偽合同。嚴(yán)格地說，所謂“設(shè)定無對價(jià)債權(quán)之協(xié)議”是偽概念。然而，如相對人向無對價(jià)債權(quán)設(shè)定人表示“不同意”或“不接受”，此類表示有法律效力，但并非拒絕承諾，而應(yīng)視為放棄債權(quán)。
民事主體為他人設(shè)定物權(quán)，是許可相對人在特定條件下和特定期間內(nèi)，行使設(shè)定人物權(quán)的特定權(quán)能，設(shè)定人允諾自己不作為，即不為妨礙行為，有法律效力，通常無須相對人同意，但有時(shí)此類許可以移轉(zhuǎn)物的占有為前提，如動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押以移轉(zhuǎn)標(biāo)的物占有為成立要件，票據(jù)質(zhì)押以移轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)憑證為成立要件，而轉(zhuǎn)讓占有必須雙方合意，此屬例外。
當(dāng)然，為他人設(shè)定用益物權(quán)通常有對價(jià)，意味著設(shè)定人希望相對人接受自己的意思表示，設(shè)定人此類允諾有法律效力，構(gòu)成要約；相對人接受要約之允諾亦有法律效力，構(gòu)成承諾；雙方之協(xié)議構(gòu)成合同。但不能推論設(shè)定人之物權(quán)設(shè)定行為須相對人同意，其實(shí)是設(shè)定人以設(shè)定物權(quán)為對價(jià)之交換行為須相對人配合。
民事主客體關(guān)系是支配與被支配關(guān)系。民法的支配是在對象上實(shí)現(xiàn)自己的意志，只服從法律，可對抗任何人意志。如：土地所有權(quán)人使用自己的土地，只須根據(jù)法律，可對抗任何人意志，屬土地支配關(guān)系。土地使用權(quán)人使用自己享有使用權(quán)的土地，只需根據(jù)法律，可對抗所有權(quán)人意志，亦屬土地支配關(guān)系。只能在對象上實(shí)現(xiàn)他人許可自己實(shí)現(xiàn)的意志非民法的支配。如承租人使用所租土地，不得違背出租人意志，屬依約使用，但可在合同內(nèi)對抗出租人，不是對土地之支配，不以土地為客體，非土地之物權(quán)。借用人使用所借土地，不得違背出借人意志，亦屬依約使用，但對出借人無合同對抗性，亦非對土地之支配，不以土地為客體，非土地之物權(quán)。在法理上，承租人、借用人使用土地，均視為對行為人自己人身的支配。
因此，民法的許可關(guān)系包括多種權(quán)利關(guān)系：
財(cái)產(chǎn)關(guān)系。包括兩種：其一，許可相對人不完全支配許可人之權(quán)利客體，發(fā)生他物權(quán)關(guān)系：其中，許可相對人使用性支配許可人之權(quán)利客體，發(fā)生用益物權(quán)關(guān)系；許可相對人處分性支配許可人的權(quán)利客體，發(fā)生擔(dān)保物權(quán)關(guān)系。其二，許可相對人非支配性使用許可人的權(quán)利客體，有償使用構(gòu)成租賃關(guān)系，發(fā)生合同內(nèi)對抗性；無償使用構(gòu)成借用關(guān)系，不發(fā)生對抗性。
人身關(guān)系：即許可相對人在特定領(lǐng)域、特定期間，非支配性使用自己的人身要素，如姓名、名稱、肖像、隱私等，有償使用發(fā)生合同內(nèi)對抗性，無償使用不發(fā)生對抗性；許可使用姓名可構(gòu)成民事的授權(quán)，許可使用隱私通常構(gòu)成許可披露隱私。許可使用他人人身要素，被許可人不得支配許可人的人身要素，不以許可人人身要素為客體，不發(fā)生對許可人人身要素的人身權(quán)，法理上均視為被許可人對自己人身的支配。當(dāng)然，許可他人使用自己的人身要素，相對人也無須表示，不構(gòu)成合同。如有對價(jià)，雙方的協(xié)議構(gòu)成合同。但不能推論許可使用自己的人身要素行為須相對人同意，其實(shí)是許可人以此為對價(jià)的交換行為須相對人配合。
因此，轉(zhuǎn)讓權(quán)利發(fā)生合同關(guān)系；除以移轉(zhuǎn)物的占有為成立要件的質(zhì)押關(guān)系外，設(shè)定權(quán)利均是單方允諾：保證關(guān)系是保證人向相對人允諾作為，債權(quán)人無須表示，非協(xié)議關(guān)系、合同關(guān)系。用益物權(quán)關(guān)系，抵押關(guān)系，是所有權(quán)人或第三人向相對人允諾不作為，相對人無須表示，非協(xié)議關(guān)系、合同關(guān)系。至于法律規(guī)定之他物權(quán)設(shè)定程序，未必反映此類設(shè)定的單方行為性質(zhì)，不能否定此類設(shè)定實(shí)質(zhì)上是一種許可行為。如立法規(guī)定，為他人設(shè)定不動(dòng)產(chǎn)他物權(quán)，行為相對人必須在權(quán)利登記簿上簽字，該簽字的法律意義不是“同意”或“接受”，其實(shí)是知情；如拒絕簽字，法理上應(yīng)視為發(fā)生相當(dāng)于涂銷登記的法律效力，下文將作分析。
②廣義授權(quán)行為概念
在法學(xué)理論上，曾被認(rèn)為系基于委任、雇傭、合伙、承攬等契約而發(fā)生，權(quán)的授予只是這些契約的外部關(guān)系。1958年第四十二屆德國法學(xué)家年會(huì)上，hans dolle教授在其著名演講《法學(xué)上之發(fā)現(xiàn)》中指出：“jhering首先闡明權(quán)與委任的區(qū)別，laband則強(qiáng)調(diào)兩個(gè)法律現(xiàn)象彼此間的獨(dú)立性。”[10]hans dolle教授在演講中，把laband的理論置于法學(xué)上各發(fā)現(xiàn)之首。學(xué)術(shù)界稱laband的理論為“法學(xué)上的一大發(fā)現(xiàn)”。[11]
hans dolle教授在文中指出：“我所指的是laband于1866年在《商事法雜志》上發(fā)表的論文中所論述的‘權(quán)授予及其基礎(chǔ)關(guān)系之區(qū)別’。簡言之，也就是權(quán)授予及委任的區(qū)別?！盵12]
發(fā)現(xiàn)授權(quán)行為與委任的區(qū)別，與“發(fā)現(xiàn)”授權(quán)行為與委任“彼此間的獨(dú)立性”，是兩件完全不同的事情。實(shí)際上，后者是不可能“發(fā)現(xiàn)”的。法律行為效力之間的關(guān)系由法律規(guī)定。因此，如果存在委任與授權(quán)兩個(gè)行為，授權(quán)行為是否獨(dú)立于委任行為，只能由法律規(guī)定，而不可能被法學(xué)家“發(fā)現(xiàn)”。法律行為的獨(dú)立性問題是價(jià)值問題，非事實(shí)問題。laband真正發(fā)現(xiàn)的，是之授權(quán)乃單方行為，之授權(quán)關(guān)系非協(xié)議關(guān)系、合同關(guān)系。
民法學(xué)中，廣義的授權(quán)行為即許可行為—許可他人行使自己的權(quán)利。通常所謂的授權(quán)行為指民事之授權(quán)，即許可他人行使自己的姓名權(quán)，為狹義的授權(quán)行為。用益物權(quán)和抵押權(quán)設(shè)定是許可他人行使自己的部分物權(quán)權(quán)能，可歸入廣義的授權(quán)行為。之授權(quán)無須登記；而根據(jù)登記生效主義，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)定登記生效；兩者存在區(qū)別。但任何授權(quán)關(guān)系均非協(xié)議關(guān)系，合同關(guān)系。民法學(xué)界接受laband的理論，承認(rèn)授權(quán)不發(fā)生合同關(guān)系，但認(rèn)為用益物權(quán)和抵押權(quán)之設(shè)定發(fā)生合同關(guān)系，實(shí)際上沒有完全理解授權(quán)關(guān)系，反映了現(xiàn)有授權(quán)理論的不徹底性。
例9中，甲的表示是為乙設(shè)定對丙的債權(quán)的保證債權(quán)，有法律效力，無須乙的同意，屬允諾，無對價(jià)，非要約。乙的“同意”無法律效力，非允諾，非承諾。當(dāng)然，如乙向甲表示“不同意”或“不接受”，應(yīng)視為乙放棄保證債權(quán)。甲與乙的“協(xié)議”是僅一方意志發(fā)生法律效力的“協(xié)議”，無須相對方接受，是偽協(xié)議，偽合同。
（2）無對價(jià)履行承擔(dān)“合同”
例10．甲向乙表示，愿意承擔(dān)乙的債務(wù)，乙表示同意。
（3）無對價(jià)債務(wù)承擔(dān)“合同”
例11．甲向乙表示，愿意承擔(dān)乙的債務(wù)人丙的債務(wù)，乙表示同意。
①債務(wù)轉(zhuǎn)讓質(zhì)疑
試作分析：《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！蔽覈_灣地區(qū)“民法”第301條（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)—與債務(wù)人訂立契約）的規(guī)定：“第三人與債務(wù)人訂立契約承擔(dān)其債務(wù)者，非經(jīng)債權(quán)人承認(rèn)，對于債權(quán)人不生效力?！睋?jù)此，債務(wù)可通過合同轉(zhuǎn)讓。所謂債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)債權(quán)人同意生效，只能理解為合同效力待定。通說視債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為為處分行為，準(zhǔn)物權(quán)行為，推論“債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同”亦屬準(zhǔn)物權(quán)行為。[13]
我國臺灣地區(qū)“民法”第300條（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)—與債權(quán)人訂立契約）規(guī)定：“第三人與債務(wù)人訂立契約承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)者，其債務(wù)于契約成立時(shí)，移轉(zhuǎn)于該第三人。”
權(quán)利是法律確認(rèn)的行為選擇資格，如無人身屬性，可以轉(zhuǎn)讓。債權(quán)如無特殊規(guī)定，當(dāng)然可以轉(zhuǎn)讓。義務(wù)是法律確認(rèn)的行為強(qiáng)制資格，是否可以轉(zhuǎn)讓呢？
通說認(rèn)為：“第三人與債務(wù)人訂立的債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，性質(zhì)上屬于債務(wù)人對其債務(wù)的處分。債務(wù)為義務(wù)之一種，而義務(wù)不得由義務(wù)人隨意處分，為民法的一大原則。但債務(wù)之所以與一般義務(wù)不同，就在于它僅對特定之人存在。債務(wù)人的債務(wù)，乃是相對于特定債權(quán)人享有的的債權(quán)而存在。因此，債務(wù)人的債務(wù)得因債權(quán)人的免除意思而免除。同理，債務(wù)人對其債務(wù)的處分，如經(jīng)債權(quán)人同意亦可有效，而且也只有經(jīng)債權(quán)人同意方才有效?！盵14]
從義務(wù)人是不特定人還是特定人的角度，義務(wù)可分為不特定人義務(wù)與特定人義務(wù)。轉(zhuǎn)讓義務(wù)是承擔(dān)人受領(lǐng)轉(zhuǎn)讓人義務(wù)。轉(zhuǎn)讓不特定人義務(wù)沒有意義。特定人義務(wù)即債務(wù)。所謂義務(wù)轉(zhuǎn)讓，均指債務(wù)轉(zhuǎn)讓。主張義務(wù)不可轉(zhuǎn)讓，例外是債務(wù)可轉(zhuǎn)讓，是一種抽象否定，具體肯定的方式，實(shí)質(zhì)上就是主張義務(wù)可以轉(zhuǎn)讓。
法律上的轉(zhuǎn)讓是一種合同關(guān)系。債務(wù)轉(zhuǎn)讓的后果只能是債務(wù)人消滅債務(wù)，受讓人承擔(dān)債務(wù)。如果說債務(wù)人消滅債務(wù)須債權(quán)人同意，那么，受讓人承擔(dān)債務(wù)無須債權(quán)人同意。從債務(wù)人消滅債務(wù)須債權(quán)人同意，推論債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的合同須經(jīng)債權(quán)人同意生效，根據(jù)不足。
所謂債務(wù)人消滅債務(wù)須債權(quán)人同意，其實(shí)就是如無法定事由或約定事由，債務(wù)只能由債權(quán)人免除。而債務(wù)一旦免除，也不存在債務(wù)轉(zhuǎn)讓問題。因此，所謂債務(wù)轉(zhuǎn)讓須債權(quán)人同意，其中的合理內(nèi)容就是債務(wù)免除須債權(quán)人同意，或者說，只有債權(quán)人可免除債務(wù)人債務(wù)。
在法理上，所謂“債務(wù)轉(zhuǎn)讓”過程，包含以下行為：
第一，第三人向債務(wù)人允諾，愿意向債權(quán)人清償債務(wù)人之債務(wù)，通稱履行承擔(dān)。如無對價(jià)，第（1）行為無須債務(wù)人接受，不構(gòu)成要約，自允諾到達(dá)債務(wù)人生效，債務(wù)人可請求允諾人按允諾向債權(quán)人清償。債務(wù)人之“同意”不構(gòu)成承諾。第三人與債務(wù)人之“協(xié)議”是偽協(xié)議，偽合同。如有對價(jià)，第（1）行為須債務(wù)人接受，構(gòu)成要約；債務(wù)人之同意構(gòu)成承諾；雙方的協(xié)議構(gòu)成合同，無須債權(quán)人同意即生效：債務(wù)人可請求允諾人按允諾向債權(quán)人清償，允諾人可請求債務(wù)人給付對價(jià)。但該合同不是轉(zhuǎn)讓債務(wù)的合同，而是包含對價(jià)之向第三人給付合同。這意味著，并非第三人替代債務(wù)人履行債務(wù)須債務(wù)人同意，而是第三人以替代債務(wù)人履行債務(wù)為對價(jià)，與債務(wù)人特定行為之交換行為須債務(wù)人配合。可見，無論有無對價(jià)，第三人替代債務(wù)人履行債務(wù)均無需債務(wù)人同意。
第二，第三人向債權(quán)人允諾：愿意清償債務(wù)人之債務(wù)，通稱債務(wù)承擔(dān)。但廣義的債務(wù)承擔(dān)也包括履行承擔(dān)，如前引我國臺灣地區(qū)“民法”第301條即為：“免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)—與債務(wù)人訂立契約”。
我國臺灣地區(qū)“民法”第300條（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)—與債權(quán)人訂立契約）規(guī)定：“第三人與債權(quán)人訂立契約承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)者，其債務(wù)于契約成立時(shí)，移轉(zhuǎn)于該第三人?！薄傲⒎ɡ碛伞闭J(rèn)為：“債務(wù)之承擔(dān)，因第三人與債權(quán)人訂立契約而生效力，其債務(wù)人是否承諾及知悉，均非所問。第三人既與債權(quán)人訂立承擔(dān)契約，則債務(wù)人之債務(wù)，即于契約成立時(shí)移轉(zhuǎn)于第三人，從而第三人成為新債務(wù)人，舊債務(wù)人即可免其責(zé)任?！贝苏f實(shí)際上認(rèn)為，不僅債務(wù)人可轉(zhuǎn)讓自己之債務(wù)，債權(quán)人亦可轉(zhuǎn)讓債務(wù)人之債務(wù)。
第三人向債權(quán)人所表示愿意清償債務(wù)人債務(wù)之允諾，如無對價(jià)，無需債權(quán)人接受，不構(gòu)成要約，到達(dá)債權(quán)人生效，債權(quán)人可請求允諾人按允諾清償。債權(quán)人的“同意”不構(gòu)成承諾。第三人與債權(quán)人的“協(xié)議”是偽協(xié)議，偽合同。第三人允諾如有對價(jià)（免除債務(wù)人債務(wù)），需債權(quán)人接受，構(gòu)成要約，到達(dá)債權(quán)人生效，債權(quán)人可請求允諾人按允諾清償。債權(quán)人之同意構(gòu)成承諾，到達(dá)允諾人生效，允諾人可請求債權(quán)人按承諾給付（免除債務(wù)人債務(wù)）。第三人與債權(quán)人的協(xié)議構(gòu)成合同，但并非債務(wù)移轉(zhuǎn)合同，而是包含對價(jià)之向第三人給付（向債務(wù)人為免除表示）合同。這意味著，并非第三人承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)須債權(quán)人同意，而是第三人以承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)為對價(jià)，與債權(quán)人免除行為之交換行為須債務(wù)人配合。可見，無論有無對價(jià)，第三人允諾承擔(dān)債務(wù)均無需債權(quán)人同意。
債務(wù)的免除有兩種立法：或?yàn)槠跫s行為，或?yàn)閱畏叫袨?，均須債?quán)人向債務(wù)人表示免除意思，債權(quán)人向第三人表示免除意思不發(fā)生免除效力。雖然我國臺灣地區(qū)“民法”第300條規(guī)定，第三人與債權(quán)人之債務(wù)承擔(dān)“合同”可將債務(wù)人債務(wù)“移轉(zhuǎn)”至第三人，但第343條（免除之效力）規(guī)定：“債權(quán)人向債務(wù)人表示免除其債務(wù)之意思者，債之關(guān)系消滅。”據(jù)此，無論有無對價(jià)，債權(quán)人對第三人之債務(wù)免除表示均不發(fā)生免除效力，債務(wù)人之債務(wù)不能“移轉(zhuǎn)于該第三人”。
第三，債權(quán)人向債務(wù)人允諾，免除債務(wù)，到達(dá)債務(wù)人生效，債務(wù)人免除債務(wù)。
在法理上，上述第一允諾是第三人為債務(wù)人設(shè)定之無對價(jià)或有對價(jià)之債權(quán)，債務(wù)人可無對價(jià)或有對價(jià)請求允諾人向債權(quán)人清償債務(wù)。第二允諾是第三人向債權(quán)人設(shè)定之無對價(jià)或有對價(jià)的債權(quán)，債權(quán)人可無對價(jià)或有對價(jià)請求允諾人代債務(wù)人清償債務(wù)。第三允諾是除法定或約定事由外債務(wù)人債務(wù)消滅的必要程序。嚴(yán)格地說，第（1）行為非債務(wù)移轉(zhuǎn)必要程序?？梢?，上述債務(wù)移轉(zhuǎn)過程表面上是經(jīng)債權(quán)人同意的債務(wù)轉(zhuǎn)讓“合同”，實(shí)際上是上述三個(gè)允諾，本質(zhì)上是第二、三個(gè)允諾。這意味著債務(wù)不可轉(zhuǎn)讓，但可移轉(zhuǎn)。
當(dāng)然，經(jīng)第二、三個(gè)允諾移轉(zhuǎn)的債務(wù)移轉(zhuǎn)前后并非絕對同一：移轉(zhuǎn)前的債務(wù)如有擔(dān)保，移轉(zhuǎn)后消滅。移轉(zhuǎn)前債務(wù)人如享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，移轉(zhuǎn)后消滅。確切地說，此處之債務(wù)移轉(zhuǎn)是原債務(wù)人債務(wù)消滅，新債務(wù)人債務(wù)發(fā)生。通說不注意區(qū)分轉(zhuǎn)讓與移轉(zhuǎn)，上述“債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同”經(jīng)債權(quán)人同意生效之觀點(diǎn)及其表現(xiàn)。前文所謂指示交付是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物物上請求權(quán)之觀點(diǎn)，亦屬同一性質(zhì)錯(cuò)誤。當(dāng)然，債務(wù)與物上請求權(quán)不可轉(zhuǎn)讓的原因不同。物上請求權(quán)可移轉(zhuǎn)不可轉(zhuǎn)讓的原因前文已作分析，此處不贅述。債務(wù)不可轉(zhuǎn)讓的原因在于：除法律規(guī)定外，義務(wù)設(shè)定自主，屬單方法律行為，無需他人同意。這意味著民法轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的可以是權(quán)利，不能是義務(wù)。
民法給付行為是相對于受領(lǐng)行為之概念，給付行為須受領(lǐng)行為配合方能完成，構(gòu)成交付。交付如侵害第三人權(quán)利，由受害人決定行為（實(shí)際上是給付行為和受領(lǐng)行為）效力：受害人接受行為后果，行為生效；受害人拒絕行為后果，行為不生效。通說將履行承擔(dān)行為分為并存和免責(zé)兩類：前者債務(wù)人不免除債務(wù)，行為生效；后者債務(wù)人免除全部或部分債務(wù)，效力待定。履行承擔(dān)是第三人向債務(wù)人允諾承擔(dān)債務(wù)，確切地說，是履行承擔(dān)允諾行為，無論允諾承擔(dān)全部債務(wù)還是部分債務(wù)，均非交付行為，不發(fā)生免除效力，不侵害債權(quán)，無須債權(quán)人決定行為效力，非效力待定行為；債權(quán)人也不發(fā)生對承擔(dān)的之債權(quán)。履行承擔(dān)行為可分為全部承擔(dān)和部分承擔(dān)，不能分為并存承擔(dān)和免責(zé)承擔(dān)。如因通說主張債權(quán)轉(zhuǎn)讓是準(zhǔn)物權(quán)行為，[15]推論“債務(wù)轉(zhuǎn)讓”亦屬準(zhǔn)物權(quán)行為，則混淆了權(quán)利與義務(wù)。
②債權(quán)人簽字之履行承擔(dān)“合同”效力
如債權(quán)人在債務(wù)人與第三人之履行承擔(dān)“合同”上簽字，效力如何？
第一，如履行承擔(dān)“合同”由債務(wù)人和第三人共同交付債權(quán)人，或債務(wù)人和第三人共同委托他人交付債權(quán)人，或債權(quán)人當(dāng)債務(wù)人與第三人面簽字，視為：（1）第三人向債權(quán)人為債務(wù)承擔(dān)表示；（2）債權(quán)人向債務(wù)人為債務(wù)免除表示。即債權(quán)人與債務(wù)人之債消滅，債權(quán)人與第三人之債發(fā)生?；蛘哒f，債務(wù)人之債務(wù)移轉(zhuǎn)（非轉(zhuǎn)讓）至第三人。
第二，如履行承擔(dān)“合同”由第三人交付債權(quán)人，法理上視第三人為債務(wù)人之人，效力同債務(wù)人與第三人共同交付。
第三，如履行承擔(dān)“合同”由債務(wù)人交付債權(quán)人，債權(quán)人簽字視為債權(quán)人向債務(wù)人為債務(wù)免除表示，即債權(quán)人與債務(wù)人之債消滅；但債權(quán)人與第三人之債不發(fā)生?？梢?，第三人向債權(quán)人交付履行承擔(dān)“合同”，視為第三人向債權(quán)人為債務(wù)承擔(dān)表示。債務(wù)人向債權(quán)人交付履行承擔(dān)“合同”，對第三人不生效力。無論履行承擔(dān)“合同”是否由債務(wù)人交付債權(quán)人，債權(quán)人是否當(dāng)債務(wù)人面在履行承擔(dān)“合同”上簽字，債權(quán)人在履行承擔(dān)“合同”上的簽字，均應(yīng)視為債權(quán)人向債務(wù)人為債務(wù)免除表示。
經(jīng)債權(quán)人簽字之履行承擔(dān)“合同”，不能視為債務(wù)人、第三人、債權(quán)人三方訂立的“合同”。該“合同書”上，第三人簽字表示：第三人向債務(wù)人表示承擔(dān)債務(wù)人的債務(wù)，無須債務(wù)人“接受”、“同意”；第三人向債權(quán)人表示承擔(dān)債務(wù)人債務(wù)，無須債權(quán)人“接受”、“同意”。債權(quán)人簽字表示債權(quán)人免除債務(wù)人債務(wù)，無須債務(wù)人“接受”、“同意”。債務(wù)人簽字無法律效力。因此，該“合同書”實(shí)際上是三個(gè)單方允諾。
第三人的履行承擔(dān)允諾，債務(wù)承擔(dān)允諾，對第三人有無強(qiáng)制力？法理上，履行承擔(dān)允諾、債務(wù)承擔(dān)允諾，均與贈(zèng)與允諾不同：贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，相對人無實(shí)際損失，故贈(zèng)與允諾不應(yīng)發(fā)生強(qiáng)制力。而履行承擔(dān)允諾人不兌現(xiàn)允諾，債務(wù)人通常發(fā)生債務(wù)不履行后果；債務(wù)承擔(dān)允諾人不兌現(xiàn)允諾，債權(quán)通常不實(shí)現(xiàn)。因此，履行承擔(dān)允諾與債務(wù)承擔(dān)允諾應(yīng)發(fā)生強(qiáng)制力。
③合同轉(zhuǎn)讓質(zhì)疑
