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時(shí)間：2023-05-17 10:07:15
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(二)承包方迫于壓力放棄應(yīng)有的權(quán)利當(dāng)前建筑市場競爭激烈，施工企業(yè)為了爭取中標(biāo)，對(duì)許多隱藏著風(fēng)險(xiǎn)甚至重大風(fēng)險(xiǎn)的中標(biāo)條件、不合理要求，不敢與發(fā)包單位進(jìn)行平等的協(xié)商，對(duì)合同條款中的壓價(jià)、墊資、遲付工程款等霸王條款只能接受，因此產(chǎn)生了很多的法律糾紛。
(三)對(duì)業(yè)主的資信審查不到位在訂立工程合同前，施工企業(yè)應(yīng)深入了解業(yè)主的資金信用、經(jīng)營狀況、履約能力等相關(guān)信息，但是施工企業(yè)為了項(xiàng)目中標(biāo)，往往對(duì)業(yè)主的資信審查沒有做獨(dú)立深入的調(diào)查，給合同履行帶來了極大的風(fēng)險(xiǎn)。
(四)對(duì)合同訂立把關(guān)不嚴(yán)在合同的談判和簽訂過程中，如果業(yè)務(wù)人員對(duì)合同條款審查不到位，或者對(duì)業(yè)主提出的苛刻的、單方面的約束性條款不據(jù)理力爭，往往會(huì)造成合同條款不全面、不完善，權(quán)利義務(wù)不對(duì)等，缺乏權(quán)利保障、違約處理、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、索賠等相應(yīng)條款，致使合同存在漏洞。
(五)合同履行過程管控不到位合同履行過程中常常會(huì)出現(xiàn)合同部分條款的變更、合同履約環(huán)境及條件發(fā)生變化等情況，因此如果忽視對(duì)合同履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)管控，處理不當(dāng)則會(huì)引起糾紛造成損失。
二、施工合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策
(一)增強(qiáng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，提高風(fēng)險(xiǎn)防范能力對(duì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理要堅(jiān)持事前預(yù)防、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔的風(fēng)險(xiǎn)管理原則，做好合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范和過程控制。
(二)強(qiáng)化合同審核，把好合同簽訂關(guān)施工企業(yè)要讓熟知和精通合同的專業(yè)商務(wù)人員和法務(wù)人員參與合同起草、談判等工作，合同簽訂前要做好合同主體資格的審查，簽訂合同時(shí)要重視工期、質(zhì)量、進(jìn)度款撥付、結(jié)算價(jià)款、索賠及違約責(zé)任條款的審查，盡量減少苛刻的、單方面的約束性條款。
企業(yè)的合同法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)中的一部分，簡單來說即指由于合同簽訂、履行過程中的不規(guī)范因素引起的企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。在交易活動(dòng)中，只要合同存在，就存在著法律風(fēng)險(xiǎn)，因此，企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)有著分布廣泛性和不可避免性，且由于法律的專業(yè)性，企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)還有著專業(yè)性，防范的風(fēng)險(xiǎn)不力，造成的后果極為嚴(yán)重，很可能演變成嚴(yán)重的企業(yè)危機(jī)，導(dǎo)致企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)、解散等極端情形，但企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)雖不可避免，卻可以防范控制。風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)為實(shí)際的損害是現(xiàn)實(shí)的可能性，而不是必然性。一般來說，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)主要受相關(guān)法律法規(guī)的完善度和企業(yè)經(jīng)營管理的規(guī)范性的影響，法律法規(guī)完善度越高，企業(yè)經(jīng)營管理規(guī)范性越低，則法律風(fēng)險(xiǎn)越大，反之則的法律風(fēng)險(xiǎn)越小，因此要降低的法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)需加強(qiáng)內(nèi)部管理，合法經(jīng)營。
二、常見的企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)及形成原因
通過對(duì)合同法風(fēng)險(xiǎn)的特征和分類進(jìn)行研究，并對(duì)常見風(fēng)險(xiǎn)和其形成的原因分析，能夠更為深入地理解合同法律風(fēng)險(xiǎn)的概念，認(rèn)識(shí)到企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的變化規(guī)律和特征，從而能更好地采取防范措施，控制企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)。
1.企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)類別。一般來說，根據(jù)所涉及的法律部門，企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)主要分三種，即刑事、民事和行政法律風(fēng)險(xiǎn)，在這三種風(fēng)險(xiǎn)中，企業(yè)最常見的合同法律風(fēng)險(xiǎn)是民事法律風(fēng)險(xiǎn)，它是指由于企業(yè)合同簽訂或者履行中行為不規(guī)范導(dǎo)致企業(yè)需要承擔(dān)民事法律的不利后果的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)企業(yè)簽訂合同時(shí)所要遵循的合同法的不同，合同法風(fēng)險(xiǎn)又有所不同，如勞動(dòng)合同法風(fēng)險(xiǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同法風(fēng)險(xiǎn)等。從引發(fā)合同法風(fēng)險(xiǎn)的因素來看，主要可分為外部因素和內(nèi)部因素，因此其風(fēng)險(xiǎn)也可分為內(nèi)部和外部風(fēng)險(xiǎn)。外部合同法風(fēng)險(xiǎn)是指由企業(yè)所處的外部環(huán)境等因素所造成的法律風(fēng)險(xiǎn)，其影響因素不是企業(yè)所能控制的，只能通過調(diào)整企業(yè)內(nèi)部去適應(yīng)；企業(yè)的內(nèi)部合同法律風(fēng)險(xiǎn)是指由企業(yè)內(nèi)部的管理、經(jīng)營等引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)，這是企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)中作為普遍存在的一個(gè)影響因素，也是企業(yè)在進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)控制時(shí)的控制重點(diǎn)。按照法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的階段，企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)又可分為合同簽訂過程中、履行過程中和效力缺陷引起的法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.常見的合同法風(fēng)險(xiǎn)及形成原因。在企業(yè)的合同管理中，由于企業(yè)合同管理制度和流程不完善、企業(yè)工作人員法律意識(shí)淡薄、合同審查缺乏規(guī)范化管理、執(zhí)行不嚴(yán)格等，都會(huì)形成企業(yè)的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，可能損害企業(yè)的權(quán)益，在遇到一些嚴(yán)重情況，如在重大的投資項(xiàng)目合同簽訂中遇到了皮包公司，就會(huì)給企業(yè)帶來無法估量的損失。
三、企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)控制措施
企業(yè)合同的種類多，內(nèi)容復(fù)雜，在進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制時(shí)，具體的措施一般是針對(duì)合同的訂立和履行，而在這方面上，企業(yè)對(duì)合同的合理規(guī)范化管理十分重要。
1.完善預(yù)防合同法風(fēng)險(xiǎn)管理制度。合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度是否健全完善直接關(guān)系著企業(yè)合同法風(fēng)險(xiǎn)控制的實(shí)施和效果。因而，企業(yè)應(yīng)當(dāng)綜合考慮各方面的影響因素，對(duì)合同管理制度進(jìn)行設(shè)計(jì)，并在實(shí)踐中不斷地改進(jìn)和完善合同管理制度和管理模式，以確保能更加有效地實(shí)現(xiàn)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理的目的。企業(yè)的基本合同管理制度是企業(yè)在運(yùn)營中能夠較長時(shí)期地保持穩(wěn)定的、階位較高的合同管理規(guī)范，通常是由企業(yè)的決策層制定和實(shí)施，其是企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)控制中的關(guān)鍵點(diǎn)之一。在合同基本管理制度的基礎(chǔ)上，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身的經(jīng)營管理特點(diǎn)，建立起專項(xiàng)的管理制度，如對(duì)合同立項(xiàng)、授權(quán)委托、商務(wù)談判、合同訂立等程序進(jìn)行具體的規(guī)范，使合同管理制度更有針對(duì)性，使其管理制度的基本形式能夠較為完備。在建立起較為完善的基本制度和專項(xiàng)制度的基礎(chǔ)上，根據(jù)合同管理實(shí)踐中遇到的具體情況，企業(yè)可以對(duì)專項(xiàng)制度中的各個(gè)環(huán)節(jié)制定更為具體的管理制度，對(duì)合同管理進(jìn)行細(xì)化，提高管理的針對(duì)性，如建立規(guī)范的合同審批、審查、統(tǒng)計(jì)等流程，并將職責(zé)細(xì)分到每個(gè)職能部門或個(gè)人，加強(qiáng)合同管理制度的具體實(shí)施力度，提高工作效率，進(jìn)而達(dá)到合同管理控制風(fēng)險(xiǎn)的目的。另外，針對(duì)企業(yè)中具體實(shí)施層部門的合同管理具體情況及存在的問題，各相關(guān)的合同管理部門還應(yīng)制定與其管理運(yùn)營特點(diǎn)相符合的程序性文件，以使企業(yè)的合同管理更加合理、規(guī)范，保證合同管理的順利實(shí)施。