通說認(rèn)為，經(jīng)相對人同意，合同可以轉(zhuǎn)讓。從上文可知，合同轉(zhuǎn)讓之說不成立。所謂合同轉(zhuǎn)讓，其實(shí)是轉(zhuǎn)讓人以所轉(zhuǎn)讓合同相對人免除自己合同債務(wù)為條件，向第三人轉(zhuǎn)讓合同債權(quán)；第三人受領(lǐng)合同債權(quán)，并向所轉(zhuǎn)讓合同相對人表示承擔(dān)轉(zhuǎn)讓人合同債務(wù)。因此，雖然合同轉(zhuǎn)讓行為通常表現(xiàn)為轉(zhuǎn)讓人與受讓人訂立轉(zhuǎn)讓合同，所轉(zhuǎn)讓合同相對人在轉(zhuǎn)讓合同上簽字，但在法理上，轉(zhuǎn)讓合同包括下列行為：第一，合同債務(wù)承擔(dān)允諾行為：受讓人向所轉(zhuǎn)讓合同相對人允諾承擔(dān)轉(zhuǎn)讓人在所轉(zhuǎn)讓合同中的合同債務(wù)；第二，合同債務(wù)免除允諾行為：所轉(zhuǎn)讓合同相對人允諾免除轉(zhuǎn)讓人在所轉(zhuǎn)讓合同中的合同債務(wù)；第三，合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為：轉(zhuǎn)讓人與受讓人訂立所轉(zhuǎn)讓合同合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議。第一、二行為均為單方允諾；第三行為是轉(zhuǎn)讓人與受讓人的合同行為。
④買賣不破租賃法理分析
通說認(rèn)為，羅馬法規(guī)定買賣破除租賃，堅(jiān)持了債的相對性。近代民法規(guī)定買賣不破租賃，突破了債的相對性。在法理上，出租人因享有標(biāo)的物所有權(quán)，享有租賃合同債權(quán)；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)，合同債權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓，合同債務(wù)不能轉(zhuǎn)讓，但是否當(dāng)然移轉(zhuǎn)？買賣破除租賃，意味著出租人如轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)，買受人僅受領(lǐng)標(biāo)的物所有權(quán)和合同債權(quán)，不承擔(dān)合同債務(wù)，可請求承租人排除對標(biāo)的物之占有；出賣人合同債務(wù)不免除，承租人可請求出賣人承擔(dān)違約后果。出租人與承租人之間租賃合同關(guān)系不終止，買受人與承租人之間不發(fā)生租賃合同關(guān)系。買賣不破租賃，意味著出租人如轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)，買受人受領(lǐng)標(biāo)的物所有權(quán)和合同債權(quán)，并推定：第一，買受人向承租人允諾承擔(dān)租賃合同債務(wù)，買受人與承租人之間發(fā)生租賃合同關(guān)系。第二，承租人免除出租人租賃合同債務(wù)，出租人與承租人之租賃合同關(guān)系終止?？梢?，租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓過程，法理上是原租賃合同終止，新租賃合同發(fā)生的過程，不能視為債的相對性的突破。當(dāng)然，出租人轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)，也不是合同轉(zhuǎn)讓。
據(jù)此，例10、11中，甲與乙的“協(xié)議”均是僅一方意志發(fā)生法律效力的“協(xié)議”，無須相對方接受，是偽協(xié)議，偽合同。嚴(yán)格地說，如無對價(jià)，“履行承擔(dān)協(xié)議”、“債務(wù)承擔(dān)協(xié)議”均是偽概念。
2．即時(shí)設(shè)定用益物權(quán)的“協(xié)議”
例12．甲無償為乙登記甲名下的a地塊特定期間使用權(quán)，乙表示同意。試作分析：例12中，甲的表示（登記）有法律效力，無須乙的“同意”。乙的“同意”無法律效力。甲與乙的“協(xié)議”僅一方意志發(fā)生法律效力，是偽協(xié)議，偽合同。嚴(yán)格地說，所謂“即時(shí)設(shè)定用益物權(quán)的協(xié)議”是偽概念。
例13．甲有償為乙登記甲名下的a地塊特定期間使用權(quán)，乙表示同意。試作分析：例13中，甲實(shí)際上有兩個(gè)表示：（1）愿以登記為對價(jià)，交換乙的特定行為，通常是給付價(jià)金；（2）為登記行為。第（1）表示有法律效力，乙同意后方可交換，構(gòu)成要約；乙的同意亦有法律效力，構(gòu)成承諾；甲與乙的協(xié)議構(gòu)成合同。第（2）表示有法律效力，無須乙的“同意”；乙的“同意”無法律效力；甲與乙的“協(xié)議”僅一方意志發(fā)生法律效力，是偽協(xié)議，偽合同?？梢?，在形式上，乙的同意包括同意交換和“同意”甲為登記行為；在實(shí)質(zhì)上，乙的同意僅是同意交換，甲為登記行為無須乙“同意”。
3．即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)之“協(xié)議”
例14．甲在自己名下的a房上為乙登記抵押權(quán)，乙表示“同意”。試作分析：例14中，甲的表示（登記）有法律效力，無須乙的“同意”；乙的“同意”無法律效力。甲與乙的“協(xié)議”僅一方意志發(fā)生法律效力，是偽協(xié)議，偽合同。嚴(yán)格地說，所謂“即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)的協(xié)議”是偽概念。
擔(dān)保行為反映擔(dān)保人與債權(quán)人之關(guān)系，不存在對價(jià)問題，屬無償行為。如擔(dān)保人為債務(wù)人，不存在發(fā)生有償擔(dān)保問題。如擔(dān)保人為第三人，第三人為債務(wù)人擔(dān)保，可能有對價(jià)，須第三人與債務(wù)人達(dá)成協(xié)議，發(fā)生合同關(guān)系；但無須債權(quán)人同意。
4.強(qiáng)加利益質(zhì)疑
許可債權(quán)人單方免除債務(wù)，許可單方為他人設(shè)定財(cái)產(chǎn)權(quán)，是否會(huì)導(dǎo)致許可將利益強(qiáng)加他人呢？
（1）關(guān)于債務(wù)免除
債權(quán)是法律規(guī)定的稀缺資源歸屬關(guān)系破壞后的救濟(jì)資格。債權(quán)人明示接受這一破壞，即放棄債權(quán)。放棄債權(quán)即免除債務(wù)，羅馬法規(guī)定為契約行為（通說視契約為單數(shù)法律行為），法、德、瑞士等國從之；[16]日、俄以及我國臺灣地區(qū)規(guī)定為單方行為。[17]《意大利民法典》第1236條規(guī)定：“債權(quán)人免除債務(wù)的意思表示的通知送達(dá)債務(wù)人時(shí)，發(fā)生債的消滅，但是，被通知的債務(wù)人在適當(dāng)期間內(nèi)不愿接受該意思表示的不在此限?！睋?jù)此，免除行為效力未定，實(shí)質(zhì)上屬契約行為，只是推定債務(wù)人不拒絕為同意表示。有學(xué)者主張，免除不宜明確規(guī)定為契約行為，可仿《德國民法典》第333條和我國臺灣地區(qū)“民法典”第269條規(guī)定：“債務(wù)人表示不欲享受免除之利益者，視為自始未有免除之表示?！盵18]此仿制規(guī)定實(shí)同《意大利民法典》第1236條。我國《合同法》第105條規(guī)定：“債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止?！睋?jù)此免除應(yīng)視為單方行為。周柑教授主張免除為契約行為，理由是：“免除債務(wù)在多數(shù)情況下為債務(wù)人所樂意，但也有債務(wù)人不愿消滅債務(wù)的情況，如有的人不愿受讓之惠，特別對特定的人；又如學(xué)徒工為了學(xué)藝，就不愿其工作的義務(wù)被免除?！盵19]學(xué)徒必須為雇主工作，也必須通過工作才能學(xué)藝。學(xué)徒的工作包含履行義務(wù)和行使權(quán)利。不許學(xué)徒工作不僅免除了學(xué)徒的義務(wù)，也侵害了學(xué)徒的權(quán)利，非此處討論的免除行為。
在法理上，免除應(yīng)該如何規(guī)定，根據(jù)只能是：①免除是否侵害債務(wù)人利益？如侵害，應(yīng)不生效。顯然，免除不侵害債務(wù)人利益。②免除是否可能導(dǎo)致將特定利益強(qiáng)加于債務(wù)人，違背債務(wù)人意志？如可能，應(yīng)不生效。免除只是允許債務(wù)人不為特定行為，并不禁止被免除人為特定行為。免除人身性債務(wù)，如賠禮道歉，被免除人不直接發(fā)生利益。免除財(cái)產(chǎn)性債務(wù)，被免除人可發(fā)生利益，如拒絕接受利益，仍可清償。該給付系被免除人之真實(shí)意思表示，免除人受領(lǐng)不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，被免除人不得以債已消滅而請求返還。如免除人拒絕受領(lǐng)，應(yīng)許可被免除人通過提存而清償，構(gòu)成非債給付。因此，免除實(shí)際上不能將意志強(qiáng)加于債務(wù)人。
規(guī)定免除為契約行為，存在以下問題：①無實(shí)際意義，因債權(quán)人可通過不行使債權(quán)而達(dá)到免除的目的。②限制債權(quán)人處分債權(quán)，法理上根據(jù)不足。③債權(quán)人為免除表示后，債是否存在不確定，不利于經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。
有學(xué)者主張免除發(fā)生自然債的效力。[20]此言本身成立，問題在于，通說視自然債為債的一種形式，據(jù)此，免除后債仍存在。自然債無強(qiáng)制效力，屬人情債，非法律債。免除應(yīng)為單方行為，法律效力實(shí)際上同自然債。
史尚寬先生認(rèn)為，我國臺灣地區(qū)民法“雖以免除為單獨(dú)行為，然亦非不承認(rèn)免除契約之成立。例如債權(quán)人與債務(wù)人約定由債務(wù)人支付一萬五千元債權(quán)中之二千元完畢后，即拋棄其余額債權(quán)。債務(wù)人不實(shí)行二千元支付時(shí)，則債權(quán)人得解除上述契約，而請求全額之支付。蓋此時(shí)債權(quán)系因契約而拋棄，其因契約拋棄之債權(quán)，得因契約之解除而回復(fù)原狀也（日本昭和四年三月廿六日大判、我妻民法教材四八二頁）”。[21]此例之免除行為實(shí)為附“解除條件”法律行為，以債務(wù)人履行義務(wù)為條件，但無須債務(wù)人同意即可生效，形式上為契約行為，實(shí)質(zhì)上屬單方行為。法律行為可附條件，但對價(jià)不構(gòu)成條件。此例條件屬對價(jià)，非附條件法律行為之條件。在法理上，只要規(guī)定免除為單方行為，免除即無須債務(wù)人之意思表示，任何免除“契約”實(shí)際上均非契約，無須契約形式。
（2）關(guān)于單方設(shè)定財(cái)產(chǎn)權(quán)
單方設(shè)定的財(cái)產(chǎn)權(quán)包括債權(quán)、抵押權(quán)、用益物權(quán)。債權(quán)、抵押權(quán)，如不行使，實(shí)際上不表現(xiàn)為利益，無償為他人設(shè)定債權(quán)、抵押權(quán)，難以強(qiáng)加利益。為他人無償設(shè)定用益物權(quán)，有兩種情況：①適用登記生效主義，本來只須設(shè)定人登記，無須相對人簽字，相對人可能不知情，違背相對人意志。為避免強(qiáng)加利益，法律可規(guī)定此類行為須相對人簽字，但相對人簽字的法理意義是表示知情，并非表示“同意”或“接受”。相對人拒絕簽字，法理上不應(yīng)視為拒絕接受權(quán)利，而應(yīng)視為放棄權(quán)利，即前文所謂發(fā)生相當(dāng)于涂銷登記的效力。②適用登記對抗主義，如不登記，必須通知相對人，相對人如不愿享有所設(shè)定權(quán)利，可以通過不行使標(biāo)的權(quán)利而拒絕利益（不是拒絕接受標(biāo)的權(quán)利），也不能強(qiáng)加利益；如登記，適用上述登記生效主義之分析?？梢?，許可單方設(shè)定用益物權(quán)也不能強(qiáng)加利益。
（二）雙方意志均無法律效力的“協(xié)議”
1．允諾設(shè)定抵押權(quán)的“協(xié)議”
例15．甲向乙表示，愿將自己名下的a房所有權(quán)抵押于乙，以擔(dān)保乙對自己的債權(quán)，乙表示同意。
例16．甲向乙表示，愿將自己名下的a房所有權(quán)抵押于乙，以擔(dān)保乙對丙的債權(quán)，乙表示同意。
2.允諾設(shè)定質(zhì)權(quán)的“協(xié)議”
例17．甲向乙表示，愿將自己的手表質(zhì)押于為乙，以擔(dān)保乙對自己的債權(quán)，乙表示同意。
例18．甲向乙表示，愿將自己的手表質(zhì)押于為乙，以擔(dān)保乙對丙的債權(quán)，乙表示同意。
試作分析：例15、16、17、18中，甲之行為均是允諾為乙設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，無須乙的接受。甲與乙的“協(xié)議”均是偽協(xié)議，偽合同。
既然甲之行為均是允諾設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，并非即時(shí)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，甲之行為不發(fā)生物權(quán)。但是否發(fā)生債權(quán)呢？即是否為乙設(shè)定了債權(quán)呢？
（1）抵押關(guān)系
我國《擔(dān)保法》第41條規(guī)定：“當(dāng)事人以本法第42條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。”《擔(dān)保法》第42條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)包括：①無地上定著物的土地使用權(quán)，②城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物，③林木，④航空器、船舶、車輛，⑤企業(yè)的設(shè)備或其他動(dòng)產(chǎn)。
前文指出，即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)“協(xié)議”不是合同，《擔(dān)保法》第41條表述并不準(zhǔn)確。而且，合同關(guān)系即債的關(guān)系，登記合同就是登記債權(quán)，但債權(quán)反映特定人之間的關(guān)系，無須公示。如立法規(guī)定，特定合同必須登記，如商品房買賣合同，租賃合同，均非為了公示，而是為了管理。條文所謂“抵押合同自登記之日起生效”，準(zhǔn)確含義應(yīng)為抵押權(quán)自登記之日起發(fā)生，具體地說，抵押人以登記行為，表示即時(shí)為債權(quán)人設(shè)定抵押權(quán)之效果意思，登記行為即時(shí)發(fā)生物權(quán)效力，即發(fā)生抵押權(quán)?？梢酝普?，抵押權(quán)發(fā)生前，抵押允諾人不因抵押允諾與債權(quán)人發(fā)生債的關(guān)系，不發(fā)生對債權(quán)人的債務(wù)。
《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國擔(dān)保法＞若干問題的解釋》（以下簡稱《擔(dān)保法司法解釋》）第56條第2款規(guī)定：“法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實(shí)信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！睋?jù)此，未經(jīng)抵押登記，抵押允諾人之意思表示不發(fā)生物權(quán)效力，但發(fā)生債權(quán)效力?！?lt;擔(dān)保法>司法解釋》第56條第2款與《擔(dān)保法》第41條明顯沖突，司法解釋修改了法律，司法解釋者扮演了立法者的角色?！?lt;擔(dān)保法>司法解釋》起草者，最高法院民二庭承認(rèn)：《<擔(dān)保法>司法解釋》第56條第2款對《擔(dān)保法》第41條“富有突破性”。[22]
最高法院民二庭為自己“富有突破性”的“解釋”作了辯解：“我們認(rèn)為：對《擔(dān)保法》的此項(xiàng)規(guī)定（按：指第41條）應(yīng)做正確的理解：抵押合同自登記之日起生效指的是抵押合同產(chǎn)生預(yù)期的法律后果，即抵押權(quán)成立。在登記之前抵押合同并非對當(dāng)事人沒有法律約束力（除非違反合同法的有關(guān)規(guī)定），而只是不能產(chǎn)生預(yù)期的法律后果即設(shè)立抵押權(quán)。”[23]
這一辯解不能成立。前文指出，民法之“生效”并非發(fā)生法律效力的簡稱，而是表示行為人實(shí)現(xiàn)效果意思。抵押人在整個(gè)抵押過程中有兩個(gè)表示：①向債權(quán)人允諾，在自己的特定財(cái)產(chǎn)上為債權(quán)人設(shè)定抵押權(quán)；②為債權(quán)人登記自己的特定財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)。第二個(gè)表示即時(shí)發(fā)生法律效力，即設(shè)定抵押權(quán)，沒有異議。第一個(gè)表示是否發(fā)生法律效力？《擔(dān)保法》第41條明文規(guī)定：“抵押合同自登記之日起生效?！睋?jù)此，抵押人的全部效果意思就是以登記行為為債權(quán)人即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)，無任何其他效果意思，第一個(gè)表示不發(fā)生法律效力?！稉?dān)保法司法解釋》認(rèn)為第一個(gè)表示對抵押人發(fā)生約束力，只是不發(fā)生抵押權(quán)，顯然屬于曲解，沒有根據(jù)。
（2）質(zhì)押關(guān)系
《擔(dān)保法》第64條第2款：“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效?！睋?jù)此，質(zhì)押人以交付質(zhì)物，表示即時(shí)為債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)之效果意思，即時(shí)發(fā)生物權(quán)效力，即為債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)?？梢酝普?，質(zhì)押允諾人交付質(zhì)物前，不因質(zhì)押允諾與債權(quán)人發(fā)生債的關(guān)系，不發(fā)生對債權(quán)人的債務(wù)。
《＜擔(dān)保法＞司法解釋》第86條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人未按質(zhì)押合同約定的時(shí)間移交質(zhì)物的，因此給質(zhì)權(quán)人造成損失的，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)承擔(dān)賠償責(zé)任?！睋?jù)此，質(zhì)物交付質(zhì)權(quán)人前，質(zhì)押人之意思表示不發(fā)生物權(quán)效力，但發(fā)生債權(quán)效力。《＜擔(dān)保法＞司法解釋》第86條與《擔(dān)保法》第64條第2款明顯沖突，司法解釋又修改了法律，司法解釋者又扮演了立法者的角色。
質(zhì)押人在整個(gè)質(zhì)押過程中有兩個(gè)表示：①向債權(quán)人允諾，在自己的特定財(cái)產(chǎn)上為債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)；②向債權(quán)人交付質(zhì)物，為債權(quán)人即時(shí)設(shè)定質(zhì)權(quán)。第二個(gè)表示即時(shí)發(fā)生法律效力，即設(shè)定質(zhì)權(quán)，沒有異議。第一個(gè)表示是否發(fā)生法律效力？《擔(dān)保法》第64條第2款明文規(guī)定：“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效?！睋?jù)此，質(zhì)押人的全部效果意思就是以交付質(zhì)物為債權(quán)人即時(shí)設(shè)定質(zhì)權(quán)，無任何其他效果意思，第一個(gè)表示不發(fā)生法律效力?！稉?dān)保法司法解釋》認(rèn)為第一個(gè)表示對質(zhì)押人發(fā)生債權(quán)效力，顯然屬于曲解，沒有根據(jù)。
傳統(tǒng)民法學(xué)認(rèn)為，質(zhì)押合同為要物合同，即質(zhì)物移轉(zhuǎn)占有前，協(xié)議雙方不發(fā)生合同關(guān)系。《擔(dān)保法司法解釋》規(guī)定，質(zhì)物移轉(zhuǎn)占有前，協(xié)議雙方已發(fā)生合同關(guān)系，修改了傳統(tǒng)理論，但該《司法解釋》起草者仍認(rèn)為：“質(zhì)押合同為實(shí)踐合同。”[24]這是對實(shí)踐合同的曲解。有理由認(rèn)為，為了修改《擔(dān)保法》，《擔(dān)保法司法解釋》起草者不僅曲解了《擔(dān)保法》，而且曲解了實(shí)踐合同。在法理上，為設(shè)定質(zhì)權(quán)，在質(zhì)物移轉(zhuǎn)占有前，無須債權(quán)人表示，不可能發(fā)生合同關(guān)系。
（3）大陸法系物權(quán)擔(dān)?！昂贤钡男Я?/p>
大陸法系中，不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾的效力是不同的。采用登記對抗主義，抵押允諾發(fā)生物權(quán)效力，但未經(jīng)登記不得對抗第三人。采用登記生效主義，效力不統(tǒng)一：
《德國民法典》第873條（因協(xié)議和登記而取得）：“1．為了讓與土地使用權(quán)，為了對土地設(shè)定權(quán)利，以及為了讓與此種權(quán)利或?qū)Υ朔N權(quán)利更設(shè)定其他權(quán)利，除法律另有規(guī)定，應(yīng)有權(quán)利人與相對人對于權(quán)利變更的協(xié)議，并將權(quán)利變更登人土地登記簿冊。2.在登記前，權(quán)利人和相對人僅在以公證證書證明雙方意思表示時(shí)，或向土地登記所交付或遞呈意思表示時(shí)，或權(quán)利人已將符合土地登記法規(guī)規(guī)定的登記許可，交付于相對人時(shí)，始受協(xié)議的拘束?！睋?jù)此，抵押物登記前，如不符合第2款規(guī)定的條件，不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾不發(fā)生效力。此處之效力是債權(quán)效力。
在我國臺灣地區(qū)，“民法”中沒有明文規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)抵押人意思表示的效力，但存在相關(guān)判例（1981年臺上453）:“不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)設(shè)定，固應(yīng)以書面為之。但當(dāng)事人約定設(shè)定不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)之債權(quán)契約，并非要式行為。若雙方就其設(shè)定已互相同意，則同意設(shè)定抵押權(quán)一方，自應(yīng)負(fù)使他方取得該抵押權(quán)之義務(wù)。又口頭約定設(shè)定抵押權(quán)時(shí)，若為有償行為，當(dāng)不因債務(wù)人以后為履行義務(wù)，補(bǔ)訂書面抵押權(quán)設(shè)定契約及辦理抵押權(quán)設(shè)定登記，而使原有償之抵押權(quán)設(shè)定行為變?yōu)闊o償行為。原審所持相反見解，尚有未合?！笨梢姡欣_認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾發(fā)生債權(quán)效力；即使口頭表示，也有法律效力。但該判例之一審持相反見解。
（4）物保允諾不應(yīng)發(fā)生債權(quán)
應(yīng)該承認(rèn)，根據(jù)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記生效主義和動(dòng)產(chǎn)物權(quán)交付生效主義，不動(dòng)產(chǎn)抵押行為，質(zhì)押行為，與買賣行為、用益物權(quán)讓與行為，有共同之處：除當(dāng)事人意思表示外，還必須完成一個(gè)變動(dòng)物權(quán)的特定行為。物權(quán)變動(dòng)前，出賣人、用益物權(quán)出讓人、不動(dòng)產(chǎn)所有人，物上擔(dān)保人，仍享有物權(quán)，可合法處分標(biāo)的物或物權(quán)。但這不妨礙買賣協(xié)議、用益物權(quán)讓與協(xié)議發(fā)生債權(quán)效力。一些學(xué)者因此認(rèn)為，不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾“協(xié)議”、質(zhì)押允諾“協(xié)議”發(fā)生債權(quán)效力理所當(dāng)然；物權(quán)行為（梁慧星教授稱物權(quán)變動(dòng)或處分行為[25]與債權(quán)行為的區(qū)分原則，不僅適用于買賣行為，用益物權(quán)讓與行為，也應(yīng)適用于動(dòng)產(chǎn)抵押以外的物權(quán)擔(dān)保行為。梁慧星教授主持制定的《中國物權(quán)法草案建議稿》，即在其第310條（抵押合同）[理由]中認(rèn)為：“按照本法關(guān)于物權(quán)變動(dòng)與其原因行為的區(qū)分原則，當(dāng)然應(yīng)明確區(qū)別抵押合同的生效和抵押權(quán)的設(shè)定?！盵26]