2.規(guī)范優(yōu)化企業(yè)合同業(yè)務(wù)流程。合同業(yè)務(wù)主要有簽訂、履行及后果等程序，因此企業(yè)合同的管理流程也就相應(yīng)的有合同簽訂前行為的管理和合同簽訂后的履行管理。
2.1合同簽訂前行為管理。由于合同一經(jīng)簽便以為著合同已經(jīng)生效，需要合同雙方履行各自的義務(wù)，因此，在合同簽訂前須認(rèn)真、謹(jǐn)慎地做好相關(guān)的準(zhǔn)備工作，包括做好市場調(diào)研，確定合理的訂單計(jì)劃，根據(jù)訂單計(jì)劃，遴選客戶，也即是合同簽訂的對(duì)象，綜合考慮經(jīng)濟(jì)、社會(huì)等各方面效益后，選擇最佳的合同簽訂方案。有時(shí)在合同簽署中，由于各種原因的影響，企業(yè)的法人無法去親自簽訂合同，就會(huì)委托其他人代表自己簽訂合同，也即是委托授權(quán)，在合同授權(quán)委托中，由于合同的洽談是由具體的業(yè)務(wù)人員復(fù)雜的，有時(shí)會(huì)造成授權(quán)混亂的情況出現(xiàn)，對(duì)企業(yè)的權(quán)益十分不利，因此，針對(duì)這一情況，企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定并不斷完善相關(guān)的授權(quán)委托管理制度，并按照管理制度嚴(yán)格審受委托人的資格、權(quán)限以及相關(guān)的法律文書，確保授權(quán)委托合理合法。在合同簽訂前，企業(yè)應(yīng)對(duì)需要簽訂的合同內(nèi)容、簽約對(duì)象、簽約流程等進(jìn)行嚴(yán)格的審查。審查的主要內(nèi)容有對(duì)簽約對(duì)象的工商登記事項(xiàng)、資信狀況和經(jīng)營狀況，以及包括動(dòng)產(chǎn)、固定資金的產(chǎn)權(quán)證明、經(jīng)營許可證等相關(guān)的證件進(jìn)行審查；對(duì)合同簽約對(duì)象的審查內(nèi)容主要有簽約人身份、對(duì)方使用的公章及己方承辦人應(yīng)履行的職責(zé)，如果對(duì)方簽訂合同的是受委托人，還要對(duì)其授權(quán)委托書的真?zhèn)芜M(jìn)行核查；最后還需要對(duì)合同條款進(jìn)行審查，確保合同具備一般的條款，對(duì)于專業(yè)類型的合同及合同中所涉及的專業(yè)術(shù)語，尤其是合同中的關(guān)鍵字，其表達(dá)應(yīng)準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)，須與國家及行業(yè)相關(guān)的法律法規(guī)制度標(biāo)準(zhǔn)等相符合，最大限度地避免由于合同用詞不嚴(yán)謹(jǐn)、不規(guī)范引起的合同履行過程中的糾紛。
2.2合同簽訂之后的履行管理。企業(yè)在合同簽署之后，還須做好合同履行的相關(guān)管理和組織工作，包括要組織落實(shí)合同的任務(wù)，如約按期地履行合同；監(jiān)督檢查各相關(guān)部門確保合其按時(shí)、按質(zhì)、按量地履行了合同任務(wù)；做好驗(yàn)收貨物、支付價(jià)款等工作。在合同的實(shí)際履行過程中，還可能因?yàn)楦鞣N原因造成合同變化或者解除等情況，企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)控制還需要對(duì)這一情況進(jìn)行管理，在具備合同變化或解除的法律條件的基礎(chǔ)上，嚴(yán)格按照相關(guān)的程序?qū)贤瑮l款作出更改或解除合同，以盡可能地避免糾紛，降低合同法律風(fēng)險(xiǎn)；在變更或解除合同時(shí)，由于合同簽訂的雙方在意識(shí)上存在差異，可能產(chǎn)生糾紛，通常產(chǎn)生合同糾紛后，應(yīng)先采取雙方協(xié)商的方法，若雙方不能達(dá)成共識(shí)，則可訴諸法律程序，通過法律途徑解決時(shí)，其相關(guān)的過程、程序等都要依法進(jìn)行。
( 1) 合法審查原則是合同審查的根本前提，合同必須符合國家法律要求，不能違反法律強(qiáng)制性規(guī)定。任何違反法律的合同都是無效的，不能實(shí)現(xiàn)合同的目的，最終無法滿足企業(yè)的簽約需求。
( 2) 同步審查原則主要是指把合同的審查與商務(wù)過程文件審查相結(jié)合，兩者相輔相成。只有對(duì)商務(wù)過程、商務(wù)文件透徹了解，才能追溯合同條款的淵源，從而保證合同條款符合企業(yè)的簽約目的。
( 3) 平衡審查原則指將風(fēng)險(xiǎn)把控與實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)相結(jié)合的原則。企業(yè)內(nèi)部合同審查要堅(jiān)持風(fēng)險(xiǎn)把控和經(jīng)濟(jì)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)兼顧的原則，使兩者盡量達(dá)到平衡。不能過分把控風(fēng)險(xiǎn)，而使商務(wù)合同談判和簽約活動(dòng)陷入僵局，無法根本實(shí)現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)目標(biāo)。
2 審查依據(jù)
( 1) 合同審查依據(jù)法律審查，首先是指依據(jù)《合同法》審查，合同條款的約定要符合《合同法》平等、自愿、公平、誠實(shí)信用、合法等基本原則。也要符合相關(guān)部門和地方性法規(guī)的規(guī)定。《合同法》是對(duì)于合同訂立的一般原則性規(guī)定，是普遍適用的規(guī)范化要求及原則性條款，其他法律法規(guī)如果出于行業(yè)交易安全的需要，在符合《合同法》立法原則的基礎(chǔ)上有更細(xì)化的規(guī)定，那么應(yīng)該作為審查的依據(jù)優(yōu)先適用。
( 2) 企業(yè)內(nèi)部控制表現(xiàn)在合同管理方面，主要是識(shí)別合同簽署和執(zhí)行過程中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，繼而設(shè)置關(guān)鍵控制點(diǎn)，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的有效防范?？梢哉f，合同審查本身就是內(nèi)部控制及風(fēng)險(xiǎn)管理的一個(gè)重要工具和手段。因此，合同審查工作作為企業(yè)合同管理內(nèi)部控制的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，應(yīng)遵循企業(yè)內(nèi)部控制規(guī)章制度的相關(guān)要求而開展。
( 3) 商業(yè)慣例審查要包括國際認(rèn)可的、行業(yè)通行的、權(quán)威協(xié)會(huì)認(rèn)可的商業(yè)慣例等。商務(wù)活動(dòng)中，合同雙方當(dāng)事人對(duì)于爭議焦點(diǎn)的條款往往會(huì)更易接受商業(yè)慣例的標(biāo)準(zhǔn)。比如合同的違約責(zé)任條款，除了在符合法律規(guī)定的違約金比例范圍內(nèi)，如何確定具體違約金比例，往往會(huì)看整個(gè)行業(yè)內(nèi)商業(yè)慣例是多少。合同審查人員如果對(duì)本行業(yè)有豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，依據(jù)商業(yè)慣例進(jìn)行合同審查，有利于較好地把握尺度，既把風(fēng)險(xiǎn)控制在可承受的范圍，又能有效推進(jìn)商務(wù)談判進(jìn)程。
3 審查標(biāo)準(zhǔn)及技巧
( 1) 形式方面的要求及文義審查法。合同審查，從形式方面要求合同本身文義準(zhǔn)確、簡潔明了、邏輯合理、結(jié)構(gòu)完整。按照合同形式方面的要求，可以采取文義審查方法:應(yīng)從合同名稱到合同結(jié)構(gòu)做全面審查。如合同名稱是否與合同內(nèi)容一致、合同簽約主體名稱在合同抬頭處和落款處是否表述一致; 合同履行期與有效期是否一致; 條款文字表述之間有沒有矛盾等。
文義審查要充分關(guān)注字面背后的交易背景，只有充分了解和追溯合同文本形成的過程、雙方談判中的立場、觀點(diǎn)，才能保證合同條款的具體描述符合雙方的真實(shí)意思表示。
( 2) 實(shí)質(zhì)方面的要求及對(duì)照審查法、條款分析審查法。合同實(shí)質(zhì)方面的要求包括兩方面: 一是合同的約定符合法律的規(guī)定，主要條款完整。二是要求合同雙方權(quán)利義務(wù)明晰、具體。針對(duì)合同條款合法、完備的要求，可以采取對(duì)照審查方法:對(duì)照法律法規(guī)的規(guī)定，檢查合同主要條款是否完整、合同條款有無與之相抵觸之處。對(duì)于不一致的地方，要按照法律法規(guī)的規(guī)定修改或補(bǔ)充相應(yīng)條款。合同條款合法、完整是合同審查工作的最低紅線要求，不能逾越。
在符合法律法規(guī)的情況下，檢查合同條款的表達(dá)是否準(zhǔn)確、到位。針對(duì)合同權(quán)利義務(wù)明晰、具體的要求，可采取條款分析審查法。
要求合同權(quán)利義務(wù)明晰、具體是在合同條款合法、完整的基礎(chǔ)上，提出的更高要求。合同雙方的權(quán)利義務(wù)明確，除了要求合同中設(shè)置齊備相應(yīng)的條款之外，更重要的是這些條款要具有可辨識(shí)性，能明確具體地表明雙方的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。這些條款越容易被辨識(shí)，權(quán)利義務(wù)越明確具體。
采取條款分析審查法主要體現(xiàn)在對(duì)合同履行義務(wù)主體、客體、標(biāo)準(zhǔn)、期限、履行方式、違約責(zé)任等方面約定時(shí)，審查其易辨識(shí)性。如對(duì)履行主體，是否有對(duì)委托代表及人權(quán)限的明確約定; 履行客體方面，商品的規(guī)格是否明確具體，服務(wù)的技術(shù)要求是否清晰; 履行時(shí)間方面，延期交貨具體的含義約定是否清晰; 違約責(zé)任的約定須達(dá)到依約即能判斷哪種行為出現(xiàn)便屬于違約的程度。如果這些條款約定得沒有辨識(shí)度，那么將是糾紛和爭議的易發(fā)處。
( 3) 商務(wù)性方面的要求及會(huì)簽審查法。企業(yè)合同是商務(wù)活動(dòng)的結(jié)果，要求合同條款具有較強(qiáng)的可操作性。企業(yè)進(jìn)行合同的內(nèi)部審查時(shí)，要根據(jù)合同類型、簽署的背景、企業(yè)經(jīng)營目的、合同相對(duì)方的特點(diǎn)，對(duì)合同履行中會(huì)發(fā)生的情況和問題，進(jìn)行預(yù)判并形成相應(yīng)的針對(duì)性條款，提高合同條款的可操作性。如根據(jù)合同標(biāo)的特性，對(duì)標(biāo)的的測量及計(jì)算約定誤差范圍、對(duì)服務(wù)的完成約定可量化的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn); 根據(jù)合同相對(duì)方的資信及強(qiáng)勢程度，設(shè)定不同標(biāo)準(zhǔn)的防范性條款;根據(jù)合同背景及類型特點(diǎn)，增加實(shí)用性條款等。
1.采購部門法律意識(shí)淡薄
漠視、不遵守企業(yè)內(nèi)部各項(xiàng)采購程序與規(guī)定，甚至存在僥幸心理，不按照合同履約，甚至違約、違規(guī)、違法侵權(quán)，給企業(yè)帶來各類法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.忽視合同履約過程的監(jiān)督
煤炭企業(yè)往往重視合同前期的準(zhǔn)備，如嚴(yán)格招投標(biāo)程序、重視商務(wù)談判。但對(duì)于合同履行過程，則多依靠現(xiàn)場工作人員的素質(zhì)，導(dǎo)致履約質(zhì)量參差不齊，存在風(fēng)險(xiǎn)。
3.企業(yè)合同管理制度落實(shí)不到位
制定合同相關(guān)管理制度比較完善，由于在把控合同全過程中涉及的崗位較多。因此，在實(shí)際執(zhí)行過程中會(huì)存在偏差。
二、合同簽訂前的法律風(fēng)險(xiǎn)及防控辦法
合同簽訂之前的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)防范是最有效、最根本的。必須嚴(yán)格審查相對(duì)人主體資格、相關(guān)資質(zhì)、履約能力，并充分評(píng)估各項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生幾率，避免將來發(fā)生糾紛。
1.主體不適格
第一，表現(xiàn)形式。供應(yīng)商主體不合格、資質(zhì)存在瑕疵導(dǎo)致合同無效、不能完全履行，甚至影響采購物品質(zhì)量。法人或其他組織未經(jīng)工商登記或已經(jīng)吊銷、注銷導(dǎo)致合同無效、合同效力待定、合同部分無效等風(fēng)險(xiǎn)。相對(duì)人企業(yè)名稱與其所持資質(zhì)（各類行政許可證、特許經(jīng)營、生產(chǎn)許可證等）不一致，導(dǎo)致合同無效甚至工商處罰。第二，防控辦法。在合同簽約前，嚴(yán)格審查相對(duì)人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，并與全國企業(yè)信用查詢系統(tǒng)查詢比對(duì)。涉及特殊行業(yè)的，要求相對(duì)人提供經(jīng)營行政許可。在審查中更要注意相對(duì)人若是分公司或其他形式的分支機(jī)構(gòu)，要審查對(duì)分支機(jī)構(gòu)的授權(quán)范圍。要盡量核實(shí)相對(duì)人提供資質(zhì)證件的真實(shí)性。
2.合同條款約定不當(dāng)
第一，表現(xiàn)形式。采購標(biāo)的約定不明，包括采購合同標(biāo)的采用不規(guī)范簡稱，未標(biāo)明型號(hào)、生產(chǎn)廠家、品牌或與采購計(jì)劃不一致，導(dǎo)致采購物品質(zhì)量下降、不能使用的風(fēng)險(xiǎn)；采購標(biāo)的相關(guān)技術(shù)參數(shù)約定不明確，導(dǎo)致采購目標(biāo)失當(dāng)；驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，導(dǎo)致雙方驗(yàn)收質(zhì)量爭議，或由此帶來的對(duì)于檢測機(jī)構(gòu)、檢測風(fēng)云爭議等。合同履約期限約定不明確，導(dǎo)致合同延遲履行帶來提前或逾期交貨，增加保管、倉儲(chǔ)等費(fèi)用；對(duì)于履行地點(diǎn)和交貨方式約定不明確，則容易導(dǎo)致貨運(yùn)中轉(zhuǎn)中意外導(dǎo)致雙方責(zé)任承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)；違約責(zé)任約定不明確，若在日后合同履行過程中發(fā)生爭議，導(dǎo)致部分違約的情形下難以計(jì)算損失等風(fēng)險(xiǎn)；爭議解決條款約定不明確，則可能導(dǎo)致我方增加訴訟成本等風(fēng)險(xiǎn)。第二，防控辦法。在合同條款審查過程中，要明確約定合同標(biāo)的名稱、規(guī)格型號(hào)、產(chǎn)地及品牌，核查是否與采購計(jì)劃一致。對(duì)于技術(shù)規(guī)格復(fù)雜的大型設(shè)備，應(yīng)將技術(shù)詳細(xì)規(guī)格作為合同附件同時(shí)留存，避免將來合同履行過程產(chǎn)生糾紛。約定明確交貨方式、履約地點(diǎn)，注重明確爭議解決條款等。
3.結(jié)算條款約定不當(dāng)
第一，表現(xiàn)形式。雙方付款方式約定明顯不利于其中一方，有預(yù)付款情形的，買方支付預(yù)付款后賣方遲遲不發(fā)貨，延誤使用時(shí)間；又或者預(yù)付款比例不合適，造成大量資金占用。支付方式約定與現(xiàn)場使用不一致，有可能造成已付款但合同標(biāo)的使用產(chǎn)生問題，造成我方損失。第二，防控辦法。制定預(yù)付款相關(guān)制度，確定合理的預(yù)付款比例。按照現(xiàn)場實(shí)際，使用確定按期支付采購價(jià)款。
4.驗(yàn)收方式不當(dāng)
第一，表現(xiàn)形式。驗(yàn)收時(shí)，庫管未嚴(yán)格按照合同核對(duì)采購物資的型號(hào)、數(shù)量、規(guī)格等，未找相關(guān)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)?zāi)承┐笮驮O(shè)備，便視為合格入庫。這些行為都是明顯確認(rèn)合同約定，在發(fā)生糾紛時(shí)對(duì)采購方不利。第二，防控辦法。制定合理的驗(yàn)收與庫房管理規(guī)定，制定庫房管理人員的崗位職責(zé)與工作流程，并嚴(yán)格執(zhí)行。驗(yàn)收大型設(shè)備可在合同中約定由某些機(jī)構(gòu)出具檢測報(bào)告或者約定在設(shè)備運(yùn)行期內(nèi)出現(xiàn)問題的相關(guān)解決辦法。對(duì)在驗(yàn)收方面存在的問題要及時(shí)收集現(xiàn)場資料，通報(bào)法律事務(wù)部門。
三、結(jié)語
在煤礦企業(yè)采購合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的過程中，最主要、最根本的就是要企業(yè)管理人員、采購部門人員、法務(wù)部門人員形成正確的法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。要對(duì)采購合同進(jìn)行全過程的管理和風(fēng)險(xiǎn)防控。對(duì)于簽約方選擇、合同文本擬定、到貨驗(yàn)收及質(zhì)保期等，都要進(jìn)行全過程風(fēng)險(xiǎn)防控，把控各個(gè)環(huán)節(jié)，確保采購合同風(fēng)險(xiǎn)防控的全局化管理。
作者:栗慧 單位:山西潞安礦業(yè)（集團(tuán)）有限制責(zé)任公司李村煤礦建設(shè)管理處
本文從對(duì)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的基本內(nèi)容、風(fēng)險(xiǎn)管理措施的研究出發(fā)，針對(duì)建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)管理在項(xiàng)目管理中的重要性，提出加強(qiáng)建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)管理的對(duì)策，以便建立和完善有效的風(fēng)險(xiǎn)管理體系，保證建設(shè)工程項(xiàng)目順利的開展與實(shí)施。
1. 風(fēng)險(xiǎn)管理概述
20世紀(jì)80年代以來，風(fēng)險(xiǎn)管理的理論研究和應(yīng)用在英美發(fā)達(dá)國家發(fā)展較快。英國南安普頓大學(xué)Chapman教授在《Risk Analysis for Large Projects: Models, Methods and Cases》（C.B.Chapman，1987）一書中提出風(fēng)險(xiǎn)工程是對(duì)各種風(fēng)險(xiǎn)分析技術(shù)的集成，以有效地項(xiàng)目管理為目的。風(fēng)險(xiǎn)管理的過程主要有以下四個(gè)步驟：
（1）Hazard Identification（危害辨識(shí)）
風(fēng)險(xiǎn)因素的識(shí)別標(biāo)志著風(fēng)險(xiǎn)管理開始的過程，也是風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的基礎(chǔ)。風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別就是確定項(xiàng)目中存在哪些風(fēng)險(xiǎn)，這些風(fēng)險(xiǎn)對(duì)項(xiàng)目會(huì)產(chǎn)生的影響，并將這些風(fēng)險(xiǎn)及其特性歸檔。對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別可以通過感性認(rèn)識(shí)和經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行判斷，但更重要的是依據(jù)各種客觀的統(tǒng)計(jì)、以前類似項(xiàng)目的資料和風(fēng)險(xiǎn)記錄，通過分析、歸納和整理，從而發(fā)現(xiàn)各種風(fēng)險(xiǎn)的損害情況及其規(guī)律性。