然而，上述相似只是表面現(xiàn)象。有償轉(zhuǎn)讓所有權(quán)或用益物權(quán)之允諾含對價(jià)，構(gòu)成要約或承諾；而物權(quán)擔(dān)保允諾不含對價(jià)，不構(gòu)成要約或承諾，并且無法強(qiáng)制執(zhí)行；由此發(fā)生根本區(qū)別。
在法理上，履約應(yīng)視為移轉(zhuǎn)一價(jià)值。合同債務(wù)人之締約表示其實(shí)是為兩個(gè)允諾：①允諾向相對人為特定行為；②允諾如不履行第一允諾，將給付特定數(shù)額財(cái)產(chǎn)。如合同無第二允諾，應(yīng)推定締約人允諾補(bǔ)償因不履行第一允諾而未移轉(zhuǎn)之價(jià)值，以及未移轉(zhuǎn)價(jià)值于違約期間之孳息，補(bǔ)償價(jià)值最終表現(xiàn)為貨幣形式。因此，締約人第一允諾不僅是表示將為允諾之特定行為，而且是保證為允諾之特定行為，保證方式是：如不履行第一允諾，可請求履行第二允諾。在法理上，作為性特定行為無法強(qiáng)制執(zhí)行，補(bǔ)償特定數(shù)額貨幣可以強(qiáng)制執(zhí)行。因此，合同的強(qiáng)制性不在于強(qiáng)制履行，而在于強(qiáng)制補(bǔ)償。我國《合同法》規(guī)定“違約責(zé)任”包括繼續(xù)履行（第107條），法理根據(jù)不足。
民事主體如允諾為他人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，但最終沒有設(shè)定，不是物權(quán)擔(dān)保人，而是物權(quán)擔(dān)保允諾人，包括抵押允諾人或質(zhì)押允諾人。物權(quán)擔(dān)保允諾人表示之真實(shí)意思僅是：允諾為相對人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。該允諾不僅沒有即時(shí)設(shè)定物權(quán)；因無對價(jià)，無須相對人配合，也不構(gòu)成要約，不能推定存在第二允諾；允諾人不兌現(xiàn)允諾不構(gòu)成違約，不適用違約規(guī)定。物保允諾人既然允諾設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，債權(quán)人當(dāng)然可請求物保允諾人兌現(xiàn)允諾，但難以強(qiáng)制執(zhí)行。
如抵押允諾人拒不辦理登記，法律可否強(qiáng)制允諾人登記？前文指出，作為性特定行為無法強(qiáng)制執(zhí)行。在法理上，此時(shí)抵押允諾人仍是抵押物所有人，相對人不能直接支配抵押物，當(dāng)然也不能請求法院強(qiáng)制登記抵押物。能否規(guī)定須以他物替代登記？當(dāng)然不能，抵押允諾人允諾登記之財(cái)產(chǎn)，相對人尚無權(quán)強(qiáng)制登記，何況抵押允諾人未允諾登記的財(cái)產(chǎn)。我國《擔(dān)保法》第51條規(guī)定：“抵押人的行為足以使抵押物價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押物價(jià)值減少時(shí)，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價(jià)值，或者提供與減少的價(jià)值相當(dāng)?shù)膿?dān)保?！钡丁磽?dān)保法＞司法解釋》第70條規(guī)定：“抵押人的行為足以使抵押物價(jià)值減少的，抵押權(quán)人請求抵押人恢復(fù)原狀或提供擔(dān)保遭到拒絕時(shí)，抵押權(quán)人可以請求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請求提前行使抵押權(quán)?！笨梢姡运锾娲怯浕驌?dān)保不能強(qiáng)制。根本原因在于：債權(quán)人對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不享有物權(quán)，抵押權(quán)人對抵押人抵押物以外的其他財(cái)產(chǎn)不享有物權(quán)，均不能直接支配。
如質(zhì)押允諾人拒不交付質(zhì)物，法律可否強(qiáng)制交付？前文指出，作為性特定行為不能強(qiáng)制執(zhí)行。在法理上，此時(shí)質(zhì)押允諾人仍是質(zhì)物所有人，相對人不能直接支配質(zhì)物，當(dāng)然也不能請求法院強(qiáng)制移轉(zhuǎn)質(zhì)物占有。如質(zhì)物已轉(zhuǎn)讓、遺失、滅失，或質(zhì)押給第三人，同樣不能規(guī)定須以他物替代。
因此，相對人請求物保允諾人兌現(xiàn)允諾的請求無威懾力，非債權(quán)權(quán)能。這意味著物保允諾人并未為自己設(shè)定任何債務(wù)。物保允諾相對人不因物保允諾發(fā)生任何權(quán)利。物保允諾不變動(dòng)任何民事關(guān)系，不發(fā)生任何法律效力。物保允諾是物保允諾行為，非物保行為。物保允諾人是物保允諾人，非物保人；應(yīng)承擔(dān)物保允諾后果，不應(yīng)承擔(dān)物保后果，而物保允諾后果無法強(qiáng)制執(zhí)行，無法律意義。通說認(rèn)為，物保允諾人不設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，違反誠信原則，應(yīng)“賠償”給債權(quán)人造成的損失。這是對誠信原則的機(jī)械理解，不能成立。
保證行為亦非要約，不兌現(xiàn)保證也不構(gòu)成違約。但保證人表示之真實(shí)意思是：如債務(wù)人不清償或不能清償債務(wù)，保證人清償債務(wù)。保證是允諾附條件無償給付特定數(shù)額貨幣。物保允諾不構(gòu)成物保，保證允諾構(gòu)成保證。保證人應(yīng)承擔(dān)保證允諾后果。請求物保允諾人兌現(xiàn)物保允諾不能強(qiáng)制執(zhí)行，請求保證人給付特定數(shù)額貨幣可以強(qiáng)制執(zhí)行。
可將保證允諾與贈(zèng)與允諾作一比較：兩者存在共性：均允諾無償給付財(cái)產(chǎn)，均不構(gòu)成要約，不兌現(xiàn)允諾均不構(gòu)成違約，不應(yīng)適用違約規(guī)定。但兩者存在區(qū)別：①贈(zèng)與允諾通常是贈(zèng)與特定物，不能強(qiáng)制。保證允諾是補(bǔ)償特定數(shù)額貨幣，可以強(qiáng)制。②贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，受贈(zèng)允諾人無損失，不存在是否補(bǔ)償受贈(zèng)允諾人損失的問題；保證允諾人不兌現(xiàn)允諾，債權(quán)人有損失，存在是否補(bǔ)償債權(quán)人損失的問題。在法理上，保證允諾人之注意義務(wù)應(yīng)高于贈(zèng)與允諾人，贈(zèng)與允諾不應(yīng)為受贈(zèng)允諾人設(shè)定債權(quán)，保證允諾應(yīng)為債權(quán)人設(shè)定債權(quán)。
規(guī)定物保允諾人意思表示發(fā)生債權(quán)，如物保允諾人就是債務(wù)人，此類規(guī)定沒有任何意義；如物保允諾人是第三人，物保允諾人實(shí)際上成為標(biāo)的物價(jià)值內(nèi)的保證人，物保成了人保，增加了債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)。而且，此類規(guī)定容易使債權(quán)人以為，自己已取得請求物保允諾人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)，物保允諾人之意思表示擔(dān)保了擔(dān)保物權(quán)的發(fā)生，擔(dān)保物權(quán)發(fā)生后又可擔(dān)保合同債權(quán)，導(dǎo)致未經(jīng)抵押登記或交付質(zhì)物，就交付貸款。而實(shí)際上，如擔(dān)保允諾人所為允諾是保證，相對人未必放貸。
民法需要擔(dān)保物權(quán)，不是為了一般地以擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，而是為了賦予債權(quán)人在擔(dān)保人特定財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)優(yōu)先受償?shù)馁Y格。為此，債權(quán)人或可占有標(biāo)的物（動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)、留置權(quán)），或可凍結(jié)標(biāo)的財(cái)產(chǎn)權(quán)（權(quán)利質(zhì)押），或可保全標(biāo)的物（抵押權(quán)），條件成就并可處分特定財(cái)產(chǎn)，或行使標(biāo)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，以區(qū)別無優(yōu)先受償資格，不能占有或保全擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)，不能凍結(jié)擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)權(quán)的保證制度。為尊重當(dāng)事人真實(shí)意思，嚴(yán)格區(qū)分擔(dān)保物權(quán)與保證債權(quán)，真正發(fā)揮擔(dān)保物權(quán)的效用，減少債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)，不應(yīng)承認(rèn)披著擔(dān)保物權(quán)外衣的保證行為，而應(yīng)以交付為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押允諾人意思表示生效要件，以登記為不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾人意思表示生效要件。
因此，物權(quán)行為與債權(quán)行為的區(qū)分原則，不應(yīng)普遍適用于通過法律行為變動(dòng)物權(quán)的法律關(guān)系，實(shí)際上只應(yīng)適用于合同關(guān)系。物保允諾不發(fā)生相對法律關(guān)系，不應(yīng)發(fā)生債權(quán)效力。
據(jù)此，例15、16、17、18中，甲之表示均無需相對方接受，均不能強(qiáng)制執(zhí)行，均不應(yīng)發(fā)生法律效力；乙之“同意”均不發(fā)生法律效力。前文例1至例5，雙方之表示無法律效力，不構(gòu)成合同，但構(gòu)成協(xié)議，是真協(xié)議、偽合同；而例15至例18，雙方之表示不構(gòu)成合同，也不構(gòu)成協(xié)議，是偽協(xié)議、偽合同。嚴(yán)格地說，所謂“允諾設(shè)定擔(dān)保物權(quán)之協(xié)議”是偽概念。
《擔(dān)保法》規(guī)定，適用登記生效主義的抵押允諾關(guān)系，“抵押合同自登記之日起生效”，（第41條）動(dòng)產(chǎn)“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效”，（第64條）視上述抵押允諾關(guān)系、質(zhì)押允諾關(guān)系為合同，是對協(xié)議和合同的誤解；但否定此類允諾關(guān)系按締約人意志發(fā)生法律效力，實(shí)際上反映了立法者的認(rèn)識：物保允諾無法強(qiáng)制執(zhí)行。這一認(rèn)識符合事實(shí)，但司法解釋作了修改。
傳統(tǒng)理論有不真正合同概念，通常指債務(wù)免除關(guān)系。上文指出，債務(wù)免除有不同規(guī)定，如為契約行為，即合同關(guān)系；如為單方行為，非合同關(guān)系。無論哪一種，均非本文之非合同協(xié)議、偽協(xié)議。
英美法有單方合同概念，指受約方以履行為承諾，亦非本文之非合同協(xié)議、偽協(xié)議。
前文指出：傳統(tǒng)合同理論有諾成合同概念，表示不經(jīng)交付即可成立之合同。在法理上，諾成合同是經(jīng)要約和承諾而成立之合同，構(gòu)成對價(jià)關(guān)系；其他合同之成立，包括要物合同、物權(quán)合同、準(zhǔn)物權(quán)合同，均無要約和承諾過程，除傳統(tǒng)有息借貸外，亦不含對價(jià)。英美法之合同僅指諾成合同，要約和承諾是合同成立之必要程序，法理上視為兩個(gè)有法律效力之允諾，對價(jià)為合同成立要件。在抽象程度上，英美法合同不及大陸法合同，大陸法合同理論不受英美法上述合同理論之約束。然而，英美法上述合同理論實(shí)際上主張：非允諾之表示，非對價(jià)之允諾，不構(gòu)成要約或承諾。這一認(rèn)識符合法理，但為大陸法合同理論所忽視。
綜上，合同是按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議。不按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議，無論不發(fā)生法律效力的協(xié)議，還是發(fā)生不符合締約人意志的法律效力的協(xié)議，均非合同。無需相對方接受的表示，或有法律效力，如設(shè)定無對價(jià)債權(quán)（包括保證、無對價(jià)履行承擔(dān)、無對價(jià)債務(wù)承擔(dān)），即時(shí)設(shè)定用益物權(quán)，即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)；或不應(yīng)有法律效力，如允諾設(shè)定擔(dān)保物權(quán)；此類表示如為相對方“接受”，形成偽協(xié)議。連協(xié)議都不是，當(dāng)然不是合同。嚴(yán)格區(qū)分合同與非合同協(xié)議、偽協(xié)議，是正確理解合同概念的前提。通說主張合同成立可不生效；保證關(guān)系、抵押關(guān)系是合同關(guān)系；債務(wù)轉(zhuǎn)讓“合同”經(jīng)債權(quán)人同意生效；均不成立。原因在于或者混淆了合同與協(xié)議，或者混淆了真協(xié)議與偽協(xié)議，或者既混淆了合同與協(xié)議，又混淆了真協(xié)議與偽協(xié)議。
注釋:
[9]在法理上，物上請求權(quán)是請求物權(quán)或占有權(quán)源妨礙人排除妨礙的權(quán)利，反映特定人之間的法律關(guān)系，屬債權(quán)，但本文不討論物上請求權(quán)性質(zhì)。
[10]轉(zhuǎn)引自王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第4冊，北京大學(xué)出版社2009年版，第7頁。
[11]參見張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第319頁；梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年版，第245頁。
[12]參見前引[10]，王澤鑒書，第4-5頁。
[13]鄭玉波：《民法債編總論》，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第448頁；黃立：《民法債編總論》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第625頁。
[14]王家福主編：《中國民法學(xué)•民法債權(quán)》，法律出版社1991年版，第83頁。
[15]在法理上，債權(quán)轉(zhuǎn)讓屬債權(quán)行為，非準(zhǔn)物權(quán)行為，參見拙著《民法哲學(xué)論稿》，復(fù)旦大學(xué)出版社2009年版，第24章《權(quán)利之表征性》第二節(jié)《關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓》，本文不作討論。
[16]《法國民法典》第1282條、1283條、1285條，《德國民法典》第397條，《瑞士債法典》第115條。
[17]《日本民法典》第519條，《俄羅斯民法典》第415條，我國臺灣《民法典》第343條。
[18]黃立：《民法債編總論》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第719頁?！兜聡穹ǖ洹返?33條規(guī)定：“第三人對立約人拒絕因契約而取得的權(quán)利時(shí)，視為自始未取得其權(quán)利?！蔽覈_灣地區(qū)“民法”第269條第3款規(guī)定：“第三人對于當(dāng)事人之一方表示不欲享受其契約之利益者，視為自始未取得其利益?！?/p>
[19]周相：《羅馬法原論》，商務(wù)印書館1994年版，第848頁。
[20][21]史尚寬：《債法總論》，臺灣榮泰印書館1978年版，第829頁。
[22]李國光主編，最高人民法院民二庭編著：《擔(dān)保法新釋新解與適用》，新華出版社2001年版，第578頁。
[23]前引[22]，李國光主編書，第579頁。
甲方：
乙方：
甲方在 建房屋_____間， 一共______層， 建筑總面積為 平 方米由乙方承包施工。經(jīng)雙方協(xié)商同意，特簽訂如下合同：
一、承包方式
采用包工不包料方式承包。甲方提供建房所需的材料，包括：紅磚、河砂、 碎石、石灰、水泥、鋼材、水管、下水管、鐵釘、扎絲、水電等。乙方提供勞 務(wù)、建筑技術(shù)、模板、撐樹、腳手架用材、碼釘及生產(chǎn)生活用具等。乙方不負(fù) 責(zé)樓梯、樓面、樓底、現(xiàn)澆混凝土板面與板底的粉刷。甲方負(fù)責(zé)水電供給及原 材料及時(shí)進(jìn)場。乙方必須保證工程質(zhì)量，按設(shè)計(jì)圖紙和甲方要求施工，節(jié)約材 料，并保管好材料，不得丟失。
二、承建項(xiàng)目
乙方按照設(shè)計(jì)圖紙或甲方提出的要求承建。甲方房屋主體工程的建筑，包 括墻體、梁、柱、樓梯、樓面、裝模、拆模、扎鋼筋、現(xiàn)澆混凝土及地面、門 前臺階砼墊層;裝飾室內(nèi)粗粉刷、前向外墻貼瓷磚、后向墻面粉水泥砂漿、衛(wèi)生 間地面及墻面貼瓷磚、安裝瓷盆、大便器、下水管道、落水管;頂層層面加漿磨 光，同時(shí)作好防滲處理。
三、承包價(jià)格
承包價(jià)格 每平方米 元，建筑面積按每層樓外墻計(jì)算。女兒墻按每米 元計(jì)算， 包括水泥砂漿抹面。樓面混凝土搗制另請施工隊(duì)伍，所需費(fèi)用甲乙雙方各負(fù)擔(dān) 50%.
四、付款方式
乙方完成第一層磚砌澆好樓面甲方付款_____元;甲方付清后乙方開始第二 層磚砌，澆好樓面后甲方付款_______元;付清后乙方開始第三層磚砌，完成第 三層磚砌澆好樓面甲方付款____元; 工程全部完工， 經(jīng)驗(yàn)收合格后一次付清。 (如 果甲方修改房屋樣式或加高屋頂?shù)仍驅(qū)е鹿こ塘吭黾?，則對增加的工程量另 外計(jì)算價(jià)錢。 )
五、質(zhì)量要求
乙方應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的房屋質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和要求組織施工，不合格由乙方負(fù) 責(zé)返工，返工費(fèi)由乙方負(fù)責(zé)。
六、雙方責(zé)任
甲方負(fù)責(zé)水電供給及原材料及時(shí)進(jìn)場。乙方必須保證工程質(zhì)量，按設(shè)計(jì)圖 紙和甲方要求施工，節(jié)約材料，并保管好材料，不得丟失。
七、注意安全
文明安全施工，如果乙方施工人員出現(xiàn)工傷、因施工造成他人損傷等事故， 一切由乙方負(fù)責(zé)，甲方不負(fù)擔(dān)任何法律責(zé)任和任何費(fèi)用。文明施工，講究職業(yè) 道德，講究清潔衛(wèi)生。
八、其它未盡事宜，由雙方協(xié)商解決。
其它未盡事宜，由雙方協(xié)商解決。
九、本合同一式貳份，甲乙雙方各執(zhí)壹份，從簽字之日起生效。 本合同一式貳份，甲乙雙方各執(zhí)壹份，從簽字之日起生效。
甲方簽字(蓋章)： 乙方簽字(蓋章)：
年 月 日
2017建房合同協(xié)議書范文二
甲方：
乙方：
甲方在 建房屋一棟，建筑層數(shù)兩層，一層約 平方米，二層約 平方米，由乙方承包施工。雙方本著平等、互利、誠信原則，確保工程安全、優(yōu)質(zhì)、高效、低耗，經(jīng)雙方協(xié)商同意簽訂本倆，以期共同遵守：
一、承包方式
采用包工不包料方式承包。
甲方提供建房所需的材料，包括：紅磚、河砂、碎石、石灰、水泥、鋼材、水管、下水管、鐵釘、扎絲、水電等等一切建筑材料。
乙方提供勞務(wù)、施工技術(shù)、施工工具、及生產(chǎn)生活的一切用具等。
二、承建項(xiàng)目
乙方按照設(shè)計(jì)圖紙或甲方提出的要求承建。甲方房屋主體工程的建筑，包括墻體、梁、柱、樓梯、樓面、裝模、拆模、扎鋼筋、現(xiàn)澆混凝土及地面、門前臺階砼墊層;裝飾室內(nèi)粗粉刷、前沿外墻貼瓷磚、后沿外墻面粉水泥砂漿、衛(wèi)生間地面及墻面貼瓷磚、安裝瓷盆、下水管道、落水管;頂層層面加漿磨光，同時(shí)作好防滲透水處理。
三、承包價(jià)格
每平方米人民幣大寫： 元()，建筑面積按每層樓外墻計(jì)算。施工范圍包括所有需要水泥砂漿抹面的墻體。
四、付款方式
合同簽訂完畢，工具進(jìn)場，人員到位，預(yù)付30% ，完成第一層磚砌并搗制好樓面付到50%，完成第二層以及屋頂付到75%付款八仟元，工程全部完工，交驗(yàn)完畢付到90%， 預(yù)留10%為質(zhì)量保證金，完工一年內(nèi)無質(zhì)量問題，清尾款。
五、雙方責(zé)任
甲方負(fù)責(zé)水電到位供給及原材料及時(shí)進(jìn)場，每日午餐。
乙方必須保證工程質(zhì)量和進(jìn)度，按設(shè)計(jì)圖紙和甲方要求施工，節(jié)約材料，并保管好材料，不得丟失。
六、質(zhì)量要求
乙方應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的房屋質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和要求組織施工，不合格由乙方負(fù)責(zé)返工，返工費(fèi)由乙方負(fù)責(zé)或由甲方在乙方工程款中扣除。
七、注意安全
勞保措施，施工防護(hù)措施到位，安全施工。如果乙方施工人員因自身原因或乙方安全防護(hù)措施不到位出現(xiàn)工傷，或因施工造成他人損傷等事故，一切由乙方負(fù)責(zé)，甲方不負(fù)擔(dān)任何責(zé)任和費(fèi)用。文明施工，講究職業(yè)道德，講究清潔衛(wèi)生。
八、工期要求
主體工程工期為75(日歷天)，從簽訂合同之次日起計(jì)算，乙方必須在 年 月 日前完成主體工程，遇天氣原因順延，乙方不能因各種原因拖延甲方建房完工時(shí)間。遇乙方所需材料，應(yīng)提前向甲方提出計(jì)劃，以便及時(shí)籌備。
九、后期維修
因乙方質(zhì)量問題所產(chǎn)生的維修費(fèi)用由乙方承擔(dān)，并承擔(dān)由此發(fā)生的相關(guān)賠償以及責(zé)任
十、其它
其它未盡事宜，雙方協(xié)商解決，按國家以及本地標(biāo)準(zhǔn)從嚴(yán)執(zhí)行。
本合同一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，從簽字之日起生效。
甲方簽字(章)：
乙方簽字(章)：
2017建房合同協(xié)議書范文三
甲方：______
乙方：______
甲方在___鎮(zhèn)___村建房屋一棟，建筑總面積約____平方米，由乙方承包施工。經(jīng)雙方協(xié)商同意，特簽訂如下合同：
一、承包方式
采用包工不包料方式承包。甲方提供建房所需的材料，包括：紅磚、河砂、碎石、石灰、水泥、鋼材、水管、下水管、鐵釘、扎絲、水電等。乙方提供勞務(wù)、建筑技術(shù)、模板、撐樹、腳手架用材、碼釘及生產(chǎn)生活用具等。
二、承建項(xiàng)目
乙方按照設(shè)計(jì)圖紙或甲方提出的要求承建。甲方房屋主體工程的建筑，包括墻體、梁、柱、樓梯、樓面、裝模、拆模、扎鋼筋、現(xiàn)澆混凝土及地面、門前臺階砼墊層;裝飾室內(nèi)粗粉刷、前向外墻貼瓷磚、后向墻面粉水泥砂漿、衛(wèi)生間地面及墻面貼瓷磚、安裝瓷盆、大便器、下水管道、落水管;頂層層面加漿磨光，同時(shí)作好防滲處理。
三、承包價(jià)格
每平方米____元，建筑面積按每層樓外墻計(jì)算。女兒墻按每米壹拾元計(jì)算，包括水泥砂漿抹面。樓面混凝土搗制另請施工隊(duì)伍，所需費(fèi)用甲乙雙方各負(fù)擔(dān)____%.