（2） Risk Assessment （風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估）
風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估主要從定性和定量兩個(gè)方面進(jìn)行分析，常用的定性風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估分析的方法有：調(diào)查與專家打分法、層次分析法等;定量分析方法主要有、PERT（計(jì)劃評(píng)審技術(shù)）、敏感性分析、、模糊數(shù)學(xué)法、多目標(biāo)決策樹模型、影像圖、效用理論等。
（3）Risk Response（風(fēng)險(xiǎn)回應(yīng)）
風(fēng)險(xiǎn)回應(yīng)的任務(wù)是通過減少危害發(fā)生的概率或者減輕風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的后果，把處于不可容忍風(fēng)險(xiǎn)區(qū)的危害減輕至可容忍風(fēng)險(xiǎn)區(qū)，同樣的道理，把處于可容忍風(fēng)險(xiǎn)區(qū)的危害減輕至可忽略風(fēng)險(xiǎn)。主要有以下回應(yīng)方式：風(fēng)險(xiǎn)回避（Avoid the Risks），風(fēng)險(xiǎn)減少（Reduce the Risks），風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移及自留(Transfer and Retain the Risks)。
（4）Emergency Preparedness（應(yīng)急準(zhǔn)備）
應(yīng)急準(zhǔn)備主要指施工現(xiàn)場的安全，其目的是為了減少潛在危害發(fā)生的概率，最小化傷亡、損失。
2. 建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)管理現(xiàn)狀及存在的主要問題
我國國內(nèi)很多大型的工程項(xiàng)目已經(jīng)成功的應(yīng)用了風(fēng)險(xiǎn)管理控制的方法并取得了良好的效益，但是我國目前現(xiàn)階段對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的研究不夠具體深入，應(yīng)用不夠廣泛普及。我國建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)管理存在的主要問題有：
2.1項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理相關(guān)的法律、法規(guī)不完善
建設(shè)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的相關(guān)法律缺乏相配套的實(shí)施細(xì)則，在具體條款中沒有針對(duì)不同工程特點(diǎn)的具體規(guī)定，因此執(zhí)行過程中就不能做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。法律、法規(guī)的不完善造成了在建設(shè)工程項(xiàng)目的具體實(shí)施中社會(huì)的失信現(xiàn)象、商務(wù)違約以及拖欠，加大了建設(shè)企業(yè)經(jīng)營中的信用風(fēng)險(xiǎn)。
2.2企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)的淡薄
建設(shè)單位對(duì)工程擔(dān)保和工程保險(xiǎn)的重要性認(rèn)識(shí)不足，風(fēng)險(xiǎn)管理的意識(shí)不強(qiáng)，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理缺乏系統(tǒng)而明確的目標(biāo)、體系和具體內(nèi)容。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)管理控制也僅僅局限于建設(shè)工程的質(zhì)量、進(jìn)度、安全等方面，缺乏專業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理控制措施。
2.3項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理人員素質(zhì)偏低
目前企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)管理人員一般多數(shù)由施工管理人員兼任，對(duì)建設(shè)項(xiàng)目管理、風(fēng)險(xiǎn)管理等運(yùn)用能力較差，不能對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行很好的識(shí)別和評(píng)價(jià)；即使意識(shí)到了風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)也僅靠直覺和經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行處理，這嚴(yán)重的阻礙了風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估以及管理的工作，從而影響到了建設(shè)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的質(zhì)量。
2.4保險(xiǎn)公司和銀行服務(wù)的滯后性
工程保險(xiǎn)和工程擔(dān)保需要相當(dāng)數(shù)量的符合資格條件的擔(dān)保人和經(jīng)紀(jì)人，這樣才能形成具有一定競爭力的擔(dān)保人市場。部分國內(nèi)銀行雖然開展了一些保函業(yè)務(wù)，但還不是很普遍；保險(xiǎn)公司按照現(xiàn)行法律規(guī)定不能從事?lián)I(yè)務(wù)，而承包商之間的同業(yè)擔(dān)保也還沒有發(fā)展起來。
3. 建設(shè)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理對(duì)策
3.1完善風(fēng)險(xiǎn)管理相關(guān)的法律法規(guī)和合同管理
建立和推行工程擔(dān)保、工程保險(xiǎn)制度，必須以法律法規(guī)做保障，用合同相制約。《合同法》、《擔(dān)保法》、《保險(xiǎn)法》和《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等相關(guān)法律法規(guī)做為工程擔(dān)保和工程保險(xiǎn)的法律依據(jù)，建設(shè)主管部門應(yīng)盡快出臺(tái)相關(guān)的政策，制定相應(yīng)的行業(yè)法規(guī)和管理制度，建立符合我國實(shí)際情況的工程擔(dān)保和工程保險(xiǎn)制度，研究合理的工程擔(dān)保和工程保險(xiǎn)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及收取辦法等，建立和完善工程擔(dān)保、工程保險(xiǎn)制度。
3.2發(fā)展擔(dān)保人市場
為了促進(jìn)工程風(fēng)險(xiǎn)管理中介機(jī)構(gòu)的積極發(fā)展，建立完善的工程擔(dān)保制度，除了繼續(xù)發(fā)揮銀行的作用，還應(yīng)當(dāng)積極發(fā)展其他具備相關(guān)條件的機(jī)構(gòu)擔(dān)當(dāng)擔(dān)保人，這樣才能形成具有一定競爭力的擔(dān)保人市場。
3.3積極發(fā)展工程風(fēng)險(xiǎn)管理中介咨詢機(jī)構(gòu)
工程保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人、人和工程風(fēng)險(xiǎn)管理咨詢公司，受業(yè)主或承包商的委托與保險(xiǎn)公司洽談保險(xiǎn)合同并進(jìn)行索賠工作，同時(shí)也應(yīng)對(duì)工程風(fēng)險(xiǎn)管理技術(shù)進(jìn)行開發(fā)與研究，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理工作進(jìn)行咨詢與培訓(xùn)；對(duì)工程擔(dān)?；蚬こ瘫ｋU(xiǎn)中產(chǎn)生的糾紛進(jìn)行處理，對(duì)建設(shè)工程的質(zhì)量與安全進(jìn)行監(jiān)督與管理工作。
參考文獻(xiàn)：
由于監(jiān)管體系的不同，融資租賃行業(yè)分為“金融租賃”和“融資租賃”，金融租賃公司由銀監(jiān)會(huì)審批和監(jiān)管，融資租賃公司由商務(wù)部和國稅總局審批和監(jiān)管，造成了兩類公司在經(jīng)營管理和監(jiān)管模式上的不同和區(qū)別。
一、“金融租賃”和“融資租賃”的相同處
1.法律定義相同
融資租賃司法解釋第一條規(guī)定人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對(duì)是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。合同法第二百三十七條規(guī)定融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。不管是金融租賃還是融資租賃，在法律上是一致的，法理上沒有區(qū)別。
2.會(huì)計(jì)定義相同
企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第21號(hào)第五條規(guī)定：融資租賃是指實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移了與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的全部風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬的租賃。其所有權(quán)最終可能轉(zhuǎn)移，也可能不轉(zhuǎn)移。會(huì)計(jì)注重的是實(shí)質(zhì)，不管是金融租賃還是融資租賃，其會(huì)計(jì)處理都要按準(zhǔn)則的標(biāo)準(zhǔn)來處理。會(huì)計(jì)定義是相同的。
3.稅務(wù)定義相同
稅法的制定依據(jù)法律，企業(yè)依法納稅，不管是“金融租賃”還是“融資租賃”，其稅法和征收政策相同。都曾被劃歸為“金融保險(xiǎn)業(yè)”。營改增以后，融資租賃被劃定為現(xiàn)代服務(wù)業(yè)中的特殊產(chǎn)業(yè)，單獨(dú)制定稅收政策。金融保險(xiǎn)業(yè)雖在現(xiàn)代服務(wù)業(yè)范疇，但沒有進(jìn)入這次營改增范圍。
4.業(yè)務(wù)操作原理相同