四、付款方式
完成第一層磚砌并搗制好樓面付____元，完成第二層付款____元，完成第三層付款____元，工程全部完工，經(jīng)驗(yàn)收合格后一次付清。
五、雙方責(zé)任
甲方負(fù)責(zé)水電供給及原材料及時(shí)進(jìn)場。乙方必須保證工程質(zhì)量，按設(shè)計(jì)圖紙和甲方要求施工，節(jié)約材料，并保管好材料，不得丟失。
六、質(zhì)量要求
乙方應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的房屋質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和要求組織施工，不合格由乙方負(fù)責(zé)返工，返工費(fèi)由乙方負(fù)責(zé)。
七、注意安全
文明施工，如果乙方施工人員出現(xiàn)工傷，因施工造成他人損傷等事故，一切由乙方負(fù)責(zé)，甲方不負(fù)擔(dān)任何責(zé)任和費(fèi)用。文明施工，講究職業(yè)道德，講究清潔衛(wèi)生。
八、工期要求
主體工程工期為____個(gè)月，從簽訂合同之日起計(jì)算，乙方必須在____年___月___日前完成主體工程，完工時(shí)間不能超過___天，乙方不能因各種原因拖延甲方建房完工時(shí)間。乙方所需材料，應(yīng)兩天前向甲方提出計(jì)劃，以便迅速籌備。
2017建房合同協(xié)議書相關(guān)文章：
1.2017建房合同協(xié)議書范文
2.2017合作建房協(xié)議書的樣本
3.蓋房協(xié)議書范文
鑒于乙方為人員，不具備勞動(dòng)法律關(guān)系的主體資格。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》和有關(guān)規(guī)定，甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商一致，自愿簽訂本勞務(wù)協(xié)議，共同遵守本協(xié)議所列條款。
第一條 本協(xié)議期限為 年。
本協(xié)議于年 月 日生效，至年 月 日終止。
第二條 乙方承擔(dān)的勞務(wù)內(nèi)容、要求為：
乙方根據(jù)甲方工作要求和安排，擔(dān)任 職務(wù)，并保證按照甲方要求按時(shí)保質(zhì)完成工作任務(wù)。
乙方同意甲方根據(jù)工作需要調(diào)整乙方的具體勞務(wù)內(nèi)容和崗位。
第三條 乙方應(yīng)參加甲方為乙方提供勞務(wù)安排的培訓(xùn)、學(xué)習(xí)，并按照甲方要求的時(shí)間和地點(diǎn)提供勞務(wù)。
乙方提供勞務(wù)期間，應(yīng)當(dāng)遵守甲方各項(xiàng)規(guī)章制度、嚴(yán)格遵守甲方的業(yè)務(wù)操作規(guī)程和工作規(guī)范，愛護(hù)甲方財(cái)產(chǎn)。乙方出現(xiàn)任何違反甲方規(guī)章制度的行為，甲方均有權(quán)隨時(shí)解除本協(xié)議。
第四條 乙方認(rèn)為，根據(jù)乙方目前的健康狀況，能依據(jù)本協(xié)議第二條、第三條約定的勞務(wù)內(nèi)容、要求、方式為甲方提供勞務(wù)，乙方也愿意承擔(dān)所約定勞務(wù)。
第五條 乙方負(fù)有保守甲方商業(yè)秘密的義務(wù)。
第六條 甲方按每筆業(yè)務(wù)給乙方結(jié)算勞務(wù)報(bào)酬傭金，標(biāo)準(zhǔn)為：
1、網(wǎng)站建設(shè)項(xiàng)目：1000元以下的合同訂單，每筆按合同金額40%的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)提報(bào)酬傭金；1000元以上的合同，每筆按合同金額50%的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)提報(bào)酬傭金；
2、網(wǎng)站優(yōu)化項(xiàng)目：乙方簽單時(shí)應(yīng)和甲方進(jìn)行事先溝通每個(gè)關(guān)鍵詞的價(jià)格。乙方簽單后，甲方按照合同金額的20%給予結(jié)算報(bào)酬傭金；
第七條 發(fā)生下列情形之一，本協(xié)議自行終止：
一、 本協(xié)議期滿的；
二、 乙方服務(wù)的項(xiàng)目合同終止或提前終止的；
三、雙方就解除本協(xié)議協(xié)商一致的；
四、乙方由于健康原因不能繼續(xù)履行本協(xié)議義務(wù)的；
五、因本協(xié)議簽署時(shí)依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本協(xié)議無法履行的。
第八條 甲、乙任何一方單方面解除本協(xié)議的，需提前 日書面通知另一方。
第九條 本協(xié)議終止、解除前，乙方應(yīng)在 日內(nèi)將有關(guān)工作向甲方移交完畢，并附書面說明，如給甲方造成損失應(yīng)予賠償。
第十條 甲乙雙方約定，乙方自行購買意外傷害保險(xiǎn)，乙方在為甲方提供勞務(wù)過程中發(fā)生意外傷害均與甲方無關(guān)。
第十一條 乙方同意醫(yī)療費(fèi)用自理，醫(yī)療期內(nèi)甲方不支付勞務(wù)費(fèi)。
第十二條 依據(jù)本協(xié)議第七條、第八條約定終止或解除本協(xié)議，雙方互不支付違約金。
第十三條 因本協(xié)議引起的或與本協(xié)議有關(guān)的任何爭議，應(yīng)提前協(xié)商解決，如協(xié)商不成，在當(dāng)?shù)刂俨脵C(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。
第十四條 本合同尾部甲、乙雙方的通訊地址為雙方聯(lián)系的唯一固定通訊地址，若在履行本協(xié)議中雙方有任何爭議，甚至涉及仲裁時(shí)，該地址為雙方法定地址。若其中一方通訊地址發(fā)生變化，應(yīng)立即書面通知另一方，否則，造成雙方聯(lián)系障礙，由有過錯(cuò)的一方負(fù)責(zé)。
第十五條 本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份。
甲方（公 章） 乙方（簽 章）
法人代表： 當(dāng)事人：
商品供貨合同協(xié)議一
甲方(需方)：______________________________
乙方(供貨商)：____________________________
根據(jù)《中華人民共和國合同法》及有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，甲、乙雙方本著平等、自愿、公平、互惠互利和誠實(shí)守信的原則，就產(chǎn)品供銷的有關(guān)事宜協(xié)商一致訂立本合同，以便共同遵守。
一、合同價(jià)款及付款方式
本合同總價(jià)款為人民幣___________元整。本合同簽訂后，甲方向乙方支付定金___________元，在乙方將上述產(chǎn)品送至甲方指定的地點(diǎn)并經(jīng)甲方驗(yàn)收后，甲方一次性將剩余款項(xiàng)付給乙方。
二、產(chǎn)品質(zhì)量
1、乙方保證所提供的產(chǎn)品貨真價(jià)實(shí)，來源合法，無任何法律糾紛和質(zhì)量問題，如果乙方所提品與第三方出現(xiàn)了糾紛，由此引起的一切法律后果均由乙方承擔(dān)。
2、如果甲方在使用上述產(chǎn)品過程中，出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題，乙方負(fù)責(zé)調(diào)換，若不能調(diào)換，予以退還。
三、違約責(zé)任
1、甲乙雙方均應(yīng)全面履行本合同約定，一方違約給另一方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、乙方未按合同約定供貨的，按延遲供貨的部分款，每延遲___________日承擔(dān)貨款的___________%違約金，延遲___________日以上的，除支付違約金外，甲方有權(quán)解除合同。
3、甲方未按照合同約定的期限結(jié)算的，應(yīng)按照中國人民銀行有關(guān)延期付款的規(guī)定，延遲___________日，需支付結(jié)算貨款的___________%的違約金;延遲___________日以上的，除支付違約金外，乙方有權(quán)解除合同。
4、甲方不得無故拒絕接貨，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此造成的損失和運(yùn)輸費(fèi)用。
5、合同解除后，雙方應(yīng)當(dāng)按照本合同的約定進(jìn)行對帳和結(jié)算，不得刁難。
四、其他約定事項(xiàng)
本合同一式___________份，自雙方簽字之日起生效。如果出現(xiàn)糾紛，雙方均可向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
五、其它事項(xiàng)
____________________________________________。
甲方：_____________________________乙方：________________________________
開戶銀行：_________________________開戶銀行：____________________________
賬號：_____________________________賬號：________________________________
___________年___________月_________日___________年__________月_________日
商品供貨合同協(xié)議二
甲方：________________________
乙方：________________________
乙方現(xiàn)就供貨事宜委托甲方代辦，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商，現(xiàn)達(dá)成以下協(xié)議：
一、 本協(xié)議期內(nèi)，甲方在接到乙方商品訂單時(shí)，根據(jù)乙方要求或需求，將乙方訂單商品送至乙方指定地點(diǎn)。
二、 乙方責(zé)任
1、 乙方訂貨須提前通知甲方，具體的商品名稱、規(guī)格、數(shù)量及送貨日期須詳細(xì)說明，以便甲方配貨;
2、乙方在收到甲方的貨物后，須詳細(xì)的核對點(diǎn)收，如出現(xiàn)貨物包裝破損、缺貨的情況，應(yīng)予以清點(diǎn)破損的數(shù)量，以防貨物缺失，如有缺失，應(yīng)及時(shí)通知甲方并在貨運(yùn)簽收單上注明，以便甲方處理;
3、乙方在貨品核對無誤后，應(yīng)在甲方提供的配送清單收貨人處簽名確認(rèn)收貨
三、 甲方責(zé)任
1、甲方應(yīng)保證配送商品的質(zhì)量安全
2、甲方應(yīng)及時(shí)對乙方訂單進(jìn)行配送
四、 結(jié)算方式
采取定期結(jié)算方式，每隔 天結(jié)算壹次，甲方提前將乙方簽收單據(jù)提交乙方復(fù)核，核對無誤后乙方于 日內(nèi)付清貨款。
五、合同效力
本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，雙方簽字蓋章后生效，有效期為 ，期滿后雙方有繼續(xù)合作意向時(shí)，按同等條件，進(jìn)行續(xù)約。
六、 其他
本協(xié)議執(zhí)行期間，本公司將認(rèn)真、負(fù)責(zé)、誠心的態(tài)度為貴公司服務(wù)，配合貴公司的業(yè)務(wù)往來，做到認(rèn)真核對，負(fù)責(zé)按時(shí)將貨品及時(shí)送到。
甲方(公章)：_________________乙方(公章)：_________________
___________年________月_______日___________年________月_______日
商品供貨合同協(xié)議三
甲方(需方)：______________________________
乙方(供貨商)：____________________________
簽訂地點(diǎn)：________________________________
甲、乙雙方本著平等、互利的原則，依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)，經(jīng)友好協(xié)商達(dá)成如下協(xié)議：
一、乙方向甲方提供下列產(chǎn)品
品牌：________________________________。
系列編號：____________________________。
備注：________________________________。
二、乙方向甲方提供下列資料
1、商品目錄及相應(yīng)的電子圖片、產(chǎn)品圖冊(產(chǎn)品品牌、品名、企業(yè)產(chǎn)品編號)及報(bào)價(jià)單，報(bào)價(jià)單是合同附件之一。
2、乙方向甲方提供有效證件如下：營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、組織機(jī)構(gòu)代碼證書，同時(shí)還應(yīng)提供乙方的企業(yè)介紹、各種證書、檢驗(yàn)報(bào)告及產(chǎn)品介紹、折頁等宣傳資料。
3、產(chǎn)品材質(zhì)小樣或樣品等。
三、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)要求
1、乙方確保發(fā)出的商品為質(zhì)量合格產(chǎn)品，產(chǎn)品均應(yīng)符合或超過中國國家家具行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)對產(chǎn)品的檢驗(yàn)測試。保證產(chǎn)品貨源的供應(yīng)按約定期限交付。
2、產(chǎn)品包裝內(nèi)應(yīng)有用中文標(biāo)示出明確可辨的產(chǎn)品名稱、規(guī)格、型號、等級、顏色以及生產(chǎn)廠名稱、地址、電話等，產(chǎn)品外包裝應(yīng)具有相應(yīng)的強(qiáng)度、適宜搬運(yùn)的規(guī)格尺寸及其它注意標(biāo)志。
3、對因有質(zhì)量問題的產(chǎn)品進(jìn)行檢驗(yàn)并作相應(yīng)維修、調(diào)換或退貨處理，并承擔(dān)由此給甲方造成的經(jīng)濟(jì)損失及全部法律責(zé)任。
4、對國家有環(huán)?；蚱渌夹g(shù)要求的產(chǎn)品，須向甲方提供相關(guān)部門證明材料和生產(chǎn)許可證。
四、商品的訂購、運(yùn)輸、驗(yàn)收及售后服務(wù)保證
1、甲方派專職人員負(fù)責(zé)與乙方相應(yīng)部門的專職人員進(jìn)行日常的貨物查詢、接受訂單、數(shù)據(jù)管理、對帳結(jié)算等業(yè)務(wù)。
2、乙方向甲方提供商品目錄中的所有商品，若其中某種產(chǎn)品已不生產(chǎn)或無法提供，須提前___________天通知甲方，并隨時(shí)提供新增產(chǎn)品樣品、圖片、價(jià)格等相關(guān)資料。
3、乙方按附件中商品價(jià)格進(jìn)行供貨，乙方提高或降低產(chǎn)品價(jià)格，須提前___________天通知甲方，否則甲方對超過訂單價(jià)格不予支付。
4、乙方接到甲方訂單(傳真或電子郵件)及收到貨款之日起標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品七天內(nèi)發(fā)貨到雙方約定的交貨地點(diǎn)，因未按時(shí)發(fā)貨，給甲方造成的經(jīng)濟(jì)損失由乙方承擔(dān)。或者乙方應(yīng)當(dāng)按照每日___________作為對甲方的損失補(bǔ)償金。
5、乙方應(yīng)按國家有關(guān)要求對產(chǎn)品進(jìn)行包裝，并隨貨提供相關(guān)說明書、產(chǎn)品合格證、保修卡等有關(guān)資料。
6、乙方向甲方提供的產(chǎn)品，由甲方或甲方指定的第三方進(jìn)行初驗(yàn)，如當(dāng)時(shí)發(fā)現(xiàn)與甲方訂單產(chǎn)品不符時(shí)，甲方有權(quán)拒收，并及時(shí)通知乙方，由乙方另行送貨，由此產(chǎn)生的造成的經(jīng)濟(jì)損失由乙方承擔(dān)。
7、經(jīng)驗(yàn)收確認(rèn)產(chǎn)品有質(zhì)量問題或有短缺時(shí)，甲方指定人員或甲方客戶在驗(yàn)收現(xiàn)場向乙方配送人員提出異議，乙方或乙方配送人員將根據(jù)客戶需求，給出解決方案，最終讓客戶滿意。
8、甲方或者消費(fèi)者提出的產(chǎn)品質(zhì)量問題，應(yīng)及時(shí)通過書面形式及圖片資料將具體情況反映給乙方，乙方在收到質(zhì)量報(bào)告后一周內(nèi)對問題進(jìn)行核實(shí)及做出退貨或換貨的處理。
五、甲乙雙方的責(zé)任與義務(wù)
1、甲方應(yīng)保守合作事宜的商業(yè)秘密，維護(hù)乙方及產(chǎn)品聲譽(yù)，積極開展產(chǎn)品的市場銷售。
2、乙方不得有傷害甲方商譽(yù)的言論和行為。
3、乙方協(xié)助并支持甲方做好產(chǎn)品銷售及企業(yè)形象的宣傳，提供適于設(shè)計(jì)人員、銷售人員學(xué)習(xí)的產(chǎn)品知識、安裝知識、售后服務(wù)的資料，提供合理數(shù)量的銷售印刷品、技術(shù)和安裝手冊及其它相關(guān)資料。
4、乙方應(yīng)對甲方訂單貨物涉及的包裝、運(yùn)輸、安裝、售后服務(wù)等出現(xiàn)的問題需在2天內(nèi)了解情況，并在5天內(nèi)給予解決方案。
六、價(jià)格及返利、結(jié)算
1、價(jià)格：鑒于甲乙雙方旨在建立長期合作伙伴關(guān)系，乙方向甲方提品價(jià)格為最低出廠價(jià)，保證向其它銷售商的產(chǎn)品價(jià)格不低于此價(jià)，若低于此價(jià)，一經(jīng)甲方發(fā)現(xiàn)乙方應(yīng)向甲方支付所訂該款商品累計(jì)超出部分___________%的賠償金。
2、返利：甲乙雙方在商定的價(jià)格基礎(chǔ)上，乙方同意按甲方訂貨額給予折讓返利，折讓金額從訂貨額中直接扣除。返利標(biāo)準(zhǔn)如下：
(1)返利金額：在合同期內(nèi)按甲方給乙方實(shí)際結(jié)算貨款的總額計(jì)算。達(dá)到___________萬元(含)乙方向甲方返利總額的___________%;(備注：___________)達(dá)到___________萬元(含)乙方向甲方返利總額的___________%;(備注：___________)達(dá)到___________萬元(含)乙方向甲方返利總額的___________%;(備注：___________)
(2)返利時(shí)間：_________________________________。
(3)返利支付方式：_____________________________。
3、合作期間內(nèi)的特價(jià)產(chǎn)品或促銷產(chǎn)品的價(jià)格，乙方應(yīng)提前___________天通知甲方，雙方對于此類產(chǎn)品的結(jié)算另行核算。
4、結(jié)算方式：訂貨付___________%以上訂金，訂貨周期為帳辦理發(fā)貨。
七、協(xié)議生效與終止
1、甲、乙雙方簽定合同之后___________個(gè)月為試銷期。在試銷期內(nèi)，雙方無異議，合同期限將順延為___________年。
2、甲、乙雙方任何一方終止協(xié)議，須提前___________月通知對方。合同終止的___________周內(nèi)雙方完成結(jié)算，并結(jié)付余款。
八、本協(xié)議未盡事宜由甲、乙雙方協(xié)商解決。
甲方：__________________________________乙方：_____________________________________
聯(lián)系方式：______________________________聯(lián)系方式：_________________________________
開戶銀行賬號：__________________________開戶銀行賬號：_____________________________
_____________年_____________月__________日_____________年____________月___________日
商品供貨合同協(xié)議四
甲方(需方)：____________________乙方(供貨商)：___________________
本學(xué)期由________________為甲方食堂供應(yīng)________________。為了保護(hù)供需雙方的合法權(quán)益，并讓甲方用上安全衛(wèi)生的放心食品，確保甲方全體師生員工的身心健康，經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商后，特簽定供貨合同如下：
1、乙方必須將本公司(或本商店)合法有效的營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證原件送交甲方查驗(yàn)，并向甲方提供本公司(或商店)的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、衛(wèi)生許可證復(fù)印件以及公司(或商店)經(jīng)營負(fù)責(zé)人身份證復(fù)印件(供甲方備案)。
2、乙方必須按甲方指定的食品(原料、調(diào)料)品名、規(guī)格、數(shù)量等要求及時(shí)進(jìn)行供貨。乙方供貨不符合要求的，甲方有權(quán)立即退貨。
3、乙方所供食品(原料、調(diào)料)的衛(wèi)生、質(zhì)量及包裝等必須符合《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》的要求，如因食品(原料、調(diào)料)本身質(zhì)量問題而引起甲方出現(xiàn)食物中毒等食品安全事故，由乙方承擔(dān)一切法律責(zé)任及經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
4、乙方有義務(wù)向甲方提供甲方所需要的有關(guān)食品資料：食品生產(chǎn)廠家的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、衛(wèi)生許可證復(fù)印件以及食品檢測報(bào)告等。
5、乙方向甲方供應(yīng)的食品(原料、調(diào)料)價(jià)格按照批發(fā)價(jià)或優(yōu)惠價(jià)確定。
6、貨款按月結(jié)清。
7、本合同未盡事宜由甲乙雙方協(xié)商并進(jìn)行補(bǔ)充。
8、本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份。本合同執(zhí)行時(shí)間為一學(xué)期：自_________年_____月_____日起至_________年_____月_____日止，合同期滿另行續(xù)訂。
甲方(蓋章)：____________________乙方(蓋章)：____________________
法定代表或人簽名：____________________經(jīng)營負(fù)責(zé)人簽名：____________________
根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)和本地有關(guān)規(guī)定，甲、乙雙方遵循自愿、公平和誠實(shí)信用的原則，訂立本合同，以資共同遵守。
第一條甲方將自己的房屋及房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，房屋具體狀況如下：
房屋座落在山西省絳縣振興東街山西金甲藥業(yè)有限公司大門外，房屋為磚混結(jié)構(gòu)商品房，房屋在第層，面積為平方米，布局結(jié)構(gòu)為。
第二條該房地產(chǎn)土地所有權(quán)性質(zhì)為集體所有土地；土地使用權(quán)以出讓方式獲得。
第三條房屋配套附屬設(shè)施水、電、暖由甲方負(fù)責(zé)，室內(nèi)裝飾統(tǒng)一為水泥地面，墻壁為防水白色涂料，乙方對甲方上述轉(zhuǎn)讓的房地產(chǎn)具體情況已充分了解，自愿購買上述房地產(chǎn)。
第四條甲、乙雙方經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致，同意上述房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為人民幣（大寫）：元整。甲、乙雙方同意，自本合同簽訂之日起，乙方分三次將房款付給甲方。具體時(shí)間為：本合同生效之日起十日內(nèi)乙方交付貳萬元；*年1月30日前付伍萬元；其余在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)全部交清。
第五條甲、乙雙方同意，本合同生效后，除人力不可抗拒的因素外，甲方定于*年4月30日將上述房地產(chǎn)交付乙方（以房產(chǎn)證交付為標(biāo)志）。
第六條上述房地產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任自該房地產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之日起轉(zhuǎn)移給乙方。
第七條本合同生效后，甲、乙雙方應(yīng)按國家及本地有關(guān)規(guī)定繳納稅、費(fèi)。在上述房地產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移前未支付的使用該房屋所發(fā)生的物業(yè)管理費(fèi)、水電費(fèi)、煤氣、電訊費(fèi)等其它費(fèi)用由甲方負(fù)責(zé)支付。
第八條乙方在使用期間不得擅自改變房屋結(jié)構(gòu)和使用性質(zhì)，乙方對該房地產(chǎn)有關(guān)聯(lián)的公共部位、通道和設(shè)施使用享有相應(yīng)的權(quán)益承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，并應(yīng)維護(hù)公共設(shè)施和公共利益。乙方確認(rèn)上述受讓房地產(chǎn)的業(yè)主公約，享有相應(yīng)的權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。
第九條甲方保證在上述轉(zhuǎn)讓的房地產(chǎn)交接時(shí)沒有產(chǎn)權(quán)糾紛和財(cái)務(wù)糾紛。如上述房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交接后發(fā)生交接前即存在的產(chǎn)權(quán)或財(cái)務(wù)糾紛，由甲方承擔(dān)全部責(zé)任。
第十條乙方未按本合同約定期限付款的，應(yīng)按逾期未付款向甲方支付利息，利息自應(yīng)付款之日起第二天至實(shí)際付款日止，利息按銀行同期利率計(jì)算，逾期30天后，甲、乙雙方同意按下列之一處理。
一、乙方除應(yīng)支付利息外，還應(yīng)按逾期未付款的3%向甲方支付違約金，合同繼續(xù)履行。
二、甲方有權(quán)通知乙方單方解除合同，甲方從乙方已付款中扣除乙方應(yīng)向甲方支付逾期未付款3%的違約金，余款返還給乙方，已付款不足違約金部分，乙方應(yīng)在接到書面通知之日起10日內(nèi)向甲方支付，若乙方違約給甲方造成經(jīng)濟(jì)損失的，甲方實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失超過乙方應(yīng)支付的違約金時(shí)，實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失與違約金的差額應(yīng)由乙方據(jù)實(shí)賠償。
第十一條除人力不可抗拒因素外，甲方未按合同約定的期限將上述房地產(chǎn)交付給乙方的，應(yīng)按已收款向乙方支付利息，利息自約定交付之日起第二天至實(shí)際交付之日止，利息按銀行同期利率計(jì)算。逾期30天后，甲、乙雙方同意按下列之一處理。
一、甲方除應(yīng)支付利息外，還應(yīng)按已收款的3%向乙方支付違約金，合同繼續(xù)履行。
二、乙方有權(quán)通知甲方解除合同，甲方除應(yīng)在接到書面通知之日起10日內(nèi)向乙方返還已支付的房款和利息（自乙方支付房款之日起至解除合同之日止）外，還應(yīng)按已支付房款的3%向乙方支付違約金。若甲方違約給乙方造成經(jīng)濟(jì)損失的，乙方實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失超過甲方應(yīng)支付的違約金時(shí)，實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失與違約金的差額應(yīng)由甲方據(jù)實(shí)賠償。
第十二條經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，本合同未盡事宜，在不違反本合同原則的前提下，可訂立補(bǔ)充條款或補(bǔ)充協(xié)議，甲、乙雙方訂立的補(bǔ)充條款和補(bǔ)充協(xié)議及附件為本合同不可分割的一部分。本合同及其附件空格部分填寫的文字與鉛印文字具有同等效力。
第十三條本合同自甲、乙雙方簽訂之日起生效。甲、乙雙方在簽署本合同時(shí)，具有完全民事行為能力，對各自的權(quán)利、義務(wù)清楚明白，并按本合同規(guī)定履行。
第十四條本合同適用于中華人民共和國法律、法規(guī)。甲、乙雙方在履行本合同過程中若發(fā)生爭議，應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不能解決的，依法向人民法院。
第十五條本合同一式四份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，房地產(chǎn)交易管理機(jī)構(gòu)一份，房地產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)一份。
甲方因生產(chǎn)經(jīng)營需要向乙方采購物料，根據(jù)《中華人民共和國合同法》及其它有關(guān)法律的規(guī)定，雙方本著平等、自愿、公平、誠信，互惠互利的交易原則，經(jīng)友好協(xié)商達(dá)成如下協(xié)議，據(jù)此共同遵守：
一、合同內(nèi)容
1.甲、乙方雙方自本協(xié)議簽訂之日起即形成供需合作伙伴關(guān)系，乙方向甲方供應(yīng)的物料包含以下產(chǎn)品（在本協(xié)議中統(tǒng)一簡稱為物料）：
二、品質(zhì)檢驗(yàn)
1.甲方作為乙方的客戶，乙方負(fù)有依照甲方訂單要求按質(zhì)按量按交期供貨的義務(wù)，承擔(dān)保質(zhì)保量保交期的相關(guān)責(zé)任。按照中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)法《GB2828-2003》進(jìn)行逐批計(jì)數(shù)抽樣檢驗(yàn)，檢驗(yàn)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)詳見我司品質(zhì)或研發(fā)部門提供的《材料檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)》，并參考乙方提供給我司確認(rèn)了的樣品及各項(xiàng)參數(shù)。
2.乙方承諾各批次提供的物料在工藝流程及其質(zhì)量控制、物料檢驗(yàn)等各個(gè)質(zhì)量控制環(huán)節(jié)保持穩(wěn)定的基礎(chǔ)上，保證該批次物料與經(jīng)過甲方確認(rèn)的樣品在外觀及其他技術(shù)指標(biāo)方面相一致。否則乙方應(yīng)無條件退貨或換貨，因此給甲方造成生產(chǎn)或延誤出貨交期的損失由乙方承擔(dān)，甲方有權(quán)直接從乙方的貨款中扣除。
3.乙方供應(yīng)的物料若經(jīng)檢驗(yàn)不符合甲方的驗(yàn)收質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，在不影響使用性能的情況下，根據(jù)不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的程度，甲方可作特采使用，乙方向甲方提供一定金額的賠償。
4.甲方檢驗(yàn)乙方提供的物料時(shí)，被認(rèn)定為不合格的，甲方有權(quán)要求乙方退貨、換貨、返工等，由此產(chǎn)生的費(fèi)用全部由乙方承擔(dān)。
5.甲方經(jīng)過檢驗(yàn)后，已經(jīng)判定不合格時(shí)，甲方?jīng)Q定退貨或者更換。乙方應(yīng)在接到甲方的通知后2日內(nèi)辦理完退換貨手續(xù)，在甲方 3日以上未辦理的，甲方有權(quán)收取乙方的保管費(fèi)等其它費(fèi)用且從乙方的貨款中扣除，超過7日以上的，甲方有權(quán)自行處理。
6.乙方供應(yīng)的物料被甲方應(yīng)用到（甲方）產(chǎn)品中，若是因乙方物料質(zhì)量缺陷給甲方客戶造成損失，而導(dǎo)致甲方被客戶追究法律責(zé)任和要求賠償損失時(shí)，乙方承擔(dān)由此產(chǎn)生的全部損失和法律責(zé)任。
三、訂單執(zhí)行
1.乙方每批物料須按甲方訂單要求執(zhí)行，及時(shí)送達(dá)，響應(yīng)時(shí)間最遲不得超過甲方交期。如不能按期交貨須事先與甲方協(xié)商，征得甲方的同意方可延期。若乙方一再要求延期，影響到了甲方正常生產(chǎn)，又不予應(yīng)急處理，甲方可單方取消訂單并追究乙方的責(zé)任（以追償經(jīng)濟(jì)損失為優(yōu)先）。
2.甲方采購部每天會(huì)將訂單以傳真、郵件、QQ、MSN、飛信及電話通知等方式發(fā)給或告知乙方，乙方應(yīng)每天不定時(shí)查收甲方采購訂單，并在24小時(shí)內(nèi)書面回復(fù)或電話確認(rèn)，如未回復(fù)及電話確認(rèn)的，甲方視為乙方同意并接受甲方訂單。
3.乙方按照甲方訂單注明的品種名稱、規(guī)格型號、數(shù)量等要求執(zhí)行交貨，且必須完成每張訂單的交貨數(shù)量，乙方在不能按要求的品種名稱、規(guī)格型號、數(shù)量完成的訂單時(shí)，必須以書面形式告知向甲方，在甲方同意確認(rèn)時(shí)，才可以不按訂單規(guī)定交貨。如未得到甲方的同意確認(rèn)，擅自主張不按訂單要求交貨，給甲方造成的所有損失，將全部由乙方承擔(dān)。
4.若乙方逾期交貨達(dá)3日以上，甲方有權(quán)取消該訂單。由此造成的損失由乙方承擔(dān)。
四、價(jià)格承諾
1.所有物料的價(jià)格以甲乙雙方確認(rèn)的報(bào)價(jià)單價(jià)格為準(zhǔn)。如乙方調(diào)整產(chǎn)品價(jià)格，應(yīng)事先提前12天至15天及時(shí)通知甲方公司采購部核價(jià)科，經(jīng)與甲方公司采購部核價(jià)科協(xié)商一致并得到同意后方可執(zhí)行新價(jià)格，未經(jīng)甲方公司采購部核價(jià)科認(rèn)可的乙方單方調(diào)價(jià)無效。
2.漲價(jià)后的價(jià)格執(zhí)行方式是：乙方提出漲價(jià)后，在甲方?jīng)]有確認(rèn)同意時(shí)，在漲價(jià)前甲方下給乙方的訂單，乙方需無條件的將之前的訂單必須執(zhí)行完畢，且漲價(jià)后執(zhí)行的新價(jià)格是以甲方領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)時(shí)的日期算起。
3.乙方承諾為甲方供應(yīng)物料的價(jià)格是行業(yè)內(nèi)同類同款物料最低價(jià)格，如甲方查出乙方向甲方供應(yīng)物料價(jià)格非行業(yè)同類同款物料的最低價(jià)格，甲方有權(quán)扣除差價(jià)，并要求乙方向甲方支付累計(jì)供貨總貨款的3%-5%的違約金。
4.甲、乙雙方合作期間，承諾不直接或間接同甲方事先已明確的競爭對手有針對損害甲方商業(yè)利益的合作，否則因此給甲方造成的損失由乙方補(bǔ)償（補(bǔ)償額度以甲方的實(shí)際損失計(jì)算）。
5.甲、乙雙方合作期間，乙方承諾不得以任何形式賄賂甲方的來料檢驗(yàn)、收貨、技術(shù)性能鑒定、采購等職位的員工，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，甲方將予以乙方5000元以上的處罰，情節(jié)嚴(yán)重的甲方有權(quán)終止或取消與乙方的合作關(guān)系。
五、包裝運(yùn)輸
1.乙方應(yīng)當(dāng)將物料運(yùn)輸至甲方指定的地點(diǎn)，運(yùn)輸途中所產(chǎn)生的所有費(fèi)用及運(yùn)費(fèi)由乙方承擔(dān)。
2.若甲、乙雙方所確認(rèn)的訂單報(bào)價(jià)是含運(yùn)輸費(fèi)的（即承諾送貨到廠的），如因乙方原因不能及時(shí)送貨，而由甲方安排車輛前去乙方取貨，乙方應(yīng)按市場運(yùn)輸價(jià)格補(bǔ)償甲方取貨的運(yùn)輸費(fèi)用，甲方有權(quán)告知乙方運(yùn)費(fèi)金額；且甲方有權(quán)在乙方貨款中扣除運(yùn)費(fèi)。
3.乙方有義務(wù)必須提供有效的包裝保護(hù)甲方所購物料在運(yùn)輸途中不受損壞，如有運(yùn)輸途中造成物料的損壞，所有損失將由乙方承擔(dān)。
4.若乙方物料包裝不合格等原因?qū)е挛锪显诩追秸}儲環(huán)境下變質(zhì)，甲方有權(quán)要求乙方退換變質(zhì)物料，由此造成的各項(xiàng)費(fèi)用由乙方承擔(dān)；如果由此給甲方造成經(jīng)濟(jì)損失，乙方應(yīng)當(dāng)全額賠償甲方經(jīng)濟(jì)損失。
六、付款方式
1.貨款結(jié)算方式：
2.甲方按雙方約定的時(shí)間及方式結(jié)款，經(jīng)過甲方與乙方友好協(xié)商后甲方可以延期結(jié)款。
3.乙方向甲方開具貨款的 增值稅發(fā)票，甲方在收到乙方開具的增值發(fā)票后，按約定的付款條例向乙方支付貨款費(fèi)用。
七、爭議解決
1.本協(xié)議未盡事宜或規(guī)定不明之處由甲、乙雙方通過友好協(xié)商解決，違反本協(xié)議引起爭議的，由甲、乙雙方友好協(xié)商解決，如協(xié)商不成，向甲方所在管轄權(quán)的人民法院提訟。雙方應(yīng)盡可能的繼續(xù)履行本協(xié)議除爭議事項(xiàng)外的其余部分。
八、其它事宜
1.甲乙雙方認(rèn)為需要約定的其它事項(xiàng)：
2.乙方承認(rèn)已經(jīng)閱讀本協(xié)議，并確認(rèn)了解協(xié)議中的含義。
3.甲、乙雙方合作期間，經(jīng)雙方確認(rèn)的往來傳真、電子郵件等，將作為本協(xié)議的組成部分，具有協(xié)議的效力。
4.本協(xié)議期限為___年，自__年__月__日至__年__月__日，供貨期滿，如需續(xù)約，雙方另行協(xié)商，簽訂協(xié)議。
5.本協(xié)議一式四份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，復(fù)印、傳真均具同等法律效力，自雙方蓋章簽字之日起生效。
6.附甲方檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)1份
甲方（蓋章）： 乙方（蓋章）：
法定代表人： 法定代表人：
授權(quán)人： 授權(quán)人：
三、非合同協(xié)議法理分析
前文指出，合同是按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議。因此，不發(fā)生法律效力的協(xié)議，發(fā)生不符合締約人意志的法律效力的協(xié)議，均非合同。非合同協(xié)議可分類如下：
（一）無法律效力協(xié)議
1．情誼行為關(guān)系
例1.甲上班時(shí)向同事乙表示，下班后請乙看電影，乙接受邀請。
2.游戲行為關(guān)系
例2．甲在單位聚餐會(huì)上向乙表示，如乙能連喝三杯白酒，他繞桌子爬一圈，乙表示同意。
3．施惠請求關(guān)系
例3．甲請求乙施舍若干元，乙表示同意。
4.要物行為允諾關(guān)系
例4．甲向乙表示，在特定期限內(nèi)，愿以特定價(jià)格委托乙保管行李，乙表示同意。
5．贈(zèng)與允諾關(guān)系
例5．甲向乙表示，愿贈(zèng)與乙某物，乙表示愿意接受贈(zèng)與。
試作分析：前文指出，合同是按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議。例1屬社交場合之情誼關(guān)系，例2屬社交場合之游戲關(guān)系，法律均不介入，行為人之表示無法律效力，不發(fā)生合同關(guān)系。
例3中，甲之表示不變動(dòng)甲與乙的法律關(guān)系，無法律效力，非民法請求權(quán)之請求，亦非民法之要約。民法請求權(quán)是債權(quán)權(quán)能，有法律之威懾力，如無瑕疵，債務(wù)人不得對抗。民法要約到達(dá)相對人生效，無意定或法定事由，不得撤銷。乙之表示亦無法律效力。甲乙雙方不發(fā)生合同關(guān)系。
例4中，甲乙達(dá)成在特定期限內(nèi)以特定價(jià)格保留行李之協(xié)議，但委托保管行李屬民法要物行為，委托人將標(biāo)的物交付相對人前，雙方不發(fā)生合同關(guān)系，甲之委托不構(gòu)成要約，乙之同意不構(gòu)成承諾。
需要指出，雖然要物行為允諾協(xié)議不是合同，雙方允諾不構(gòu)成要約或承諾，但如含對價(jià)，交付標(biāo)的物后，雙方允諾發(fā)生法律效力，視為要約或承諾。例4中，交付標(biāo)的物后，甲之委托發(fā)生要約效力，乙之同意發(fā)生承諾效力。
例5中，甲之表示無法律效力，乙之表示亦無法律效力，雙方不發(fā)生合同關(guān)系。
關(guān)于贈(zèng)與關(guān)系，立法或規(guī)定為要物合同，或規(guī)定為諾成合同?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》第128條規(guī)定：“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)。”據(jù)此，贈(zèng)與關(guān)系為要物合同?！逗贤ā返?85條規(guī)定：“贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受的合同。”據(jù)此，贈(zèng)與合同只需受贈(zèng)允諾人允諾接受贈(zèng)與，無須移轉(zhuǎn)標(biāo)的物占有，即可成立，屬諾成合同。既是合同，應(yīng)發(fā)生法律效力。第186條第1款規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與?！睋?jù)此，通說認(rèn)為贈(zèng)與允諾人享有“任意撤銷權(quán)”，其贈(zèng)與允諾無法律效力。受贈(zèng)允諾人之受贈(zèng)允諾亦無法律效力。此類關(guān)系不發(fā)生債權(quán)債務(wù)，非合同關(guān)系，稱贈(zèng)與合同名不副實(shí)。第186條第1款與第185條沖突。嚴(yán)格地說，民事主體為贈(zèng)與允諾而不交付標(biāo)的物，應(yīng)稱贈(zèng)與允諾人，非贈(zèng)與人；民事主體允諾接受贈(zèng)與而未受領(lǐng)標(biāo)的物，應(yīng)稱受贈(zèng)允諾人，非受贈(zèng)人；雙方關(guān)系為贈(zèng)與允諾關(guān)系，非贈(zèng)與關(guān)系?？梢缘贸鼋Y(jié)論：贈(zèng)與允諾協(xié)議關(guān)系非合同關(guān)系。
贈(zèng)與允諾協(xié)議不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物占有，也不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)。贈(zèng)與允諾協(xié)議成立后，贈(zèng)與允諾人仍為標(biāo)的物所有人，可處分標(biāo)的物。受贈(zèng)允諾人非標(biāo)的物所有人，不能處分標(biāo)的物，當(dāng)然不能強(qiáng)制法院執(zhí)行標(biāo)的物。這是贈(zèng)與允諾協(xié)議不能強(qiáng)制執(zhí)行之法理根據(jù)。但贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，是否需要補(bǔ)償受贈(zèng)允諾人的“損失”呢？
從上文介紹可知，贈(zèng)與關(guān)系無論規(guī)定為諾成合同還是要物合同，贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，均無需補(bǔ)償給付。這反映了在贈(zèng)與允諾關(guān)系上，不同規(guī)定的立法者存在共同的價(jià)值觀念：贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，并不造成受贈(zèng)允諾人損失，不存在補(bǔ)償損失問題，強(qiáng)制贈(zèng)與允諾人補(bǔ)償違反民法公平原則?？梢?，將贈(zèng)與合同規(guī)定為諾成合同違背法理。
《合同法》第186條第2款規(guī)定：“具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定?！?/p>
義務(wù)是法律范疇，有強(qiáng)制力。道德無強(qiáng)制力，“道德義務(wù)”概念不成立。通說稱公益性贈(zèng)與為捐贈(zèng)。
通常稱幫助他人之行為為公益行為。在法理上，幫助他人之行為似可分為兩類：幫助對象為特定人，為廣義公益行為；幫助對象為不特定人，為狹義公益行為。所謂捐贈(zèng)行為，應(yīng)指狹義公益性贈(zèng)與。贈(zèng)與允諾可分兩類：1．非狹義公益性贈(zèng)與允諾，相對人為特定人。2.狹義公益性贈(zèng)與允諾，即捐贈(zèng)允諾，又有兩種情況：（1）相對人為特定范圍的不特定人，如孤兒、災(zāi)民、失學(xué)兒童、癌癥病人等。（2）相對人為公益單位，如學(xué)校、醫(yī)院、圖書館、博物館等，形式上為特定人，但受益人不特定，法理上可視為相對人不特定。
贈(zèng)與行為與受贈(zèng)行為是相對概念，各以相對方成立為自己成立之前提。捐贈(zèng)允諾相對人如為不特定自然人，不存在拒絕接受贈(zèng)與的問題，受托轉(zhuǎn)交捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)之慈善機(jī)構(gòu)也不能拒絕接受捐贈(zèng)。捐贈(zèng)允諾相對人如為公益單位，無法定事由不能拒絕接受贈(zèng)與。因此，捐贈(zèng)允諾人實(shí)際上可強(qiáng)制締約。此強(qiáng)制締約權(quán)最終源于捐贈(zèng)之狹義公益性質(zhì)。捐贈(zèng)允諾并非要約，但為平衡雙方法律地位，無法定事由不能撤銷。
一般贈(zèng)與允諾相對人為特定人，可拒絕接受贈(zèng)與，允諾人無優(yōu)勢法律地位，允諾亦不構(gòu)成要約，應(yīng)不發(fā)生法律效力，但贈(zèng)與協(xié)議經(jīng)過公證除外。
可見，贈(zèng)與允諾發(fā)生法律效力的法理根據(jù)是狹義之公益性，表現(xiàn)為相對人不特定，不存在拒絕接受贈(zèng)與的問題；或者，相對人形式上特定，實(shí)質(zhì)上不特定，無法定事由不能拒絕接受贈(zèng)與；贈(zèng)與允諾人可強(qiáng)制締約。
民法有誠信原則，是誠實(shí)信用原則的簡稱。所謂“誠實(shí)”，就是意思表示必須真實(shí)，行為人應(yīng)承擔(dān)因表意不真實(shí)給相對人造成的損害。所謂“信用”，就是生效意思表示必須履行，行為人應(yīng)承擔(dān)因不履行生效表意給相對人造成的損害?！罢\實(shí)”與“信用”實(shí)際上是一個(gè)意思。誠信原則只適用意定性民事關(guān)系，不適用法定性民事關(guān)系，并非民法的一般原則。通說稱誠信原則為民法的“帝王條款”。所謂帝王條款，只能理解為最高原則，用以指稱誠信原則并不確切。
現(xiàn)實(shí)生活有時(shí)會(huì)發(fā)生一些立法時(shí)無法預(yù)見和無法周延的情況，民法為此制定了專門的調(diào)整原則，包括誠信原則，公序良俗原則，公平原則，權(quán)利不得濫用原則等，均屬保底規(guī)定，適用范圍自然不能非常明確。無論學(xué)理上分析具體的民事關(guān)系，還是司法實(shí)踐上調(diào)整具體的民事關(guān)系，總是在適用范圍相對明確的民法基本原則難以適用的情況下，才考慮適用包括誠信原則在內(nèi)的適用范圍相對不明確的基本原則。因此，誠信原則和其他保底規(guī)定均屬補(bǔ)充規(guī)定。稱一條補(bǔ)充規(guī)定為“帝王條款”，根據(jù)不足。如因人們在生活中都應(yīng)該誠實(shí)信用而推論誠信原則是民法的普遍原則，那是想當(dāng)然。
從例1至例5可知，民法雖規(guī)定誠信原則，并不等于“一言既出，駟馬難追”。換言之，誠信原則之適用是有門檻的：有些情況，民法不允許行為人“說話不算數(shù)”；有些情況，民法允許行為人“說話不算數(shù)”。如用民法原理表示就是：行為人有些表示生效，有些表示不生效。門檻的高度取決于立法者和法官的價(jià)值觀念。
（二）標(biāo)的不法協(xié)議
例6．自然人甲向自然人乙表示，愿以特定價(jià)格向乙購買若干，乙表示同意。
試作分析：合同之標(biāo)的，即合同雙方之共同目的，也就是雙方意思表示契合之處，例6中即移轉(zhuǎn)若干所有權(quán)。標(biāo)的不法，即行為人追求違法，表現(xiàn)為侵害公共秩序，包括國家權(quán)利、不特定人權(quán)利、公序良俗。法律不能推定國家或不特定人可能許可侵害自己的權(quán)利，因此法律必然禁止違法。法律的直接表現(xiàn)就是禁止違法。
違法協(xié)議締約人須承擔(dān)法律責(zé)任，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任。因此，此類協(xié)議有法律效力，但并非締約人追求之法律效力。此類協(xié)議禁止生效，不是合同?？梢?，發(fā)生非行為人追求的法律效力之協(xié)議非合同。
法律行為如不違反法律的具體規(guī)定，而違反法律的基本原則，稱脫法行為。如以借貸形式確認(rèn)賭債。法律禁止脫法行為，脫法行為協(xié)議標(biāo)的違法，不構(gòu)成合同。至于行為是否脫法，即是否違反法律的基本原則，只能由法官依法決定。
（三）標(biāo)的不能協(xié)議
例7．甲向乙表示，愿以特定價(jià)格委托乙制造永動(dòng)機(jī)，乙表示同意。
試作分析：所謂標(biāo)的“不能”，指違反客觀規(guī)律，如買賣已滅失之特定物，承攬超越人力之事。學(xué)界對法律行為標(biāo)的不能分類甚多：1．事實(shí)不能與法律不能。本文稱“事實(shí)不能”為“不能”，“法律不能”為“不法”。2．自始不能與嗣后不能。“自始不能”屬本文之“不能”，“嗣后不能”非本文之“不能”。3．客觀不能與主觀不能。通說所謂“客觀不能”，指不應(yīng)由行為人承擔(dān)后果，如不可抗力；所謂“主觀不能”，指應(yīng)由行為人承擔(dān)后果，如因病違約。通說對主客觀之分類與主客觀本義有出入。通說之“客觀不能”屬本文之“不能”，“主觀不能”非本文之“不能”。4.永久不能與一時(shí)不能?！坝谰貌荒堋睂俦疚闹安荒堋?，“一時(shí)不能”非本文之“不能”。5．全部不能與一部不能?！叭坎荒堋睂俦疚闹安荒堋保弧耙徊坎荒堋闭?，“不能”部分無效。故本文之“標(biāo)的不能”，指“事實(shí)不能”、“自始不能”、“客觀不能”、“永久不能”、“全部不能”；“一部不能”者，“不能”部分無效。
法律并非一概禁止行為人為標(biāo)的“不能”行為，如尋求已滅失之特定物，制造永動(dòng)機(jī)，但禁止就“不能”標(biāo)的設(shè)定權(quán)利義務(wù)。這意味著創(chuàng)設(shè)此類“法律關(guān)系”的法律行為不能追求實(shí)現(xiàn)效果意思，屬無效法律行為。在廣義上講，就“不能”標(biāo)的設(shè)定權(quán)利義務(wù)，可視為侵害公序良俗。