租賃企業(yè)最基本的直租和售后回租等業(yè)務(wù)，其操作原理都要依法而行，都不能離開融資租賃的法律標(biāo)準(zhǔn)，都要遵守兩個(gè)合同三方當(dāng)事人原則。
二、“金融租賃”和“融資租賃”的不同處
1.法律授權(quán)不同
銀監(jiān)會(huì)對(duì)金融租賃公司的審批和監(jiān)管是按《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》履行行政管理職責(zé)，目前尚未見到人大通過的法律文件允許商務(wù)部對(duì)融資租賃公司的前置審批和監(jiān)管進(jìn)行授權(quán)。商務(wù)部只出臺(tái)《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》規(guī)定了監(jiān)管，沒有規(guī)定審批事項(xiàng)。
2.產(chǎn)業(yè)歸屬不同
金融租賃公司是非銀行金融機(jī)構(gòu)，按照《巴塞爾協(xié)議》資本充足率不能低于8%進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制，監(jiān)管部門按照放款人監(jiān)管。融資租賃公司是非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)，按照“風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍?！钡囊筮M(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理。沒有進(jìn)入資金市場資格，借款比例不會(huì)超過一般企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債比例限制，實(shí)際做為一個(gè)信用銷售公司來監(jiān)管。
3.財(cái)稅政策不同
金融租賃公司屬于非銀行金融機(jī)構(gòu)，可以享受財(cái)政部《金融企業(yè)呆賬準(zhǔn)備提取管理辦法》的政策待遇：“金融企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每年年度終了根據(jù)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和損失的資產(chǎn)余額的一定比例提取一般準(zhǔn)備”。融資租賃公司是非金融機(jī)構(gòu)，不能享有上述待遇。
4.業(yè)務(wù)范圍不同
金融租賃公司除銀行系外，還可以吸收股東存款、進(jìn)入同業(yè)拆借市場、發(fā)行金融債券。融資租賃公司中只有中外合資企業(yè)，可以從股東處借款，但不能吸收股東存款。也不能進(jìn)入銀行間同業(yè)拆借市場。
5.租賃標(biāo)的物范圍不同
金融租賃公司的租賃標(biāo)的物限制在“固定資產(chǎn)”，監(jiān)管可以窗口指導(dǎo)來調(diào)整固定資產(chǎn)的經(jīng)營范圍。融資租賃公司的標(biāo)的物限制在“權(quán)屬清晰、真實(shí)存在且能夠產(chǎn)生收益權(quán)的租賃物為載體”。融資租賃標(biāo)的物的靈活性與會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和稅收政策不符。
6.計(jì)提呆壞賬準(zhǔn)備金不同
金融租賃公司可以按照《金融企業(yè)呆賬準(zhǔn)備提取管理辦法》在沒有發(fā)生損失前計(jì)提呆壞賬準(zhǔn)備金。而融資租賃公司的租賃物發(fā)生了損失才可以計(jì)提準(zhǔn)備金。
7.租賃資產(chǎn)登記方式不同
金融租賃公司的租賃資產(chǎn)在人行的《融資租賃登記公示系統(tǒng)》進(jìn)行登記。而融資租賃公司的租賃資產(chǎn)每個(gè)季度向《全國融資租賃企業(yè)管理信息系統(tǒng)》傳入經(jīng)營數(shù)據(jù)，以此作為公示登記。
關(guān)鍵詞：
煤炭企業(yè)；采購合同管理；法律風(fēng)險(xiǎn)
采購合同的風(fēng)險(xiǎn)管理應(yīng)包括事前、事中、事后管理，相應(yīng)企業(yè)法律部門的職責(zé)包括合同簽約前監(jiān)督、合同簽訂審查、合同履約過程跟蹤、合同糾紛處理幾個(gè)方面。這幾個(gè)方面缺一不可，也是企業(yè)各類合同管理的核心。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是指在法律實(shí)施過程中，由于行為人做出具體不規(guī)范的法律行為，而導(dǎo)致與企業(yè)期望目標(biāo)相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性，包括內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)和外部風(fēng)險(xiǎn)。但外部風(fēng)險(xiǎn)往往不是企業(yè)自身所能控制的。因此，本文重點(diǎn)闡釋內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)。
一、采購合同法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因
1.采購部門法律意識(shí)淡薄
漠視、不遵守企業(yè)內(nèi)部各項(xiàng)采購程序與規(guī)定，甚至存在僥幸心理，不按照合同履約，甚至違約、違規(guī)、違法侵權(quán)，給企業(yè)帶來各類法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.忽視合同履約過程的監(jiān)督
煤炭企業(yè)往往重視合同前期的準(zhǔn)備，如嚴(yán)格招投標(biāo)程序、重視商務(wù)談判。但對(duì)于合同履行過程，則多依靠現(xiàn)場工作人員的素質(zhì)，導(dǎo)致履約質(zhì)量參差不齊，存在風(fēng)險(xiǎn)。
3.企業(yè)合同管理制度落實(shí)不到位
制定合同相關(guān)管理制度比較完善，由于在把控合同全過程中涉及的崗位較多。因此，在實(shí)際執(zhí)行過程中會(huì)存在偏差。
二、合同簽訂前的法律風(fēng)險(xiǎn)及防控辦法
合同簽訂之前的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)防范是最有效、最根本的。必須嚴(yán)格審查相對(duì)人主體資格、相關(guān)資質(zhì)、履約能力，并充分評(píng)估各項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生幾率，避免將來發(fā)生糾紛。
1.主體不適格
第一，表現(xiàn)形式。供應(yīng)商主體不合格、資質(zhì)存在瑕疵導(dǎo)致合同無效、不能完全履行，甚至影響采購物品質(zhì)量。法人或其他組織未經(jīng)工商登記或已經(jīng)吊銷、注銷導(dǎo)致合同無效、合同效力待定、合同部分無效等風(fēng)險(xiǎn)。相對(duì)人企業(yè)名稱與其所持資質(zhì)（各類行政許可證、特許經(jīng)營、生產(chǎn)許可證等）不一致，導(dǎo)致合同無效甚至工商處罰。第二，防控辦法。在合同簽約前，嚴(yán)格審查相對(duì)人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，并與全國企業(yè)信用查詢系統(tǒng)查詢比對(duì)。涉及特殊行業(yè)的，要求相對(duì)人提供經(jīng)營行政許可。在審查中更要注意相對(duì)人若是分公司或其他形式的分支機(jī)構(gòu)，要審查對(duì)分支機(jī)構(gòu)的授權(quán)范圍。要盡量核實(shí)相對(duì)人提供資質(zhì)證件的真實(shí)性。
2.合同條款約定不當(dāng)
第一，表現(xiàn)形式。采購標(biāo)的約定不明，包括采購合同標(biāo)的采用不規(guī)范簡稱，未標(biāo)明型號(hào)、生產(chǎn)廠家、品牌或與采購計(jì)劃不一致，導(dǎo)致采購物品質(zhì)量下降、不能使用的風(fēng)險(xiǎn)；采購標(biāo)的相關(guān)技術(shù)參數(shù)約定不明確，導(dǎo)致采購目標(biāo)失當(dāng)；驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，導(dǎo)致雙方驗(yàn)收質(zhì)量爭議，或由此帶來的對(duì)于檢測機(jī)構(gòu)、檢測風(fēng)云爭議等。合同履約期限約定不明確，導(dǎo)致合同延遲履行帶來提前或逾期交貨，增加保管、倉儲(chǔ)等費(fèi)用；對(duì)于履行地點(diǎn)和交貨方式約定不明確，則容易導(dǎo)致貨運(yùn)中轉(zhuǎn)中意外導(dǎo)致雙方責(zé)任承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)；違約責(zé)任約定不明確，若在日后合同履行過程中發(fā)生爭議，導(dǎo)致部分違約的情形下難以計(jì)算損失等風(fēng)險(xiǎn)；爭議解決條款約定不明確，則可能導(dǎo)致我方增加訴訟成本等風(fēng)險(xiǎn)。第二，防控辦法。在合同條款審查過程中，要明確約定合同標(biāo)的名稱、規(guī)格型號(hào)、產(chǎn)地及品牌，核查是否與采購計(jì)劃一致。對(duì)于技術(shù)規(guī)格復(fù)雜的大型設(shè)備，應(yīng)將技術(shù)詳細(xì)規(guī)格作為合同附件同時(shí)留存，避免將來合同履行過程產(chǎn)生糾紛。約定明確交貨方式、履約地點(diǎn)，注重明確爭議解決條款等。
3.結(jié)算條款約定不當(dāng)
第一，表現(xiàn)形式。雙方付款方式約定明顯不利于其中一方，有預(yù)付款情形的，買方支付預(yù)付款后賣方遲遲不發(fā)貨，延誤使用時(shí)間；又或者預(yù)付款比例不合適，造成大量資金占用。支付方式約定與現(xiàn)場使用不一致，有可能造成已付款但合同標(biāo)的使用產(chǎn)生問題，造成我方損失。第二，防控辦法。制定預(yù)付款相關(guān)制度，確定合理的預(yù)付款比例。按照現(xiàn)場實(shí)際，使用確定按期支付采購價(jià)款。
4.驗(yàn)收方式不當(dāng)
第一，表現(xiàn)形式。驗(yàn)收時(shí)，庫管未嚴(yán)格按照合同核對(duì)采購物資的型號(hào)、數(shù)量、規(guī)格等，未找相關(guān)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)?zāi)承┐笮驮O(shè)備，便視為合格入庫。這些行為都是明顯確認(rèn)合同約定，在發(fā)生糾紛時(shí)對(duì)采購方不利。第二，防控辦法。制定合理的驗(yàn)收與庫房管理規(guī)定，制定庫房管理人員的崗位職責(zé)與工作流程，并嚴(yán)格執(zhí)行。驗(yàn)收大型設(shè)備可在合同中約定由某些機(jī)構(gòu)出具檢測報(bào)告或者約定在設(shè)備運(yùn)行期內(nèi)出現(xiàn)問題的相關(guān)解決辦法。對(duì)在驗(yàn)收方面存在的問題要及時(shí)收集現(xiàn)場資料，通報(bào)法律事務(wù)部門。