通說有“合同無效”、“無效合同”的提法，《合同法》即有“合同無效”之規(guī)定（第52條）。通說不區(qū)分法律行為有效與生效，無效與不生效。作為民法范疇，法律行為有效、無效、生效、不生效，并非其文字意義，而有特定含義。法律行為有效表示法律許可行為人追求實(shí)現(xiàn)效果意思，法律行為生效表示行為人實(shí)現(xiàn)效果意思；法律行為無效表示法律禁止行為人追求實(shí)現(xiàn)效果意思，法律行為不生效表示行為人未實(shí)現(xiàn)效果意思。所謂“無效合同”、“合同無效”的提法均不規(guī)范，標(biāo)的不法、不能的協(xié)議可稱無效協(xié)議，或協(xié)議無效。
需要指出，標(biāo)的之表述如不規(guī)范，可能發(fā)生不必要分歧，如例8。
例8．甲向乙表示，愿以特定價(jià)格向乙轉(zhuǎn)讓甲出借于丙的手表的返還請求權(quán)，以轉(zhuǎn)讓手表所有權(quán)，乙表示同意。
試作分析：此即指示交付。所謂“返還”，就是恢復(fù)原狀；指示交付中，只能指恢復(fù)占有或占有請求權(quán)。顯然，指示交付協(xié)議生效存在一個(gè)前提：受讓人取得標(biāo)的物所有權(quán)前，占有標(biāo)的物或享有標(biāo)的物給付請求權(quán)。然而不存在上述前提，這意味著指示交付轉(zhuǎn)讓之權(quán)利并非返還請求權(quán)。
指示交付中，指示人對標(biāo)的物享有之返還請求權(quán)，屬特定物給付請求權(quán)。特定物給付請求權(quán)可能因物權(quán)或占有妨礙而發(fā)生，如所有物返還請求權(quán)；可能因其他原因而發(fā)生，如買受人之標(biāo)的物給付請求權(quán)。兩類請求權(quán)內(nèi)容相同，但后者與請求權(quán)人取得請求權(quán)前之權(quán)利狀態(tài)無關(guān)，具體地說。請求權(quán)人取得請求權(quán)前，是否標(biāo)的物權(quán)利人，或合法占有標(biāo)的物，在所不問；前者即物上請求權(quán)，含返還請求權(quán)，與請求權(quán)人取得請求權(quán)前之權(quán)利狀態(tài)有關(guān)，具體地說，請求權(quán)人取得請求權(quán)前，必須是標(biāo)的物權(quán)利人，或合法占有標(biāo)的物。指示交付轉(zhuǎn)讓的僅是請求第三人給付特定物的行為資格，并非請求第三人返還特定物的行為資格，屬物上請求權(quán)以外之特定物給付請求權(quán)。
物上請求權(quán)是因物權(quán)或占有權(quán)源妨礙而派生之權(quán)利。物權(quán)或占有權(quán)源不移轉(zhuǎn)，物上請求權(quán)不能移轉(zhuǎn)；物權(quán)或占有權(quán)源移轉(zhuǎn)后，如受妨礙，物上請求權(quán)當(dāng)然派生，無需另外移轉(zhuǎn)。指示交付中，標(biāo)的物給付請求權(quán)轉(zhuǎn)讓前，指示人享有物上請求權(quán)；標(biāo)的物給付請求權(quán)轉(zhuǎn)讓后，交付相對人因享有標(biāo)的物給付請求權(quán)而取得標(biāo)的物物權(quán)，因享有標(biāo)的物物權(quán)而發(fā)生物上請求權(quán)。但權(quán)利發(fā)生與權(quán)利轉(zhuǎn)讓存在區(qū)別，交付相對人之物上請求權(quán)非轉(zhuǎn)讓取得。這意味著物上請求權(quán)可移轉(zhuǎn)不可轉(zhuǎn)讓。民法轉(zhuǎn)讓是轉(zhuǎn)讓人與受讓人之法律行為組合，不僅反映變動(dòng)后果，而且反映變動(dòng)程序。民法移轉(zhuǎn)不以法律行為為要件，只反映變動(dòng)后果，不反映變動(dòng)程序。轉(zhuǎn)讓只是移轉(zhuǎn)的一種形式，是通過當(dāng)事人雙方法律行為組合的移轉(zhuǎn)。唐人有句描述晉代王謝府第成為唐代百姓居所的詩句：“舊時(shí)王謝堂前燕，飛入尋常百姓家。”只表現(xiàn)后果，不表現(xiàn)過程，即屬移轉(zhuǎn)而非轉(zhuǎn)讓。將指示交付過程概括為轉(zhuǎn)讓物上請求權(quán)，違反事實(shí)和法理。因此，嚴(yán)格地說，物上請求權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)屬標(biāo)的不能。[9]
四、偽協(xié)議法理分析
無需相對方接受的表示，如相對方表示“接受”，形成的不是協(xié)議，而是偽協(xié)議，可分兩類：
（一）僅一方意志發(fā)生法律效力的“協(xié)議”
1．設(shè)定無對價(jià)債權(quán)之“協(xié)議”
（1）保證“合同”
①區(qū)分權(quán)利設(shè)定與權(quán)利轉(zhuǎn)讓
例 9．甲向乙表示，愿做乙的債務(wù)人丙的保證人，甲表示同意。
試作分析：合同是按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議。此處之締約人，包括合同雙方。換言之，合同反映了合同雙方的意志，是雙方的意思表示。合同效力是法律對雙方意思表示的肯定。如“協(xié)議”中僅一方意志發(fā)生法律效力，此類意志無需相對方接受，此類“協(xié)議”是偽協(xié)議，此類“合同”是偽合同。
在法理上，轉(zhuǎn)讓權(quán)利以相對人接受轉(zhuǎn)讓為前提，雙方必須協(xié)議，發(fā)生合同關(guān)系。為他人設(shè)定權(quán)利，雙方是否必須協(xié)議呢？
人身權(quán)不可為他人設(shè)定。財(cái)產(chǎn)權(quán)中，債權(quán)可為他人設(shè)定，所謂要約，即行為人為自己設(shè)定債務(wù)，為受約人設(shè)定債權(quán)。物權(quán)中，所有權(quán)不得為他人設(shè)定，用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)均可為他人設(shè)定。知識產(chǎn)權(quán)中，法律無用益性知識產(chǎn)權(quán)規(guī)定；擔(dān)保性知識產(chǎn)權(quán)即知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)，可歸入擔(dān)保物權(quán)。
民事主體為相對人設(shè)定債權(quán)，即允諾為特定行為，含不作為，有約束力，無須相對人同意。允諾給付特定價(jià)值而無約束力，并非設(shè)定債權(quán)，如贈(zèng)與允諾。
如民事主體設(shè)定的債權(quán)有對價(jià)，意味著設(shè)定人希望相對人接受自己的意思表示，設(shè)定人之允諾構(gòu)成要約；相對人接受要約之允諾亦有法律效力，構(gòu)成承諾；雙方之協(xié)議構(gòu)成合同。如民事主體設(shè)定之債權(quán)無對價(jià)，意味著設(shè)定人無需相對人接受自己的表示，設(shè)定人之允諾不構(gòu)成要約，如保證關(guān)系；相對人的允諾無法律效力，不構(gòu)成承諾；雙方的“協(xié)議”是偽協(xié)議、偽合同。嚴(yán)格地說，所謂“設(shè)定無對價(jià)債權(quán)之協(xié)議”是偽概念。然而，如相對人向無對價(jià)債權(quán)設(shè)定人表示“不同意”或“不接受”，此類表示有法律效力，但并非拒絕承諾，而應(yīng)視為放棄債權(quán)。
民事主體為他人設(shè)定物權(quán)，是許可相對人在特定條件下和特定期間內(nèi)，行使設(shè)定人物權(quán)的特定權(quán)能，設(shè)定人允諾自己不作為，即不為妨礙行為，有法律效力，通常無須相對人同意，但有時(shí)此類許可以移轉(zhuǎn)物的占有為前提，如動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押以移轉(zhuǎn)標(biāo)的物占有為成立要件，票據(jù)質(zhì)押以移轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)憑證為成立要件，而轉(zhuǎn)讓占有必須雙方合意，此屬例外。
當(dāng)然，為他人設(shè)定用益物權(quán)通常有對價(jià)，意味著設(shè)定人希望相對人接受自己的意思表示，設(shè)定人此類允諾有法律效力，構(gòu)成要約；相對人接受要約之允諾亦有法律效力，構(gòu)成承諾；雙方之協(xié)議構(gòu)成合同。但不能推論設(shè)定人之物權(quán)設(shè)定行為須相對人同意，其實(shí)是設(shè)定人以設(shè)定物權(quán)為對價(jià)之交換行為須相對人配合。
民事主客體關(guān)系是支配與被支配關(guān)系。民法的支配是在對象上實(shí)現(xiàn)自己的意志，只服從法律，可對抗任何人意志。如：土地所有權(quán)人使用自己的土地，只須根據(jù)法律，可對抗任何人意志，屬土地支配關(guān)系。土地使用權(quán)人使用自己享有使用權(quán)的土地，只需根據(jù)法律，可對抗所有權(quán)人意志，亦屬土地支配關(guān)系。只能在對象上實(shí)現(xiàn)他人許可自己實(shí)現(xiàn)的意志非民法的支配。如承租人使用所租土地，不得違背出租人意志，屬依約使用，但可在合同內(nèi)對抗出租人，不是對土地之支配，不以土地為客體，非土地之物權(quán)。借用人使用所借土地，不得違背出借人意志，亦屬依約使用，但對出借人無合同對抗性，亦非對土地之支配，不以土地為客體，非土地之物權(quán)。在法理上，承租人、借用人使用土地，均視為對行為人自己人身的支配。
因此，民法的許可關(guān)系包括多種權(quán)利關(guān)系：
財(cái)產(chǎn)關(guān)系。包括兩種：其一，許可相對人不完全支配許可人之權(quán)利客體，發(fā)生他物權(quán)關(guān)系：其中，許可相對人使用性支配許可人之權(quán)利客體，發(fā)生用益物權(quán)關(guān)系；許可相對人處分性支配許可人的權(quán)利客體，發(fā)生擔(dān)保物權(quán)關(guān)系。其二，許可相對人非支配性使用許可人的權(quán)利客體，有償使用構(gòu)成租賃關(guān)系，發(fā)生合同內(nèi)對抗性；無償使用構(gòu)成借用關(guān)系，不發(fā)生對抗性。
人身關(guān)系：即許可相對人在特定領(lǐng)域、特定期間，非支配性使用自己的人身要素，如姓名、名稱、肖像、隱私等，有償使用發(fā)生合同內(nèi)對抗性，無償使用不發(fā)生對抗性；許可使用姓名可構(gòu)成民事的授權(quán)，許可使用隱私通常構(gòu)成許可披露隱私。許可使用他人人身要素，被許可人不得支配許可人的人身要素，不以許可人人身要素為客體，不發(fā)生對許可人人身要素的人身權(quán)，法理上均視為被許可人對自己人身的支配。當(dāng)然，許可他人使用自己的人身要素，相對人也無須表示，不構(gòu)成合同。如有對價(jià)，雙方的協(xié)議構(gòu)成合同。但不能推論許可使用自己的人身要素行為須相對人同意，其實(shí)是許可人以此為對價(jià)的交換行為須相對人配合。
因此，轉(zhuǎn)讓權(quán)利發(fā)生合同關(guān)系；除以移轉(zhuǎn)物的占有為成立要件的質(zhì)押關(guān)系外，設(shè)定權(quán)利均是單方允諾：保證關(guān)系是保證人向相對人允諾作為，債權(quán)人無須表示，非協(xié)議關(guān)系、合同關(guān)系。用益物權(quán)關(guān)系，抵押關(guān)系，是所有權(quán)人或第三人向相對人允諾不作為，相對人無須表示，非協(xié)議關(guān)系、合同關(guān)系。至于法律規(guī)定之他物權(quán)設(shè)定程序，未必反映此類設(shè)定的單方行為性質(zhì)，不能否定此類設(shè)定實(shí)質(zhì)上是一種許可行為。如立法規(guī)定，為他人設(shè)定不動(dòng)產(chǎn)他物權(quán)，行為相對人必須在權(quán)利登記簿上簽字，該簽字的法律意義不是“同意”或“接受”，其實(shí)是知情；如拒絕簽字，法理上應(yīng)視為發(fā)生相當(dāng)于涂銷登記的法律效力，下文將作分析。
②廣義授權(quán)行為概念
在法學(xué)理論上，曾被認(rèn)為系基于委任、雇傭、合伙、承攬等契約而發(fā)生，權(quán)的授予只是這些契約的外部關(guān)系。1958年第四十二屆德國法學(xué)家年會(huì)上，Hans Dolle教授在其著名演講《法學(xué)上之發(fā)現(xiàn)》中指出：“Jhering首先闡明權(quán)與委任的區(qū)別，Laband則強(qiáng)調(diào)兩個(gè)法律現(xiàn)象彼此間的獨(dú)立性?！盵10]Hans Dolle教授在演講中，把Laband的理論置于法學(xué)上各發(fā)現(xiàn)之首。學(xué)術(shù)界稱Laband的理論為“法學(xué)上的一大發(fā)現(xiàn)”。[11]
Hans Dolle教授在文中指出：“我所指的是Laband于1866年在《商事法雜志》上發(fā)表的論文中所論述的‘權(quán)授予及其基礎(chǔ)關(guān)系之區(qū)別’。簡言之，也就是權(quán)授予及委任的區(qū)別?！盵12]
發(fā)現(xiàn)授權(quán)行為與委任的區(qū)別，與“發(fā)現(xiàn)”授權(quán)行為與委任“彼此間的獨(dú)立性”，是兩件完全不同的事情。實(shí)際上，后者是不可能“發(fā)現(xiàn)”的。法律行為效力之間的關(guān)系由法律規(guī)定。因此，如果存在委任與授權(quán)兩個(gè)行為，授權(quán)行為是否獨(dú)立于委任行為，只能由法律規(guī)定，而不可能被法學(xué)家“發(fā)現(xiàn)”。法律行為的獨(dú)立性問題是價(jià)值問題，非事實(shí)問題。Laband真正發(fā)現(xiàn)的，是之授權(quán)乃單方行為，之授權(quán)關(guān)系非協(xié)議關(guān)系、合同關(guān)系。
民法學(xué)中，廣義的授權(quán)行為即許可行為—許可他人行使自己的權(quán)利。通常所謂的授權(quán)行為指民事之授權(quán)，即許可他人行使自己的姓名權(quán)，為狹義的授權(quán)行為。用益物權(quán)和抵押權(quán)設(shè)定是許可他人行使自己的部分物權(quán)權(quán)能，可歸入廣義的授權(quán)行為。之授權(quán)無須登記；而根據(jù)登記生效主義，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)定登記生效；兩者存在區(qū)別。但任何授權(quán)關(guān)系均非協(xié)議關(guān)系，合同關(guān)系。民法學(xué)界接受Laband的理論，承認(rèn)授權(quán)不發(fā)生合同關(guān)系，但認(rèn)為用益物權(quán)和抵押權(quán)之設(shè)定發(fā)生合同關(guān)系，實(shí)際上沒有完全理解授權(quán)關(guān)系，反映了現(xiàn)有授權(quán)理論的不徹底性。
例9中，甲的表示是為乙設(shè)定對丙的債權(quán)的保證債權(quán)，有法律效力，無須乙的同意，屬允諾，無對價(jià)，非要約。乙的“同意”無法律效力，非允諾，非承諾。當(dāng)然，如乙向甲表示“不同意”或“不接受”，應(yīng)視為乙放棄保證債權(quán)。甲與乙的“協(xié)議”是僅一方意志發(fā)生法律效力的“協(xié)議”，無須相對方接受，是偽協(xié)議，偽合同。
（2）無對價(jià)履行承擔(dān)“合同”
例10．甲向乙表示，愿意承擔(dān)乙的債務(wù)，乙表示同意。
（3）無對價(jià)債務(wù)承擔(dān)“合同”
例11．甲向乙表示，愿意承擔(dān)乙的債務(wù)人丙的債務(wù)，乙表示同意。
①債務(wù)轉(zhuǎn)讓質(zhì)疑
試作分析：《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！蔽覈_灣地區(qū)“民法”第301條（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)—與債務(wù)人訂立契約）的規(guī)定：“第三人與債務(wù)人訂立契約承擔(dān)其債務(wù)者，非經(jīng)債權(quán)人承認(rèn)，對于債權(quán)人不生效力。”據(jù)此，債務(wù)可通過合同轉(zhuǎn)讓。所謂債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)債權(quán)人同意生效，只能理解為合同效力待定。通說視債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為為處分行為，準(zhǔn)物權(quán)行為，推論“債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同”亦屬準(zhǔn)物權(quán)行為。[13]
我國臺灣地區(qū)“民法”第300條（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)—與債權(quán)人訂立契約）規(guī)定：“第三人與債務(wù)人訂立契約承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)者，其債務(wù)于契約成立時(shí)，移轉(zhuǎn)于該第三人。”
權(quán)利是法律確認(rèn)的行為選擇資格，如無人身屬性，可以轉(zhuǎn)讓。債權(quán)如無特殊規(guī)定，當(dāng)然可以轉(zhuǎn)讓。義務(wù)是法律確認(rèn)的行為強(qiáng)制資格，是否可以轉(zhuǎn)讓呢？
通說認(rèn)為：“第三人與債務(wù)人訂立的債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，性質(zhì)上屬于債務(wù)人對其債務(wù)的處分。債務(wù)為義務(wù)之一種，而義務(wù)不得由義務(wù)人隨意處分，為民法的一大原則。但債務(wù)之所以與一般義務(wù)不同，就在于它僅對特定之人存在。債務(wù)人的債務(wù)，乃是相對于特定債權(quán)人享有的的債權(quán)而存在。因此，債務(wù)人的債務(wù)得因債權(quán)人的免除意思而免除。同理，債務(wù)人對其債務(wù)的處分，如經(jīng)債權(quán)人同意亦可有效，而且也只有經(jīng)債權(quán)人同意方才有效?！盵14]
從義務(wù)人是不特定人還是特定人的角度，義務(wù)可分為不特定人義務(wù)與特定人義務(wù)。轉(zhuǎn)讓義務(wù)是承擔(dān)人受領(lǐng)轉(zhuǎn)讓人義務(wù)。轉(zhuǎn)讓不特定人義務(wù)沒有意義。特定人義務(wù)即債務(wù)。所謂義務(wù)轉(zhuǎn)讓，均指債務(wù)轉(zhuǎn)讓。主張義務(wù)不可轉(zhuǎn)讓，例外是債務(wù)可轉(zhuǎn)讓，是一種抽象否定，具體肯定的方式，實(shí)質(zhì)上就是主張義務(wù)可以轉(zhuǎn)讓。
法律上的轉(zhuǎn)讓是一種合同關(guān)系。債務(wù)轉(zhuǎn)讓的后果只能是債務(wù)人消滅債務(wù)，受讓人承擔(dān)債務(wù)。如果說債務(wù)人消滅債務(wù)須債權(quán)人同意，那么，受讓人承擔(dān)債務(wù)無須債權(quán)人同意。從債務(wù)人消滅債務(wù)須債權(quán)人同意，推論債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的合同須經(jīng)債權(quán)人同意生效，根據(jù)不足。
所謂債務(wù)人消滅債務(wù)須債權(quán)人同意，其實(shí)就是如無法定事由或約定事由，債務(wù)只能由債權(quán)人免除。而債務(wù)一旦免除，也不存在債務(wù)轉(zhuǎn)讓問題。因此，所謂債務(wù)轉(zhuǎn)讓須債權(quán)人同意，其中的合理內(nèi)容就是債務(wù)免除須債權(quán)人同意，或者說，只有債權(quán)人可免除債務(wù)人債務(wù)。
在法理上，所謂“債務(wù)轉(zhuǎn)讓”過程，包含以下行為：
第一，第三人向債務(wù)人允諾，愿意向債權(quán)人清償債務(wù)人之債務(wù)，通稱履行承擔(dān)。如無對價(jià)，第（1）行為無須債務(wù)人接受，不構(gòu)成要約，自允諾到達(dá)債務(wù)人生效，債務(wù)人可請求允諾人按允諾向債權(quán)人清償。債務(wù)人之“同意”不構(gòu)成承諾。第三人與債務(wù)人之“協(xié)議”是偽協(xié)議，偽合同。如有對價(jià)，第（1）行為須債務(wù)人接受，構(gòu)成要約；債務(wù)人之同意構(gòu)成承諾；雙方的協(xié)議構(gòu)成合同，無須債權(quán)人同意即生效：債務(wù)人可請求允諾人按允諾向債權(quán)人清償，允諾人可請求債務(wù)人給付對價(jià)。但該合同不是轉(zhuǎn)讓債務(wù)的合同，而是包含對價(jià)之向第三人給付合同。這意味著，并非第三人替代債務(wù)人履行債務(wù)須債務(wù)人同意，而是第三人以替代債務(wù)人履行債務(wù)為對價(jià)，與債務(wù)人特定行為之交換行為須債務(wù)人配合?？梢?，無論有無對價(jià)，第三人替代債務(wù)人履行債務(wù)均無需債務(wù)人同意。
第二，第三人向債權(quán)人允諾：愿意清償債務(wù)人之債務(wù)，通稱債務(wù)承擔(dān)。但廣義的債務(wù)承擔(dān)也包括履行承擔(dān)，如前引我國臺灣地區(qū)“民法”第301條即為：“免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)—與債務(wù)人訂立契約”。
我國臺灣地區(qū)“民法”第300條（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)—與債權(quán)人訂立契約）規(guī)定：“第三人與債權(quán)人訂立契約承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)者，其債務(wù)于契約成立時(shí)，移轉(zhuǎn)于該第三人?！薄傲⒎ɡ碛伞闭J(rèn)為：“債務(wù)之承擔(dān)，因第三人與債權(quán)人訂立契約而生效力，其債務(wù)人是否承諾及知悉，均非所問。第三人既與債權(quán)人訂立承擔(dān)契約，則債務(wù)人之債務(wù)，即于契約成立時(shí)移轉(zhuǎn)于第三人，從而第三人成為新債務(wù)人，舊債務(wù)人即可免其責(zé)任?！贝苏f實(shí)際上認(rèn)為，不僅債務(wù)人可轉(zhuǎn)讓自己之債務(wù)，債權(quán)人亦可轉(zhuǎn)讓債務(wù)人之債務(wù)。
第三人向債權(quán)人所表示愿意清償債務(wù)人債務(wù)之允諾，如無對價(jià)，無需債權(quán)人接受，不構(gòu)成要約，到達(dá)債權(quán)人生效，債權(quán)人可請求允諾人按允諾清償。債權(quán)人的“同意”不構(gòu)成承諾。第三人與債權(quán)人的“協(xié)議”是偽協(xié)議，偽合同。第三人允諾如有對價(jià)（免除債務(wù)人債務(wù)），需債權(quán)人接受，構(gòu)成要約，到達(dá)債權(quán)人生效，債權(quán)人可請求允諾人按允諾清償。債權(quán)人之同意構(gòu)成承諾，到達(dá)允諾人生效，允諾人可請求債權(quán)人按承諾給付（免除債務(wù)人債務(wù)）。第三人與債權(quán)人的協(xié)議構(gòu)成合同，但并非債務(wù)移轉(zhuǎn)合同，而是包含對價(jià)之向第三人給付（向債務(wù)人為免除表示）合同。這意味著，并非第三人承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)須債權(quán)人同意，而是第三人以承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)為對價(jià)，與債權(quán)人免除行為之交換行為須債務(wù)人配合?？梢?，無論有無對價(jià)，第三人允諾承擔(dān)債務(wù)均無需債權(quán)人同意。
債務(wù)的免除有兩種立法：或?yàn)槠跫s行為，或?yàn)閱畏叫袨?，均須債?quán)人向債務(wù)人表示免除意思，債權(quán)人向第三人表示免除意思不發(fā)生免除效力。雖然我國臺灣地區(qū)“民法”第300條規(guī)定，第三人與債權(quán)人之債務(wù)承擔(dān)“合同”可將債務(wù)人債務(wù)“移轉(zhuǎn)”至第三人，但第343條（免除之效力）規(guī)定：“債權(quán)人向債務(wù)人表示免除其債務(wù)之意思者，債之關(guān)系消滅。”據(jù)此，無論有無對價(jià)，債權(quán)人對第三人之債務(wù)免除表示均不發(fā)生免除效力，債務(wù)人之債務(wù)不能“移轉(zhuǎn)于該第三人”。
第三，債權(quán)人向債務(wù)人允諾，免除債務(wù)，到達(dá)債務(wù)人生效，債務(wù)人免除債務(wù)。
在法理上，上述第一允諾是第三人為債務(wù)人設(shè)定之無對價(jià)或有對價(jià)之債權(quán)，債務(wù)人可無對價(jià)或有對價(jià)請求允諾人向債權(quán)人清償債務(wù)。第二允諾是第三人向債權(quán)人設(shè)定之無對價(jià)或有對價(jià)的債權(quán)，債權(quán)人可無對價(jià)或有對價(jià)請求允諾人代債務(wù)人清償債務(wù)。第三允諾是除法定或約定事由外債務(wù)人債務(wù)消滅的必要程序。嚴(yán)格地說，第（1）行為非債務(wù)移轉(zhuǎn)必要程序?？梢姡鲜鰝鶆?wù)移轉(zhuǎn)過程表面上是經(jīng)債權(quán)人同意的債務(wù)轉(zhuǎn)讓“合同”，實(shí)際上是上述三個(gè)允諾，本質(zhì)上是第二、三個(gè)允諾。這意味著債務(wù)不可轉(zhuǎn)讓，但可移轉(zhuǎn)。