三、結(jié)語
在煤礦企業(yè)采購合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的過程中，最主要、最根本的就是要企業(yè)管理人員、采購部門人員、法務(wù)部門人員形成正確的法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。要對(duì)采購合同進(jìn)行全過程的管理和風(fēng)險(xiǎn)防控。對(duì)于簽約方選擇、合同文本擬定、到貨驗(yàn)收及質(zhì)保期等，都要進(jìn)行全過程風(fēng)險(xiǎn)防控，把控各個(gè)環(huán)節(jié)，確保采購合同風(fēng)險(xiǎn)防控的全局化管理。
參考文獻(xiàn)：
1.引言
近年來隨著國際貿(mào)易范圍的逐步擴(kuò)展和世界經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，世界各國對(duì)以石油為主的能源需求量越來越大。石油企業(yè)合同管理作為企業(yè)對(duì)以自身為當(dāng)事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱，能夠在相關(guān)法律法規(guī)的保證下，最大限度地保護(hù)石油企業(yè)的利益，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。但在我國受到傳統(tǒng)觀念的影響以及一些西方國家貿(mào)易壁壘等因素的制約，企業(yè)合同管理方面依然存在著不少的風(fēng)險(xiǎn)，給企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展帶來了巨大的隱患。
2.石油企業(yè)合同管理的重要意義
2.1加強(qiáng)合同管理有利于降低企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)相關(guān)合同是維護(hù)企業(yè)利益，明確雙方職責(zé)的重要依據(jù)，是企業(yè)通過法律法規(guī)維護(hù)自身權(quán)益的重要保證。特別是對(duì)于石油企業(yè)而言，通常合同涉及金額多、范圍廣，一旦出現(xiàn)問題，就容易給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，因此加強(qiáng)合同管理能夠有效地促進(jìn)企業(yè)管理的科學(xué)化、正規(guī)化，避免出現(xiàn)相關(guān)的貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)和合同風(fēng)險(xiǎn)。
2.2加強(qiáng)合同管理有利于提高企業(yè)效率
加強(qiáng)合同管理，使合同從簽約立項(xiàng)，到合同簽訂以及履行能夠有一個(gè)完整的體系規(guī)范，能夠進(jìn)一步明確合同雙方的職責(zé)和權(quán)益，督促其按照合同約定履職盡責(zé)，做到有法可依、有章可循，從而提高企業(yè)信譽(yù)，促進(jìn)現(xiàn)代企業(yè)制度的建立。
2.3加強(qiáng)合同管理有利于減少經(jīng)濟(jì)糾紛
導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)合同糾紛的因素有多種，而其中有些原因是由于合同簽訂過程中相關(guān)條款不完備、不明確、表述不清楚權(quán)利義務(wù)不對(duì)等等因素造成的，因此加強(qiáng)企業(yè)合同管理，掌握合同法規(guī)的基本知識(shí)，提高執(zhí)行合同的自覺性，增強(qiáng)法制觀念，做到防患于未然。
3.當(dāng)前石油企業(yè)合同管理存在的主要風(fēng)險(xiǎn)
3.1企業(yè)法制意識(shí)不健全
受到市場競爭激勵(lì)和國際經(jīng)濟(jì)形勢不穩(wěn)定的影響，一些石油企業(yè)在簽訂合同時(shí)存在著法制觀念淡薄、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)差的問題。一是在合同簽訂時(shí)，缺乏對(duì)對(duì)方情況的了解，有的甚至沒有對(duì)對(duì)方基本資質(zhì)進(jìn)行調(diào)查，更有一些企業(yè)沒有建立有效的合同管理制度，致使合同原件丟失，一旦自身權(quán)益受到損害，難以主張權(quán)利。二是在合同履行階段，缺乏對(duì)企業(yè)自身和對(duì)方的監(jiān)管，難以有效對(duì)合同履行進(jìn)程進(jìn)行監(jiān)督，而對(duì)于在合同履約中突發(fā)問題沒有很好進(jìn)行協(xié)調(diào)處理，導(dǎo)致合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。三是在對(duì)人員的管理中，有的企業(yè)沒有明確人員的授權(quán)制度，有的員工未經(jīng)授權(quán)就對(duì)外簽訂合同，導(dǎo)致合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，影響企業(yè)的發(fā)展。
3.2合同文本格式不規(guī)范
合同是當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。在實(shí)際的工作中往往由于主觀或客觀因素的影響，企業(yè)在合同文本方面還存在不規(guī)范、不清楚的地方。如在一些產(chǎn)品的表述方面，片面使用口語，而對(duì)其具體型號(hào)、規(guī)格等方面沒有進(jìn)行明確的表述，導(dǎo)致在履約時(shí)出現(xiàn)爭議，有的企業(yè)在與外企合作時(shí)，在語言表述方面由于相關(guān)專業(yè)人員素質(zhì)以及對(duì)西方習(xí)慣理解的偏差，導(dǎo)致對(duì)合同理解的偏差。
3.3電子商務(wù)應(yīng)用不熟練
電子商務(wù)是近年來新興的商務(wù)模式，有效地提高了國際貿(mào)易的效率。但在我國一些石油企業(yè)對(duì)電子商務(wù)的應(yīng)用缺乏足夠的認(rèn)識(shí)，有的依然固步自封，對(duì)電子商務(wù)的優(yōu)勢視而不見，在雙方合同履行中難以有效應(yīng)用電子商務(wù)的優(yōu)勢；有的企業(yè)則片面的依賴電子商務(wù)模式，對(duì)其可能存在的風(fēng)險(xiǎn)沒有足夠的認(rèn)識(shí)，往往導(dǎo)致問題的發(fā)生，影響了合同管理的質(zhì)量。
3.4對(duì)國際業(yè)務(wù)了解不透
隨著國際交流的日益頻繁，越來越多的石油企業(yè)進(jìn)入了國際市場。因此能夠正確、全面的對(duì)國際貿(mào)易規(guī)則進(jìn)行掌握，對(duì)于實(shí)現(xiàn)合同管理高質(zhì)量就具有十分重要的意義。但一些石油企業(yè)對(duì)國際貿(mào)易中的相關(guān)制度了解不透徹，對(duì)國際法的有關(guān)規(guī)定掌握不全面，往往導(dǎo)致合同管理中存在著隱患。
4.石油企業(yè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)防范的措施
提高石油企業(yè)合同管理質(zhì)量，必須要從企業(yè)內(nèi)外兩個(gè)方面入手，在制度建設(shè)、人員管理、觀念意識(shí)等方面做好工作，才能有效提高管理質(zhì)量。
4.1增強(qiáng)企業(yè)的法制觀念
增強(qiáng)企業(yè)法制觀念必須要從多方面做好工作。一是企業(yè)管理者要增強(qiáng)法制意識(shí)，逐步適應(yīng)市場發(fā)展正規(guī)化的趨勢，加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測、風(fēng)險(xiǎn)管理的觀念。樹立全過程風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)，從簽訂前對(duì)方資質(zhì)的了解，到合同簽訂、合同履行等階段做好過程控制工作。二是加強(qiáng)合同管理者的法律觀念。時(shí)刻牢記法律法規(guī)的重要意義，加強(qiáng)對(duì)相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，認(rèn)真履行自身職責(zé)。三是加強(qiáng)合同文本的規(guī)范，在文字表示、條款約定等方面嚴(yán)格按照法律法規(guī)的要求，確保合同條款清晰，不發(fā)生因文字表述帶來的合同糾紛。
4.2適應(yīng)信息化發(fā)展趨勢
不斷提高企業(yè)信息化管理的自動(dòng)化程度，提高相關(guān)人員的管理水平，適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要，認(rèn)清其優(yōu)勢和弊端，揚(yáng)長避短，真正讓電子商務(wù)為我所用。要建立符合本行業(yè)、企業(yè)特點(diǎn)的合同信息化管理系統(tǒng)，優(yōu)化合同管理流程。充分發(fā)揮計(jì)算機(jī)自動(dòng)化功能，對(duì)合同管理中人工實(shí)現(xiàn)的比較復(fù)雜的環(huán)節(jié)進(jìn)行優(yōu)化。加強(qiáng)管理人員的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展在給人們的管理帶來方便的同時(shí)，也帶來了許多潛在的威脅，黑客攻擊、網(wǎng)絡(luò)病毒泛濫等等使合同信息化安全管理顯得尤為重要。因此，合同管理人員應(yīng)不斷提高計(jì)算機(jī)風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，建立安全的合同信息化管理系統(tǒng)。
4.3加強(qiáng)合同管理者素質(zhì)
物流產(chǎn)業(yè)作為服務(wù)行業(yè)在我國屬于新興產(chǎn)業(yè)，其發(fā)展過程、組織形式和相關(guān)的法律法規(guī)的完善都還需要一個(gè)時(shí)間過程，不同形式的物流服務(wù)涉及的法律關(guān)系和性質(zhì)也不相同。目前我國物流服務(wù)市場上存在的物流服務(wù)組織形式及其內(nèi)容主要有表1所示的幾種方式。第一種經(jīng)營方式與傳統(tǒng)倉儲(chǔ)運(yùn)輸業(yè)務(wù)的區(qū)別不大，在法律性質(zhì)上從屬于運(yùn)輸倉儲(chǔ)合同關(guān)系；第二種經(jīng)營方式一般在提供一種性質(zhì)的物流服務(wù)的同時(shí)附加另外一種服務(wù)，諸如倉庫所有者在租賃合同中另外附屬搬卸勞務(wù)服務(wù)，那么這份合同就是租賃合同和委托合同的綜合，從法律性質(zhì)上來看就合同具體約定；第三種經(jīng)營方式在法律性質(zhì)上表現(xiàn)為委托合同關(guān)系。
不同的物流服務(wù)組織形式其法律性質(zhì)不同，所承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也隨之變化。在物流服務(wù)實(shí)踐中有不少物流企業(yè)由于不清楚自身的法律地位而錯(cuò)誤地承擔(dān)了本來該由對(duì)方承擔(dān)的合同義務(wù)。例如貨物承運(yùn)人投保后，保險(xiǎn)公司一般會(huì)設(shè)置免賠額度，在因不可抗力或第三人造成的貨物損失發(fā)生時(shí)，承運(yùn)人在從保險(xiǎn)公司獲得賠償?shù)耐瑫r(shí)要全額賠償貨物委托方，這樣就使得承運(yùn)人不可避免地遭受免賠額損失，這與一般的保險(xiǎn)慣例原則是相違背的。因此物流服務(wù)合同中對(duì)于行為性質(zhì)認(rèn)知的偏差和錯(cuò)位會(huì)導(dǎo)致很大風(fēng)險(xiǎn)。
1.2電子信息方式的合同成立、變更事項(xiàng)
電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展使得電子合同成為了一種普遍的合同訂立和變更的手段，物流服務(wù)合同當(dāng)事人可以通過EDI或電子郵件的方式進(jìn)行合同設(shè)立、變更和終止。這種方式的合同簽訂行為有可能為合同帶來各種法律風(fēng)險(xiǎn)。這是因?yàn)楹贤s和承諾通過信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳輸，其身份確認(rèn)和識(shí)別依靠認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證或網(wǎng)絡(luò)密碼，簽字蓋章被數(shù)字簽名所取代，電子合同的訂立對(duì)于格式?jīng)]有嚴(yán)格的要求，電子證據(jù)容易被修改或仿冒，同時(shí)由于網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)一般總是相對(duì)滯后，同時(shí)我國的合同法和相關(guān)法律還沒有對(duì)電子合同和電子證據(jù)給予有效的地位確認(rèn)和身份認(rèn)同，這就使得電子證據(jù)形式的物流服務(wù)合同的合法性遭到了廣泛的質(zhì)疑。
1.3其他不同類型合同所隱藏的風(fēng)險(xiǎn)
運(yùn)輸合同是承運(yùn)人根據(jù)貨物委托人的要求將貨物送到目的地并交付收貨人并為此索取相應(yīng)報(bào)酬的合同。運(yùn)輸合同風(fēng)險(xiǎn)是物流企業(yè)的重要物流服務(wù)合同風(fēng)險(xiǎn)之一，這是因?yàn)檫\(yùn)輸服務(wù)是重要的物流服務(wù)之一，物流企業(yè)既可以是承運(yùn)人又可以是托運(yùn)人，有時(shí)兩種身份兼而有之，其承擔(dān)的法律權(quán)利義務(wù)關(guān)系也不盡相同。物流企業(yè)之間進(jìn)行業(yè)務(wù)協(xié)同也會(huì)存在合同風(fēng)險(xiǎn)。物流服務(wù)合同中一般會(huì)涉及到多個(gè)物流主體或不同物流資源的整合協(xié)同服務(wù)，如果在這個(gè)過程中客戶貨物或利益發(fā)生損失后，不管造成損失的責(zé)任來自哪一方，對(duì)客戶的賠償要由簽訂合同的物流企業(yè)方負(fù)責(zé)首要責(zé)任，然后再進(jìn)行分?jǐn)?，如果合作伙伴間的資信都比較好，這樣的損失每一方都會(huì)降到最低，否則的話合同簽訂方會(huì)損失慘重。此外還會(huì)出現(xiàn)各種投資風(fēng)險(xiǎn)、租賃風(fēng)險(xiǎn)、意外事故或合作伙伴的利益博弈風(fēng)險(xiǎn)等。
2物流企業(yè)服務(wù)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范策略
根據(jù)物流服務(wù)合同中潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)來源及作用機(jī)制的分析，本文認(rèn)為物流企業(yè)應(yīng)該從以下幾個(gè)方面做好物流服務(wù)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范。
2.1仔細(xì)審視合同條款明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系
物流服務(wù)合同條款是當(dāng)事人雙方意思表示一致的產(chǎn)物，為了使得物流服務(wù)合同能夠順利執(zhí)行，或者在發(fā)生糾紛和爭議時(shí)能夠清晰地辨識(shí)雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，當(dāng)事人在設(shè)計(jì)合同條款時(shí)應(yīng)該做到具體、全面、明確，對(duì)字詞進(jìn)行仔細(xì)推敲，力圖避免多種解釋和模棱兩可的現(xiàn)象。另外對(duì)于采取格式條款訂立的物流服務(wù)合同要特別注意，格式條款訂立方應(yīng)該采取合理必要的方式提請(qǐng)合同對(duì)方注意免責(zé)條款并給予相關(guān)的解釋。
2.2合理使用免責(zé)條款正當(dāng)規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)
免責(zé)條款是指物流服務(wù)合同中雙方當(dāng)事人在合同中約定的旨在限制或免除未來責(zé)任的條款。根據(jù)合同意思自治的原則和精神，物流服務(wù)合同簽訂中除了對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行設(shè)定之外，還可以對(duì)違約責(zé)任的承擔(dān)條件、方式以及相關(guān)義務(wù)的限制、免除等條件進(jìn)行約定，使得合同當(dāng)事人可以對(duì)于合同執(zhí)行中可能的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行適當(dāng)?shù)姆峙?，從而能夠快速達(dá)成交易和促進(jìn)合同順利執(zhí)行的目的。
2.3要求提供擔(dān)保加強(qiáng)合同管理
物流服務(wù)合同中的擔(dān)保是指在物流服務(wù)合同相關(guān)債務(wù)人不能按照合同履行義務(wù)的情況下，有其擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任并履行合同義務(wù)或債權(quán)關(guān)系的一種法律制度。物流服務(wù)合同中的擔(dān)保形式可以包括但不限于以下幾種情況，即定金、質(zhì)押、保證、抵押和留置；另外物流企業(yè)加強(qiáng)合同管理也是進(jìn)行合同風(fēng)險(xiǎn)管理的重要手段，諸如成立專門的合同管理機(jī)構(gòu)，提高合同管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)，建立健全完整的規(guī)章制度，對(duì)于合同履行的過程進(jìn)行全程監(jiān)管等。
3案例分析-X倉儲(chǔ)公司在倉儲(chǔ)合同履行中的風(fēng)險(xiǎn)過失及防范策略
3.1案例
X倉儲(chǔ)公司與Y企業(yè)在2009年7月簽訂了一份倉儲(chǔ)合同，合同規(guī)定：Y企業(yè)在X公司的倉庫中存放紙漿，X公司需要保證倉庫溫度不高于15度，濕度不大于70%，倉庫要配備相應(yīng)的降溫除濕設(shè)備，存放時(shí)間為2009年8月1日到11月30日，Y企業(yè)每月向X公司支付倉儲(chǔ)費(fèi)用2萬元，不經(jīng)Y企業(yè)簽字X公司不得允許任何人提取紙漿，否則X公司承擔(dān)一切責(zé)任。隨后Y企業(yè)將共500噸的紙漿的提單、保險(xiǎn)單、發(fā)表等單據(jù)交由X公司，X公司在7月30日提取貨物后存放倉庫并向Y企業(yè)開具了相關(guān)文書。
8月10日X公司的空調(diào)設(shè)備發(fā)生故障，直到9月15日故障才徹底排除。期間Y企業(yè)的紙漿一直存放在27度的環(huán)境中并發(fā)生了霉變。X公司發(fā)現(xiàn)這種情況并在多次聯(lián)系Y企業(yè)未果后為了防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大將貨物與10月10日作為廢品進(jìn)行了變賣，獲得價(jià)款60萬元。10月25日Y企業(yè)向X公司提出提取貨物要求時(shí)，X公司聲稱已經(jīng)變賣處理。協(xié)商未果Y企業(yè)向法院X公司要求賠償300萬元。法院判決X公司向Y企業(yè)賠付50噸紙漿價(jià)值150萬元，駁回Y企業(yè)其他要求。
3.2X倉儲(chǔ)公司在倉儲(chǔ)合同履行中的不當(dāng)行為
3.2.1X公司沒有按照合同規(guī)定履行貨物保管義務(wù)。X公司沒有提供滿足Y企業(yè)紙漿存放的倉庫環(huán)境和必要的完好設(shè)備，其空調(diào)設(shè)備故障沒有得到及時(shí)有效的處置使得貨物因?yàn)楸４鏈囟冗^高發(fā)生了霉變，X公司的行為構(gòu)成了違約，應(yīng)該承擔(dān)保管不善的責(zé)任。根據(jù)《合同法》第374條規(guī)定，“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，因此X公司應(yīng)該對(duì)于Y企業(yè)倉儲(chǔ)貨物的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
3.2.2X公司對(duì)于倉儲(chǔ)貨物的處置方式不妥當(dāng)。X公司在發(fā)現(xiàn)貨物霉變后，雖然也嘗試聯(lián)系了Y企業(yè)，但在未果的情況下將其貨物作為廢品處理且未進(jìn)行提存公證。根據(jù)《合同法》390條規(guī)定，“保管人對(duì)入庫倉儲(chǔ)物發(fā)現(xiàn)有變質(zhì)或者其它損壞，危及其它倉儲(chǔ)物的安全和正常保管的，應(yīng)當(dāng)催告存貨人或者倉單持有人做出必要的處置。因情況緊急，保管人可以做出必要的處置，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)通知存貨人或者倉單持有人”，很顯然X公司的做法沒有嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行。
3.3倉儲(chǔ)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范和控制的建議
從本案例分析中，倉儲(chǔ)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范和控制應(yīng)該從以下幾個(gè)方面著手：