當(dāng)然，經(jīng)第二、三個(gè)允諾移轉(zhuǎn)的債務(wù)移轉(zhuǎn)前后并非絕對同一：移轉(zhuǎn)前的債務(wù)如有擔(dān)保，移轉(zhuǎn)后消滅。移轉(zhuǎn)前債務(wù)人如享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，移轉(zhuǎn)后消滅。確切地說，此處之債務(wù)移轉(zhuǎn)是原債務(wù)人債務(wù)消滅，新債務(wù)人債務(wù)發(fā)生。通說不注意區(qū)分轉(zhuǎn)讓與移轉(zhuǎn)，上述“債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同”經(jīng)債權(quán)人同意生效之觀點(diǎn)及其表現(xiàn)。前文所謂指示交付是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物物上請求權(quán)之觀點(diǎn)，亦屬同一性質(zhì)錯(cuò)誤。當(dāng)然，債務(wù)與物上請求權(quán)不可轉(zhuǎn)讓的原因不同。物上請求權(quán)可移轉(zhuǎn)不可轉(zhuǎn)讓的原因前文已作分析，此處不贅述。債務(wù)不可轉(zhuǎn)讓的原因在于：除法律規(guī)定外，義務(wù)設(shè)定自主，屬單方法律行為，無需他人同意。這意味著民法轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的可以是權(quán)利，不能是義務(wù)。
民法給付行為是相對于受領(lǐng)行為之概念，給付行為須受領(lǐng)行為配合方能完成，構(gòu)成交付。交付如侵害第三人權(quán)利，由受害人決定行為（實(shí)際上是給付行為和受領(lǐng)行為）效力：受害人接受行為后果，行為生效；受害人拒絕行為后果，行為不生效。通說將履行承擔(dān)行為分為并存和免責(zé)兩類：前者債務(wù)人不免除債務(wù)，行為生效；后者債務(wù)人免除全部或部分債務(wù)，效力待定。履行承擔(dān)是第三人向債務(wù)人允諾承擔(dān)債務(wù)，確切地說，是履行承擔(dān)允諾行為，無論允諾承擔(dān)全部債務(wù)還是部分債務(wù)，均非交付行為，不發(fā)生免除效力，不侵害債權(quán)，無須債權(quán)人決定行為效力，非效力待定行為；債權(quán)人也不發(fā)生對承擔(dān)的之債權(quán)。履行承擔(dān)行為可分為全部承擔(dān)和部分承擔(dān)，不能分為并存承擔(dān)和免責(zé)承擔(dān)。如因通說主張債權(quán)轉(zhuǎn)讓是準(zhǔn)物權(quán)行為，[15]推論“債務(wù)轉(zhuǎn)讓”亦屬準(zhǔn)物權(quán)行為，則混淆了權(quán)利與義務(wù)。
②債權(quán)人簽字之履行承擔(dān)“合同”效力
如債權(quán)人在債務(wù)人與第三人之履行承擔(dān)“合同”上簽字，效力如何？
第一，如履行承擔(dān)“合同”由債務(wù)人和第三人共同交付債權(quán)人，或債務(wù)人和第三人共同委托他人交付債權(quán)人，或債權(quán)人當(dāng)債務(wù)人與第三人面簽字，視為：（1）第三人向債權(quán)人為債務(wù)承擔(dān)表示；（2）債權(quán)人向債務(wù)人為債務(wù)免除表示。即債權(quán)人與債務(wù)人之債消滅，債權(quán)人與第三人之債發(fā)生?；蛘哒f，債務(wù)人之債務(wù)移轉(zhuǎn)（非轉(zhuǎn)讓）至第三人。
第二，如履行承擔(dān)“合同”由第三人交付債權(quán)人，法理上視第三人為債務(wù)人之人，效力同債務(wù)人與第三人共同交付。
第三，如履行承擔(dān)“合同”由債務(wù)人交付債權(quán)人，債權(quán)人簽字視為債權(quán)人向債務(wù)人為債務(wù)免除表示，即債權(quán)人與債務(wù)人之債消滅；但債權(quán)人與第三人之債不發(fā)生?？梢?，第三人向債權(quán)人交付履行承擔(dān)“合同”，視為第三人向債權(quán)人為債務(wù)承擔(dān)表示。債務(wù)人向債權(quán)人交付履行承擔(dān)“合同”，對第三人不生效力。無論履行承擔(dān)“合同”是否由債務(wù)人交付債權(quán)人，債權(quán)人是否當(dāng)債務(wù)人面在履行承擔(dān)“合同”上簽字，債權(quán)人在履行承擔(dān)“合同”上的簽字，均應(yīng)視為債權(quán)人向債務(wù)人為債務(wù)免除表示。
經(jīng)債權(quán)人簽字之履行承擔(dān)“合同”，不能視為債務(wù)人、第三人、債權(quán)人三方訂立的“合同”。該“合同書”上，第三人簽字表示：第三人向債務(wù)人表示承擔(dān)債務(wù)人的債務(wù)，無須債務(wù)人“接受”、“同意”；第三人向債權(quán)人表示承擔(dān)債務(wù)人債務(wù)，無須債權(quán)人“接受”、“同意”。債權(quán)人簽字表示債權(quán)人免除債務(wù)人債務(wù)，無須債務(wù)人“接受”、“同意”。債務(wù)人簽字無法律效力。因此，該“合同書”實(shí)際上是三個(gè)單方允諾。
第三人的履行承擔(dān)允諾，債務(wù)承擔(dān)允諾，對第三人有無強(qiáng)制力？法理上，履行承擔(dān)允諾、債務(wù)承擔(dān)允諾，均與贈(zèng)與允諾不同：贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，相對人無實(shí)際損失，故贈(zèng)與允諾不應(yīng)發(fā)生強(qiáng)制力。而履行承擔(dān)允諾人不兌現(xiàn)允諾，債務(wù)人通常發(fā)生債務(wù)不履行后果；債務(wù)承擔(dān)允諾人不兌現(xiàn)允諾，債權(quán)通常不實(shí)現(xiàn)。因此，履行承擔(dān)允諾與債務(wù)承擔(dān)允諾應(yīng)發(fā)生強(qiáng)制力。
③合同轉(zhuǎn)讓質(zhì)疑
通說認(rèn)為，經(jīng)相對人同意，合同可以轉(zhuǎn)讓。從上文可知，合同轉(zhuǎn)讓之說不成立。所謂合同轉(zhuǎn)讓，其實(shí)是轉(zhuǎn)讓人以所轉(zhuǎn)讓合同相對人免除自己合同債務(wù)為條件，向第三人轉(zhuǎn)讓合同債權(quán)；第三人受領(lǐng)合同債權(quán)，并向所轉(zhuǎn)讓合同相對人表示承擔(dān)轉(zhuǎn)讓人合同債務(wù)。因此，雖然合同轉(zhuǎn)讓行為通常表現(xiàn)為轉(zhuǎn)讓人與受讓人訂立轉(zhuǎn)讓合同，所轉(zhuǎn)讓合同相對人在轉(zhuǎn)讓合同上簽字，但在法理上，轉(zhuǎn)讓合同包括下列行為：第一，合同債務(wù)承擔(dān)允諾行為：受讓人向所轉(zhuǎn)讓合同相對人允諾承擔(dān)轉(zhuǎn)讓人在所轉(zhuǎn)讓合同中的合同債務(wù)；第二，合同債務(wù)免除允諾行為：所轉(zhuǎn)讓合同相對人允諾免除轉(zhuǎn)讓人在所轉(zhuǎn)讓合同中的合同債務(wù)；第三，合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為：轉(zhuǎn)讓人與受讓人訂立所轉(zhuǎn)讓合同合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議。第一、二行為均為單方允諾；第三行為是轉(zhuǎn)讓人與受讓人的合同行為。
④買賣不破租賃法理分析
通說認(rèn)為，羅馬法規(guī)定買賣破除租賃，堅(jiān)持了債的相對性。近代民法規(guī)定買賣不破租賃，突破了債的相對性。在法理上，出租人因享有標(biāo)的物所有權(quán)，享有租賃合同債權(quán)；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)，合同債權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓，合同債務(wù)不能轉(zhuǎn)讓，但是否當(dāng)然移轉(zhuǎn)？買賣破除租賃，意味著出租人如轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)，買受人僅受領(lǐng)標(biāo)的物所有權(quán)和合同債權(quán)，不承擔(dān)合同債務(wù)，可請求承租人排除對標(biāo)的物之占有；出賣人合同債務(wù)不免除，承租人可請求出賣人承擔(dān)違約后果。出租人與承租人之間租賃合同關(guān)系不終止，買受人與承租人之間不發(fā)生租賃合同關(guān)系。買賣不破租賃，意味著出租人如轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)，買受人受領(lǐng)標(biāo)的物所有權(quán)和合同債權(quán)，并推定：第一，買受人向承租人允諾承擔(dān)租賃合同債務(wù)，買受人與承租人之間發(fā)生租賃合同關(guān)系。第二，承租人免除出租人租賃合同債務(wù)，出租人與承租人之租賃合同關(guān)系終止?？梢?，租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓過程，法理上是原租賃合同終止，新租賃合同發(fā)生的過程，不能視為債的相對性的突破。當(dāng)然，出租人轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)，也不是合同轉(zhuǎn)讓。
據(jù)此，例10、11中，甲與乙的“協(xié)議”均是僅一方意志發(fā)生法律效力的“協(xié)議”，無須相對方接受，是偽協(xié)議，偽合同。嚴(yán)格地說，如無對價(jià)，“履行承擔(dān)協(xié)議”、“債務(wù)承擔(dān)協(xié)議”均是偽概念。
2．即時(shí)設(shè)定用益物權(quán)的“協(xié)議”
例12．甲無償為乙登記甲名下的A地塊特定期間使用權(quán)，乙表示同意。試作分析：例12中，甲的表示（登記）有法律效力，無須乙的“同意”。乙的“同意”無法律效力。甲與乙的“協(xié)議”僅一方意志發(fā)生法律效力，是偽協(xié)議，偽合同。嚴(yán)格地說，所謂“即時(shí)設(shè)定用益物權(quán)的協(xié)議”是偽概念。
例13．甲有償為乙登記甲名下的A地塊特定期間使用權(quán)，乙表示同意。試作分析：例13中，甲實(shí)際上有兩個(gè)表示：（1）愿以登記為對價(jià)，交換乙的特定行為，通常是給付價(jià)金；（2）為登記行為。第（1）表示有法律效力，乙同意后方可交換，構(gòu)成要約；乙的同意亦有法律效力，構(gòu)成承諾；甲與乙的協(xié)議構(gòu)成合同。第（2）表示有法律效力，無須乙的“同意”；乙的“同意”無法律效力；甲與乙的“協(xié)議”僅一方意志發(fā)生法律效力，是偽協(xié)議，偽合同?？梢?，在形式上，乙的同意包括同意交換和“同意”甲為登記行為；在實(shí)質(zhì)上，乙的同意僅是同意交換，甲為登記行為無須乙“同意”。
3．即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)之“協(xié)議”
例14．甲在自己名下的A房上為乙登記抵押權(quán)，乙表示“同意”。試作分析：例14中，甲的表示（登記）有法律效力，無須乙的“同意”；乙的“同意”無法律效力。甲與乙的“協(xié)議”僅一方意志發(fā)生法律效力，是偽協(xié)議，偽合同。嚴(yán)格地說，所謂“即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)的協(xié)議”是偽概念。
擔(dān)保行為反映擔(dān)保人與債權(quán)人之關(guān)系，不存在對價(jià)問題，屬無償行為。如擔(dān)保人為債務(wù)人，不存在發(fā)生有償擔(dān)保問題。如擔(dān)保人為第三人，第三人為債務(wù)人擔(dān)保，可能有對價(jià)，須第三人與債務(wù)人達(dá)成協(xié)議，發(fā)生合同關(guān)系；但無須債權(quán)人同意。
4.強(qiáng)加利益質(zhì)疑
許可債權(quán)人單方免除債務(wù)，許可單方為他人設(shè)定財(cái)產(chǎn)權(quán)，是否會(huì)導(dǎo)致許可將利益強(qiáng)加他人呢？
（1）關(guān)于債務(wù)免除
債權(quán)是法律規(guī)定的稀缺資源歸屬關(guān)系破壞后的救濟(jì)資格。債權(quán)人明示接受這一破壞，即放棄債權(quán)。放棄債權(quán)即免除債務(wù)，羅馬法規(guī)定為契約行為（通說視契約為單數(shù)法律行為），法、德、瑞士等國從之；[16]日、俄以及我國臺灣地區(qū)規(guī)定為單方行為。[17]《意大利民法典》第1236條規(guī)定：“債權(quán)人免除債務(wù)的意思表示的通知送達(dá)債務(wù)人時(shí)，發(fā)生債的消滅，但是，被通知的債務(wù)人在適當(dāng)期間內(nèi)不愿接受該意思表示的不在此限?！睋?jù)此，免除行為效力未定，實(shí)質(zhì)上屬契約行為，只是推定債務(wù)人不拒絕為同意表示。有學(xué)者主張，免除不宜明確規(guī)定為契約行為，可仿《德國民法典》第333條和我國臺灣地區(qū)“民法典”第269條規(guī)定：“債務(wù)人表示不欲享受免除之利益者，視為自始未有免除之表示?！盵18]此仿制規(guī)定實(shí)同《意大利民法典》第1236條。我國《合同法》第105條規(guī)定：“債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止?！睋?jù)此免除應(yīng)視為單方行為。周柑教授主張免除為契約行為，理由是：“免除債務(wù)在多數(shù)情況下為債務(wù)人所樂意，但也有債務(wù)人不愿消滅債務(wù)的情況，如有的人不愿受讓之惠，特別對特定的人；又如學(xué)徒工為了學(xué)藝，就不愿其工作的義務(wù)被免除?！盵19]學(xué)徒必須為雇主工作，也必須通過工作才能學(xué)藝。學(xué)徒的工作包含履行義務(wù)和行使權(quán)利。不許學(xué)徒工作不僅免除了學(xué)徒的義務(wù)，也侵害了學(xué)徒的權(quán)利，非此處討論的免除行為。
在法理上，免除應(yīng)該如何規(guī)定，根據(jù)只能是：①免除是否侵害債務(wù)人利益？如侵害，應(yīng)不生效。顯然，免除不侵害債務(wù)人利益。②免除是否可能導(dǎo)致將特定利益強(qiáng)加于債務(wù)人，違背債務(wù)人意志？如可能，應(yīng)不生效。免除只是允許債務(wù)人不為特定行為，并不禁止被免除人為特定行為。免除人身性債務(wù)，如賠禮道歉，被免除人不直接發(fā)生利益。免除財(cái)產(chǎn)性債務(wù)，被免除人可發(fā)生利益，如拒絕接受利益，仍可清償。該給付系被免除人之真實(shí)意思表示，免除人受領(lǐng)不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，被免除人不得以債已消滅而請求返還。如免除人拒絕受領(lǐng)，應(yīng)許可被免除人通過提存而清償，構(gòu)成非債給付。因此，免除實(shí)際上不能將意志強(qiáng)加于債務(wù)人。
規(guī)定免除為契約行為，存在以下問題：①無實(shí)際意義，因債權(quán)人可通過不行使債權(quán)而達(dá)到免除的目的。②限制債權(quán)人處分債權(quán)，法理上根據(jù)不足。③債權(quán)人為免除表示后，債是否存在不確定，不利于經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。
有學(xué)者主張免除發(fā)生自然債的效力。[20]此言本身成立，問題在于，通說視自然債為債的一種形式，據(jù)此，免除后債仍存在。自然債無強(qiáng)制效力，屬人情債，非法律債。免除應(yīng)為單方行為，法律效力實(shí)際上同自然債。
史尚寬先生認(rèn)為，我國臺灣地區(qū)民法“雖以免除為單獨(dú)行為，然亦非不承認(rèn)免除契約之成立。例如債權(quán)人與債務(wù)人約定由債務(wù)人支付一萬五千元債權(quán)中之二千元完畢后，即拋棄其余額債權(quán)。債務(wù)人不實(shí)行二千元支付時(shí)，則債權(quán)人得解除上述契約，而請求全額之支付。蓋此時(shí)債權(quán)系因契約而拋棄，其因契約拋棄之債權(quán)，得因契約之解除而回復(fù)原狀也（日本昭和四年三月廿六日大判、我妻民法教材四八二頁）”。[21]此例之免除行為實(shí)為附“解除條件”法律行為，以債務(wù)人履行義務(wù)為條件，但無須債務(wù)人同意即可生效，形式上為契約行為，實(shí)質(zhì)上屬單方行為。法律行為可附條件，但對價(jià)不構(gòu)成條件。此例條件屬對價(jià)，非附條件法律行為之條件。在法理上，只要規(guī)定免除為單方行為，免除即無須債務(wù)人之意思表示，任何免除“契約”實(shí)際上均非契約，無須契約形式。
（2）關(guān)于單方設(shè)定財(cái)產(chǎn)權(quán)
單方設(shè)定的財(cái)產(chǎn)權(quán)包括債權(quán)、抵押權(quán)、用益物權(quán)。債權(quán)、抵押權(quán)，如不行使，實(shí)際上不表現(xiàn)為利益，無償為他人設(shè)定債權(quán)、抵押權(quán)，難以強(qiáng)加利益。為他人無償設(shè)定用益物權(quán)，有兩種情況：①適用登記生效主義，本來只須設(shè)定人登記，無須相對人簽字，相對人可能不知情，違背相對人意志。為避免強(qiáng)加利益，法律可規(guī)定此類行為須相對人簽字，但相對人簽字的法理意義是表示知情，并非表示“同意”或“接受”。相對人拒絕簽字，法理上不應(yīng)視為拒絕接受權(quán)利，而應(yīng)視為放棄權(quán)利，即前文所謂發(fā)生相當(dāng)于涂銷登記的效力。②適用登記對抗主義，如不登記，必須通知相對人，相對人如不愿享有所設(shè)定權(quán)利，可以通過不行使標(biāo)的權(quán)利而拒絕利益（不是拒絕接受標(biāo)的權(quán)利），也不能強(qiáng)加利益；如登記，適用上述登記生效主義之分析。可見，許可單方設(shè)定用益物權(quán)也不能強(qiáng)加利益。
（二）雙方意志均無法律效力的“協(xié)議”
1．允諾設(shè)定抵押權(quán)的“協(xié)議”
例15．甲向乙表示，愿將自己名下的A房所有權(quán)抵押于乙，以擔(dān)保乙對自己的債權(quán)，乙表示同意。
例16．甲向乙表示，愿將自己名下的A房所有權(quán)抵押于乙，以擔(dān)保乙對丙的債權(quán)，乙表示同意。
2.允諾設(shè)定質(zhì)權(quán)的“協(xié)議”
例17．甲向乙表示，愿將自己的手表質(zhì)押于為乙，以擔(dān)保乙對自己的債權(quán)，乙表示同意。
例18．甲向乙表示，愿將自己的手表質(zhì)押于為乙，以擔(dān)保乙對丙的債權(quán)，乙表示同意。
試作分析：例15、16、17、18中，甲之行為均是允諾為乙設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，無須乙的接受。甲與乙的“協(xié)議”均是偽協(xié)議，偽合同。
既然甲之行為均是允諾設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，并非即時(shí)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，甲之行為不發(fā)生物權(quán)。但是否發(fā)生債權(quán)呢？即是否為乙設(shè)定了債權(quán)呢？
（1）抵押關(guān)系
我國《擔(dān)保法》第41條規(guī)定：“當(dāng)事人以本法第42條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。”《擔(dān)保法》第42條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)包括：①無地上定著物的土地使用權(quán)，②城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物，③林木，④航空器、船舶、車輛，⑤企業(yè)的設(shè)備或其他動(dòng)產(chǎn)。
前文指出，即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)“協(xié)議”不是合同，《擔(dān)保法》第41條表述并不準(zhǔn)確。而且，合同關(guān)系即債的關(guān)系，登記合同就是登記債權(quán)，但債權(quán)反映特定人之間的關(guān)系，無須公示。如立法規(guī)定，特定合同必須登記，如商品房買賣合同，租賃合同，均非為了公示，而是為了管理。條文所謂“抵押合同自登記之日起生效”，準(zhǔn)確含義應(yīng)為抵押權(quán)自登記之日起發(fā)生，具體地說，抵押人以登記行為，表示即時(shí)為債權(quán)人設(shè)定抵押權(quán)之效果意思，登記行為即時(shí)發(fā)生物權(quán)效力，即發(fā)生抵押權(quán)?？梢酝普?，抵押權(quán)發(fā)生前，抵押允諾人不因抵押允諾與債權(quán)人發(fā)生債的關(guān)系，不發(fā)生對債權(quán)人的債務(wù)。
《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國擔(dān)保法＞若干問題的解釋》（以下簡稱《擔(dān)保法司法解釋》）第56條第2款規(guī)定：“法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實(shí)信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”據(jù)此，未經(jīng)抵押登記，抵押允諾人之意思表示不發(fā)生物權(quán)效力，但發(fā)生債權(quán)效力?！端痉ń忉尅返?6條第2款與《擔(dān)保法》第41條明顯沖突，司法解釋修改了法律，司法解釋者扮演了立法者的角色?！端痉ń忉尅菲鸩菡?，最高法院民二庭承認(rèn)：《司法解釋》第56條第2款對《擔(dān)保法》第41條“富有突破性”。[22]
最高法院民二庭為自己“富有突破性”的“解釋”作了辯解：“我們認(rèn)為：對《擔(dān)保法》的此項(xiàng)規(guī)定（按：指第41條）應(yīng)做正確的理解：抵押合同自登記之日起生效指的是抵押合同產(chǎn)生預(yù)期的法律后果，即抵押權(quán)成立。在登記之前抵押合同并非對當(dāng)事人沒有法律約束力（除非違反合同法的有關(guān)規(guī)定），而只是不能產(chǎn)生預(yù)期的法律后果即設(shè)立抵押權(quán)?！盵23]
這一辯解不能成立。前文指出，民法之“生效”并非發(fā)生法律效力的簡稱，而是表示行為人實(shí)現(xiàn)效果意思。抵押人在整個(gè)抵押過程中有兩個(gè)表示：①向債權(quán)人允諾，在自己的特定財(cái)產(chǎn)上為債權(quán)人設(shè)定抵押權(quán)；②為債權(quán)人登記自己的特定財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)。第二個(gè)表示即時(shí)發(fā)生法律效力，即設(shè)定抵押權(quán)，沒有異議。第一個(gè)表示是否發(fā)生法律效力？《擔(dān)保法》第41條明文規(guī)定：“抵押合同自登記之日起生效?！睋?jù)此，抵押人的全部效果意思就是以登記行為為債權(quán)人即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)，無任何其他效果意思，第一個(gè)表示不發(fā)生法律效力?！稉?dān)保法司法解釋》認(rèn)為第一個(gè)表示對抵押人發(fā)生約束力，只是不發(fā)生抵押權(quán)，顯然屬于曲解，沒有根據(jù)。
（2）質(zhì)押關(guān)系
《擔(dān)保法》第64條第2款：“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。”據(jù)此，質(zhì)押人以交付質(zhì)物，表示即時(shí)為債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)之效果意思，即時(shí)發(fā)生物權(quán)效力，即為債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)。可以推論，質(zhì)押允諾人交付質(zhì)物前，不因質(zhì)押允諾與債權(quán)人發(fā)生債的關(guān)系，不發(fā)生對債權(quán)人的債務(wù)。
《＜擔(dān)保法＞司法解釋》第86條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人未按質(zhì)押合同約定的時(shí)間移交質(zhì)物的，因此給質(zhì)權(quán)人造成損失的，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)承擔(dān)賠償責(zé)任?！睋?jù)此，質(zhì)物交付質(zhì)權(quán)人前，質(zhì)押人之意思表示不發(fā)生物權(quán)效力，但發(fā)生債權(quán)效力?！叮紦?dān)保法＞司法解釋》第86條與《擔(dān)保法》第64條第2款明顯沖突，司法解釋又修改了法律，司法解釋者又扮演了立法者的角色。
質(zhì)押人在整個(gè)質(zhì)押過程中有兩個(gè)表示：①向債權(quán)人允諾，在自己的特定財(cái)產(chǎn)上為債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)；②向債權(quán)人交付質(zhì)物，為債權(quán)人即時(shí)設(shè)定質(zhì)權(quán)。第二個(gè)表示即時(shí)發(fā)生法律效力，即設(shè)定質(zhì)權(quán)，沒有異議。第一個(gè)表示是否發(fā)生法律效力？《擔(dān)保法》第64條第2款明文規(guī)定：“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效?！睋?jù)此，質(zhì)押人的全部效果意思就是以交付質(zhì)物為債權(quán)人即時(shí)設(shè)定質(zhì)權(quán)，無任何其他效果意思，第一個(gè)表示不發(fā)生法律效力。《擔(dān)保法司法解釋》認(rèn)為第一個(gè)表示對質(zhì)押人發(fā)生債權(quán)效力，顯然屬于曲解，沒有根據(jù)。
傳統(tǒng)民法學(xué)認(rèn)為，質(zhì)押合同為要物合同，即質(zhì)物移轉(zhuǎn)占有前，協(xié)議雙方不發(fā)生合同關(guān)系?！稉?dān)保法司法解釋》規(guī)定，質(zhì)物移轉(zhuǎn)占有前，協(xié)議雙方已發(fā)生合同關(guān)系，修改了傳統(tǒng)理論，但該《司法解釋》起草者仍認(rèn)為：“質(zhì)押合同為實(shí)踐合同?！盵24]這是對實(shí)踐合同的曲解。有理由認(rèn)為，為了修改《擔(dān)保法》，《擔(dān)保法司法解釋》起草者不僅曲解了《擔(dān)保法》，而且曲解了實(shí)踐合同。在法理上，為設(shè)定質(zhì)權(quán)，在質(zhì)物移轉(zhuǎn)占有前，無須債權(quán)人表示，不可能發(fā)生合同關(guān)系。
（3）大陸法系物權(quán)擔(dān)保“合同”的效力
大陸法系中，不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾的效力是不同的。采用登記對抗主義，抵押允諾發(fā)生物權(quán)效力，但未經(jīng)登記不得對抗第三人。采用登記生效主義，效力不統(tǒng)一：
《德國民法典》第873條（因協(xié)議和登記而取得）：“1．為了讓與土地使用權(quán)，為了對土地設(shè)定權(quán)利，以及為了讓與此種權(quán)利或?qū)Υ朔N權(quán)利更設(shè)定其他權(quán)利，除法律另有規(guī)定，應(yīng)有權(quán)利人與相對人對于權(quán)利變更的協(xié)議，并將權(quán)利變更登人土地登記簿冊。2.在登記前，權(quán)利人和相對人僅在以公證證書證明雙方意思表示時(shí)，或向土地登記所交付或遞呈意思表示時(shí)，或權(quán)利人已將符合土地登記法規(guī)規(guī)定的登記許可，交付于相對人時(shí)，始受協(xié)議的拘束?！睋?jù)此，抵押物登記前，如不符合第2款規(guī)定的條件，不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾不發(fā)生效力。此處之效力是債權(quán)效力。
在我國臺灣地區(qū)，“民法”中沒有明文規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)抵押人意思表示的效力，但存在相關(guān)判例（1981年臺上453）:“不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)設(shè)定，固應(yīng)以書面為之。但當(dāng)事人約定設(shè)定不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)之債權(quán)契約，并非要式行為。若雙方就其設(shè)定已互相同意，則同意設(shè)定抵押權(quán)一方，自應(yīng)負(fù)使他方取得該抵押權(quán)之義務(wù)。又口頭約定設(shè)定抵押權(quán)時(shí)，若為有償行為，當(dāng)不因債務(wù)人以后為履行義務(wù)，補(bǔ)訂書面抵押權(quán)設(shè)定契約及辦理抵押權(quán)設(shè)定登記，而使原有償之抵押權(quán)設(shè)定行為變?yōu)闊o償行為。原審所持相反見解，尚有未合?！笨梢姡欣_認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾發(fā)生債權(quán)效力；即使口頭表示，也有法律效力。但該判例之一審持相反見解。
（4）物保允諾不應(yīng)發(fā)生債權(quán)
應(yīng)該承認(rèn)，根據(jù)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記生效主義和動(dòng)產(chǎn)物權(quán)交付生效主義，不動(dòng)產(chǎn)抵押行為，質(zhì)押行為，與買賣行為、用益物權(quán)讓與行為，有共同之處：除當(dāng)事人意思表示外，還必須完成一個(gè)變動(dòng)物權(quán)的特定行為。物權(quán)變動(dòng)前，出賣人、用益物權(quán)出讓人、不動(dòng)產(chǎn)所有人，物上擔(dān)保人，仍享有物權(quán)，可合法處分標(biāo)的物或物權(quán)。但這不妨礙買賣協(xié)議、用益物權(quán)讓與協(xié)議發(fā)生債權(quán)效力。一些學(xué)者因此認(rèn)為，不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾“協(xié)議”、質(zhì)押允諾“協(xié)議”發(fā)生債權(quán)效力理所當(dāng)然；物權(quán)行為（梁慧星教授稱物權(quán)變動(dòng)或處分行為[25]與債權(quán)行為的區(qū)分原則，不僅適用于買賣行為，用益物權(quán)讓與行為，也應(yīng)適用于動(dòng)產(chǎn)抵押以外的物權(quán)擔(dān)保行為。梁慧星教授主持制定的《中國物權(quán)法草案建議稿》，即在其第310條（抵押合同）[理由]中認(rèn)為：“按照本法關(guān)于物權(quán)變動(dòng)與其原因行為的區(qū)分原則，當(dāng)然應(yīng)明確區(qū)別抵押合同的生效和抵押權(quán)的設(shè)定?！盵26]
然而，上述相似只是表面現(xiàn)象。有償轉(zhuǎn)讓所有權(quán)或用益物權(quán)之允諾含對價(jià)，構(gòu)成要約或承諾；而物權(quán)擔(dān)保允諾不含對價(jià)，不構(gòu)成要約或承諾，并且無法強(qiáng)制執(zhí)行；由此發(fā)生根本區(qū)別。
在法理上，履約應(yīng)視為移轉(zhuǎn)一價(jià)值。合同債務(wù)人之締約表示其實(shí)是為兩個(gè)允諾：①允諾向相對人為特定行為；②允諾如不履行第一允諾，將給付特定數(shù)額財(cái)產(chǎn)。如合同無第二允諾，應(yīng)推定締約人允諾補(bǔ)償因不履行第一允諾而未移轉(zhuǎn)之價(jià)值，以及未移轉(zhuǎn)價(jià)值于違約期間之孳息，補(bǔ)償價(jià)值最終表現(xiàn)為貨幣形式。因此，締約人第一允諾不僅是表示將為允諾之特定行為，而且是保證為允諾之特定行為，保證方式是：如不履行第一允諾，可請求履行第二允諾。在法理上，作為性特定行為無法強(qiáng)制執(zhí)行，補(bǔ)償特定數(shù)額貨幣可以強(qiáng)制執(zhí)行。因此，合同的強(qiáng)制性不在于強(qiáng)制履行，而在于強(qiáng)制補(bǔ)償。我國《合同法》規(guī)定“違約責(zé)任”包括繼續(xù)履行（第107條），法理根據(jù)不足。
民事主體如允諾為他人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，但最終沒有設(shè)定，不是物權(quán)擔(dān)保人，而是物權(quán)擔(dān)保允諾人，包括抵押允諾人或質(zhì)押允諾人。物權(quán)擔(dān)保允諾人表示之真實(shí)意思僅是：允諾為相對人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。該允諾不僅沒有即時(shí)設(shè)定物權(quán)；因無對價(jià)，無須相對人配合，也不構(gòu)成要約，不能推定存在第二允諾；允諾人不兌現(xiàn)允諾不構(gòu)成違約，不適用違約規(guī)定。物保允諾人既然允諾設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，債權(quán)人當(dāng)然可請求物保允諾人兌現(xiàn)允諾，但難以強(qiáng)制執(zhí)行。
如抵押允諾人拒不辦理登記，法律可否強(qiáng)制允諾人登記？前文指出，作為性特定行為無法強(qiáng)制執(zhí)行。在法理上，此時(shí)抵押允諾人仍是抵押物所有人，相對人不能直接支配抵押物，當(dāng)然也不能請求法院強(qiáng)制登記抵押物。能否規(guī)定須以他物替代登記？當(dāng)然不能，抵押允諾人允諾登記之財(cái)產(chǎn)，相對人尚無權(quán)強(qiáng)制登記，何況抵押允諾人未允諾登記的財(cái)產(chǎn)。我國《擔(dān)保法》第51條規(guī)定：“抵押人的行為足以使抵押物價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押物價(jià)值減少時(shí)，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價(jià)值，或者提供與減少的價(jià)值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。”但《〈擔(dān)保法＞司法解釋》第70條規(guī)定：“抵押人的行為足以使抵押物價(jià)值減少的，抵押權(quán)人請求抵押人恢復(fù)原狀或提供擔(dān)保遭到拒絕時(shí)，抵押權(quán)人可以請求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請求提前行使抵押權(quán)?！笨梢?，以他物替代登記或擔(dān)保不能強(qiáng)制。根本原因在于：債權(quán)人對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不享有物權(quán)，抵押權(quán)人對抵押人抵押物以外的其他財(cái)產(chǎn)不享有物權(quán)，均不能直接支配。
如質(zhì)押允諾人拒不交付質(zhì)物，法律可否強(qiáng)制交付？前文指出，作為性特定行為不能強(qiáng)制執(zhí)行。在法理上，此時(shí)質(zhì)押允諾人仍是質(zhì)物所有人，相對人不能直接支配質(zhì)物，當(dāng)然也不能請求法院強(qiáng)制移轉(zhuǎn)質(zhì)物占有。如質(zhì)物已轉(zhuǎn)讓、遺失、滅失，或質(zhì)押給第三人，同樣不能規(guī)定須以他物替代。
因此，相對人請求物保允諾人兌現(xiàn)允諾的請求無威懾力，非債權(quán)權(quán)能。這意味著物保允諾人并未為自己設(shè)定任何債務(wù)。物保允諾相對人不因物保允諾發(fā)生任何權(quán)利。物保允諾不變動(dòng)任何民事關(guān)系，不發(fā)生任何法律效力。物保允諾是物保允諾行為，非物保行為。物保允諾人是物保允諾人，非物保人；應(yīng)承擔(dān)物保允諾后果，不應(yīng)承擔(dān)物保后果，而物保允諾后果無法強(qiáng)制執(zhí)行，無法律意義。通說認(rèn)為，物保允諾人不設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，違反誠信原則，應(yīng)“賠償”給債權(quán)人造成的損失。這是對誠信原則的機(jī)械理解，不能成立。
保證行為亦非要約，不兌現(xiàn)保證也不構(gòu)成違約。但保證人表示之真實(shí)意思是：如債務(wù)人不清償或不能清償債務(wù)，保證人清償債務(wù)。保證是允諾附條件無償給付特定數(shù)額貨幣。物保允諾不構(gòu)成物保，保證允諾構(gòu)成保證。保證人應(yīng)承擔(dān)保證允諾后果。請求物保允諾人兌現(xiàn)物保允諾不能強(qiáng)制執(zhí)行，請求保證人給付特定數(shù)額貨幣可以強(qiáng)制執(zhí)行。
可將保證允諾與贈(zèng)與允諾作一比較：兩者存在共性：均允諾無償給付財(cái)產(chǎn)，均不構(gòu)成要約，不兌現(xiàn)允諾均不構(gòu)成違約，不應(yīng)適用違約規(guī)定。但兩者存在區(qū)別：①贈(zèng)與允諾通常是贈(zèng)與特定物，不能強(qiáng)制。保證允諾是補(bǔ)償特定數(shù)額貨幣，可以強(qiáng)制。②贈(zèng)與允諾人不兌現(xiàn)允諾，受贈(zèng)允諾人無損失，不存在是否補(bǔ)償受贈(zèng)允諾人損失的問題；保證允諾人不兌現(xiàn)允諾，債權(quán)人有損失，存在是否補(bǔ)償債權(quán)人損失的問題。在法理上，保證允諾人之注意義務(wù)應(yīng)高于贈(zèng)與允諾人，贈(zèng)與允諾不應(yīng)為受贈(zèng)允諾人設(shè)定債權(quán)，保證允諾應(yīng)為債權(quán)人設(shè)定債權(quán)。
規(guī)定物保允諾人意思表示發(fā)生債權(quán)，如物保允諾人就是債務(wù)人，此類規(guī)定沒有任何意義；如物保允諾人是第三人，物保允諾人實(shí)際上成為標(biāo)的物價(jià)值內(nèi)的保證人，物保成了人保，增加了債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)。而且，此類規(guī)定容易使債權(quán)人以為，自己已取得請求物保允諾人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)，物保允諾人之意思表示擔(dān)保了擔(dān)保物權(quán)的發(fā)生，擔(dān)保物權(quán)發(fā)生后又可擔(dān)保合同債權(quán)，導(dǎo)致未經(jīng)抵押登記或交付質(zhì)物，就交付貸款。而實(shí)際上，如擔(dān)保允諾人所為允諾是保證，相對人未必放貸。
民法需要擔(dān)保物權(quán)，不是為了一般地以擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，而是為了賦予債權(quán)人在擔(dān)保人特定財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)優(yōu)先受償?shù)馁Y格。為此，債權(quán)人或可占有標(biāo)的物（動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)、留置權(quán)），或可凍結(jié)標(biāo)的財(cái)產(chǎn)權(quán)（權(quán)利質(zhì)押），或可保全標(biāo)的物（抵押權(quán)），條件成就并可處分特定財(cái)產(chǎn)，或行使標(biāo)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，以區(qū)別無優(yōu)先受償資格，不能占有或保全擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)，不能凍結(jié)擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)權(quán)的保證制度。為尊重當(dāng)事人真實(shí)意思，嚴(yán)格區(qū)分擔(dān)保物權(quán)與保證債權(quán)，真正發(fā)揮擔(dān)保物權(quán)的效用，減少債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)，不應(yīng)承認(rèn)披著擔(dān)保物權(quán)外衣的保證行為，而應(yīng)以交付為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押允諾人意思表示生效要件，以登記為不動(dòng)產(chǎn)抵押允諾人意思表示生效要件。
因此，物權(quán)行為與債權(quán)行為的區(qū)分原則，不應(yīng)普遍適用于通過法律行為變動(dòng)物權(quán)的法律關(guān)系，實(shí)際上只應(yīng)適用于合同關(guān)系。物保允諾不發(fā)生相對法律關(guān)系，不應(yīng)發(fā)生債權(quán)效力。
據(jù)此，例15、16、17、18中，甲之表示均無需相對方接受，均不能強(qiáng)制執(zhí)行，均不應(yīng)發(fā)生法律效力；乙之“同意”均不發(fā)生法律效力。前文例1至例5，雙方之表示無法律效力，不構(gòu)成合同，但構(gòu)成協(xié)議，是真協(xié)議、偽合同；而例15至例18，雙方之表示不構(gòu)成合同，也不構(gòu)成協(xié)議，是偽協(xié)議、偽合同。嚴(yán)格地說，所謂“允諾設(shè)定擔(dān)保物權(quán)之協(xié)議”是偽概念。
《擔(dān)保法》規(guī)定，適用登記生效主義的抵押允諾關(guān)系，“抵押合同自登記之日起生效”，（第41條）動(dòng)產(chǎn)“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效”，（第64條）視上述抵押允諾關(guān)系、質(zhì)押允諾關(guān)系為合同，是對協(xié)議和合同的誤解；但否定此類允諾關(guān)系按締約人意志發(fā)生法律效力，實(shí)際上反映了立法者的認(rèn)識：物保允諾無法強(qiáng)制執(zhí)行。這一認(rèn)識符合事實(shí)，但司法解釋作了修改。
傳統(tǒng)理論有不真正合同概念，通常指債務(wù)免除關(guān)系。上文指出，債務(wù)免除有不同規(guī)定，如為契約行為，即合同關(guān)系；如為單方行為，非合同關(guān)系。無論哪一種，均非本文之非合同協(xié)議、偽協(xié)議。
英美法有單方合同概念，指受約方以履行為承諾，亦非本文之非合同協(xié)議、偽協(xié)議。
前文指出：傳統(tǒng)合同理論有諾成合同概念，表示不經(jīng)交付即可成立之合同。在法理上，諾成合同是經(jīng)要約和承諾而成立之合同，構(gòu)成對價(jià)關(guān)系；其他合同之成立，包括要物合同、物權(quán)合同、準(zhǔn)物權(quán)合同，均無要約和承諾過程，除傳統(tǒng)有息借貸外，亦不含對價(jià)。英美法之合同僅指諾成合同，要約和承諾是合同成立之必要程序，法理上視為兩個(gè)有法律效力之允諾，對價(jià)為合同成立要件。在抽象程度上，英美法合同不及大陸法合同，大陸法合同理論不受英美法上述合同理論之約束。然而，英美法上述合同理論實(shí)際上主張：非允諾之表示，非對價(jià)之允諾，不構(gòu)成要約或承諾。這一認(rèn)識符合法理，但為大陸法合同理論所忽視。
綜上，合同是按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議。不按締約人意志發(fā)生法律效力的協(xié)議，無論不發(fā)生法律效力的協(xié)議，還是發(fā)生不符合締約人意志的法律效力的協(xié)議，均非合同。無需相對方接受的表示，或有法律效力，如設(shè)定無對價(jià)債權(quán)（包括保證、無對價(jià)履行承擔(dān)、無對價(jià)債務(wù)承擔(dān)），即時(shí)設(shè)定用益物權(quán)，即時(shí)設(shè)定抵押權(quán)；或不應(yīng)有法律效力，如允諾設(shè)定擔(dān)保物權(quán)；此類表示如為相對方“接受”，形成偽協(xié)議。連協(xié)議都不是，當(dāng)然不是合同。嚴(yán)格區(qū)分合同與非合同協(xié)議、偽協(xié)議，是正確理解合同概念的前提。通說主張合同成立可不生效；保證關(guān)系、抵押關(guān)系是合同關(guān)系；債務(wù)轉(zhuǎn)讓“合同”經(jīng)債權(quán)人同意生效；均不成立。原因在于或者混淆了合同與協(xié)議，或者混淆了真協(xié)議與偽協(xié)議，或者既混淆了合同與協(xié)議，又混淆了真協(xié)議與偽協(xié)議。
注釋:
[9]在法理上，物上請求權(quán)是請求物權(quán)或占有權(quán)源妨礙人排除妨礙的權(quán)利，反映特定人之間的法律關(guān)系，屬債權(quán)，但本文不討論物上請求權(quán)性質(zhì)。
[10]轉(zhuǎn)引自王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第4冊，北京大學(xué)出版社2009年版，第7頁。
[11]參見張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第319頁；梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年版，第245頁。
[12]參見前引[10]，王澤鑒書，第4-5頁。
[13]鄭玉波：《民法債編總論》，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第448頁；黃立：《民法債編總論》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第625頁。
[14]王家福主編：《中國民法學(xué)民法債權(quán)》，法律出版社1991年版，第83頁。
[15]在法理上，債權(quán)轉(zhuǎn)讓屬債權(quán)行為，非準(zhǔn)物權(quán)行為，參見拙著《民法哲學(xué)論稿》，復(fù)旦大學(xué)出版社2009年版，第24章《權(quán)利之表征性》第二節(jié)《關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓》，本文不作討論。
[16]《法國民法典》第1282條、1283條、1285條，《德國民法典》第397條，《瑞士債法典》第115條。
[17]《日本民法典》第519條，《俄羅斯民法典》第415條，我國臺灣《民法典》第343條。
[18]黃立：《民法債編總論》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第719頁?！兜聡穹ǖ洹返?33條規(guī)定：“第三人對立約人拒絕因契約而取得的權(quán)利時(shí)，視為自始未取得其權(quán)利?！蔽覈_灣地區(qū)“民法”第269條第3款規(guī)定：“第三人對于當(dāng)事人之一方表示不欲享受其契約之利益者，視為自始未取得其利益?！?/p>
[19]周相：《羅馬法原論》，商務(wù)印書館1994年版，第848頁。
[20][21]史尚寬：《債法總論》，臺灣榮泰印書館1978年版，第829頁。
[22]李國光主編，最高人民法院民二庭編著：《擔(dān)保法新釋新解與適用》，新華出版社2001年版，第578頁。
[23]前引[22]，李國光主編書，第579頁。
承運(yùn)方：_________
收貨方詳細(xì)地址：_________
根據(jù)國家有關(guān)運(yùn)輸規(guī)定，經(jīng)過雙方充分協(xié)[:請記住我站域名/]商，特訂立本合同，以便雙方共同遵守。
第一條 貨物名稱：_________；規(guī)格：_________；數(shù)量：_________；單價(jià)：_________總額（元）：_________.
第二條 包裝要求
托運(yùn)方必須按照國家主管機(jī)關(guān)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)包裝；沒有統(tǒng)一規(guī)定包裝標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)根據(jù)保證貨物運(yùn)輸安全的原則進(jìn)行包裝，否則承運(yùn)方有權(quán)拒絕承運(yùn)。
第三條 貨物起運(yùn)地點(diǎn)：_________；貨物到達(dá)地點(diǎn)_________.
第四條 貨物承運(yùn)日期_________；貨物運(yùn)到期限_________.
第五條 運(yùn)輸質(zhì)量及安全要求_________.
第六條 貨物裝卸責(zé)任和方法_________.
第七條 收貨人領(lǐng)取貨物及驗(yàn)收辦法_________.
第八條 運(yùn)輸費(fèi)用、結(jié)算方式_________.
第九條 各方的權(quán)利義務(wù)
一、托運(yùn)方的權(quán)利義務(wù)
1.托運(yùn)方的權(quán)利：要求承運(yùn)方按照合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)，把貨物運(yùn)輸?shù)侥康牡亍Ｘ浳锿羞\(yùn)后，托運(yùn)方需要變更到貨地點(diǎn)或收貨人，或者取消托運(yùn)時(shí)，有權(quán)向承運(yùn)方提出變更合同的內(nèi)容或解除合同的要求。但必須在貨物未運(yùn)到目的地之前通知承運(yùn)方，并應(yīng)按有關(guān)規(guī)定付給承運(yùn)方所需費(fèi)用。
2.托運(yùn)方的義務(wù)：按約定向承運(yùn)方交付運(yùn)雜費(fèi)。否則，承運(yùn)方有權(quán)停止運(yùn)輸，并要求對方支付違約金。托運(yùn)方對托運(yùn)的貨物，應(yīng)按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行包裝，遵守有關(guān)危險(xiǎn)品運(yùn)輸?shù)囊?guī)定，按照合同中規(guī)定的時(shí)間和數(shù)量交付托運(yùn)貨物。
二、承運(yùn)方的權(quán)利義務(wù)
1.承運(yùn)方的權(quán)利：向托運(yùn)方、收貨方收取運(yùn)雜費(fèi)用。如果收貨方不交或不按時(shí)交納規(guī)定的各種運(yùn)雜費(fèi)用，承運(yùn)方對其貨物有扣壓權(quán)。查不到收貨人或收貨人拒絕提取貨物，承運(yùn)方應(yīng)及時(shí)與托運(yùn)方聯(lián)系，在規(guī)定期限內(nèi)負(fù)責(zé)保管并有權(quán)收取保管費(fèi)用，對于超過規(guī)定期限仍無法交付的貨物，承運(yùn)方有權(quán)按有關(guān)規(guī)定予以處理。
2.承運(yùn)方的義務(wù)：在合同規(guī)定的期限內(nèi)，將貨物運(yùn)到指定的地點(diǎn)，按時(shí)向收貨人發(fā)出貨物到達(dá)的通知。對托運(yùn)的貨物要負(fù)責(zé)安全，保證貨物無短缺、無損壞、無人為的變質(zhì)，如有上述問題，應(yīng)承擔(dān)賠償義務(wù)。在貨物到達(dá)以后，按規(guī)定的期限，負(fù)責(zé)保管。
三、收貨人的權(quán)利義務(wù)
1.收貨人的權(quán)利：在貨物運(yùn)到指定地點(diǎn)后有以憑證領(lǐng)取貨物的權(quán)利。必要時(shí)，收貨人有權(quán)向到站、或中途貨物所在站提出變更到站或變更收貨人的要求，簽訂變更協(xié)議。
2.收貨人的義務(wù)：在接到提貨通知后，按時(shí)提取貨物，繳清應(yīng)付費(fèi)用。超過規(guī)定提貨時(shí)，應(yīng)向承運(yùn)人交付保管費(fèi)。
第十條 違約責(zé)任
一、托運(yùn)方責(zé)任
1.未按合同規(guī)定的時(shí)間和要求提供托運(yùn)的貨物，托運(yùn)方應(yīng)按其價(jià)值的_________%償付給承運(yùn)方違約金。