3.3.1合同條款要完備一致。物流倉儲(chǔ)合同訂立時(shí)要做到內(nèi)容完備，對(duì)驗(yàn)收項(xiàng)目、驗(yàn)收方法、期限、責(zé)任界定、損失計(jì)算方法等條款要格外注意；同時(shí)合同條款要前后一致，避免發(fā)生矛盾導(dǎo)致無法執(zhí)行。
3.3.2貨物入庫出庫驗(yàn)收手續(xù)要嚴(yán)格。倉儲(chǔ)合同的貨物入庫出庫驗(yàn)收要嚴(yán)格按照合同規(guī)定的程序和辦法進(jìn)行，并做出書面形式的驗(yàn)收記錄，相關(guān)經(jīng)辦人要簽字確認(rèn)，從而明確責(zé)任避免相關(guān)爭議的發(fā)生。
（1）適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的需要
目前，我國港口貨物吞吐量已連續(xù)8年保持世界第一，全球十大港口中，我國大陸地區(qū)獨(dú)占8席。港口企業(yè)強(qiáng)調(diào)“事后補(bǔ)救”，忽視了“事前防守”和“事中控制”，這種高風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)展模式為經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中可能的欺詐、違約行為制造了機(jī)會(huì)。
（2）國有資產(chǎn)保值增值的需要
當(dāng)前，國有資本仍然是港口企業(yè)的主要資本來源。國有資產(chǎn)與民營資產(chǎn)相比，保值、增值的難度更大。其根源之一就是港口企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)不強(qiáng)，風(fēng)險(xiǎn)防控體系沒有建立，缺乏必要的風(fēng)險(xiǎn)防控手段。構(gòu)建港口企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系不僅可以避免國有資產(chǎn)流失，同時(shí)還可以提高國有資產(chǎn)利用效率，最終實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值、增值。
（3）港口企業(yè)轉(zhuǎn)型發(fā)展的需要
法律風(fēng)險(xiǎn)防范作為港口企業(yè)內(nèi)部管理的重要組成部分，既可以規(guī)避發(fā)展中面臨的風(fēng)險(xiǎn)，減少直接經(jīng)濟(jì)損失；又可以樹立企業(yè)誠信形象和服務(wù)品牌，作為無形資產(chǎn)提升核心競爭力，對(duì)港口企業(yè)實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)型發(fā)展具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。
2.特殊性分析
由于港口企業(yè)資本構(gòu)成、經(jīng)營模式以及戰(zhàn)略地位的特殊性，構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系也要結(jié)合其內(nèi)部管控模式的特殊性和其外部法律環(huán)境的特殊性。
（1）內(nèi)部管控模式的特殊性
當(dāng)前，我國港口企業(yè)基本實(shí)現(xiàn)了屬地化管理。受長期政企合一管控模式的影響，港口企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營仍然受到政策和市場的雙重影響。同時(shí)，港口企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理基礎(chǔ)薄弱，員工法律意識(shí)淡薄，往往通過以往經(jīng)驗(yàn)處理經(jīng)營和管理中遇到的問題與糾紛，加大了港口企業(yè)構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的難度。
（2）港口企業(yè)外部法律環(huán)境的特殊性
一是港口企業(yè)在裝卸業(yè)務(wù)中的法律地位存在著較大爭議。國內(nèi)大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為港口企業(yè)的法律地位應(yīng)該屬于“獨(dú)立合同人”，如果造成貨損,只能基于《民法通則》、《合同法》來提出抗辯，無法享受《海商法》中承運(yùn)人所享有的抗辯和賠償責(zé)任限制，這無疑加重了港口企業(yè)的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)。二是港口作業(yè)涉及標(biāo)的額巨大，一旦發(fā)生貨損貨差事故，如果沒有相應(yīng)的合同條款來明確權(quán)利義務(wù)，將承擔(dān)巨大的賠償責(zé)任。三是識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)的法律依據(jù)較為復(fù)雜。港口作為承接國際貿(mào)易和運(yùn)輸?shù)倪B接點(diǎn)，隨著國際貿(mào)易規(guī)則和國際運(yùn)輸規(guī)則的統(tǒng)一化趨勢，法律依據(jù)不僅包含國內(nèi)相關(guān)法律，還包含大量國外法律以及國家條約。四是港口企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)和自然風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等具有較強(qiáng)的伴生性和轉(zhuǎn)化性。
二、構(gòu)建港口企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的對(duì)策
南京港（集團(tuán)）有限公司的前身是南京港務(wù)管理局，2010年12月完成改制重組，組建南京港集團(tuán)。南京港集團(tuán)是南京港的主體，也是南京港最大的公共港口經(jīng)營人，主要從事石油化工、煤炭、礦石、件雜貨、集裝箱等貨種的港口物流服務(wù)。隨著南京港集團(tuán)與戰(zhàn)略投資者、供應(yīng)鏈上下游客戶以及社會(huì)各階層的合作與交往逐步加深，面臨的法律問題也日益復(fù)雜和多元化。南京港集團(tuán)致力于法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的建立和完善，為企業(yè)發(fā)展提供強(qiáng)有力的法律保障。
1.以制度建設(shè)為根基，構(gòu)建全方位、閉環(huán)式法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系
一是完善集團(tuán)法人治理結(jié)構(gòu)。法人治理結(jié)構(gòu)是南京港集團(tuán)所有管理制度制訂的依據(jù)，也是管理制度有效執(zhí)行的保障。集團(tuán)以改制重組為契機(jī)，建立了規(guī)范的法人治理架構(gòu)，通過建立和完善公司章程、產(chǎn)權(quán)制度、股權(quán)結(jié)構(gòu)以及議事規(guī)則等一系列公司治理制度，實(shí)現(xiàn)對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的有效防范。二是建立健全法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系基本制度。集團(tuán)加快推進(jìn)人力資源、生產(chǎn)經(jīng)營、財(cái)務(wù)管控、投融資、工程建設(shè)、安全監(jiān)管等制度體系建設(shè)，為法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系提供規(guī)范嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪\(yùn)行環(huán)境。三是建立“事前預(yù)防、事中控制、事后補(bǔ)救”的法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系。集團(tuán)從合同管理入手，規(guī)范法律事務(wù)管理程序，強(qiáng)化從業(yè)人員法律意識(shí)，逐步建立起由法律風(fēng)險(xiǎn)信息采集、要素識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、防范方案制訂、措施實(shí)施、結(jié)果反饋等環(huán)節(jié)構(gòu)成的全方位、閉環(huán)式法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系，并在實(shí)踐中不斷加以改進(jìn)和提高。
2.以合同管理為抓手，提升法律風(fēng)險(xiǎn)防控標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化水平
合同是企業(yè)管理和生產(chǎn)經(jīng)營的成果體現(xiàn)，是法律風(fēng)險(xiǎn)的重點(diǎn)領(lǐng)域和核心地帶。加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系建設(shè)，需要高效安全的審批流程?！赌暇└奂瘓F(tuán)合同管理辦法》規(guī)定了合同審批的制度化流程，通過梳理和規(guī)范業(yè)務(wù)、商務(wù)、建造等標(biāo)準(zhǔn)合同范本，提高了合同管理的標(biāo)準(zhǔn)化水平。通過合同管理的先試先行，推動(dòng)了集團(tuán)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的規(guī)范化、制度化和標(biāo)準(zhǔn)化進(jìn)程。
3.以信息化建設(shè)為導(dǎo)向，將法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系植入企業(yè)管理流程
為有效解決長期以來形成的法律論證邊緣化、法律意見擱置化、法律救濟(jì)滯后化的問題，南京港集團(tuán)積極探索利用信息化平臺(tái)，探索建立重大決策法律風(fēng)險(xiǎn)前置論證制度、重大事項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)即時(shí)預(yù)警制度以及重大案件法律服務(wù)跟蹤分析制度。集團(tuán)將風(fēng)險(xiǎn)管控作為重要模塊，在制定信息化規(guī)劃和建設(shè)信息化綜合管理平臺(tái)過程中逐步完善權(quán)限設(shè)置及流程控制，滿足集團(tuán)及下屬參控股企業(yè)、上市公司在風(fēng)險(xiǎn)管控方面的需求。
一、國際貿(mào)易網(wǎng)上交易情況概述
（一）國際貿(mào)易網(wǎng)上交易趨勢
1.是信息流、物流、資金流的整合
國際貿(mào)易業(yè)務(wù)需經(jīng)過磋商、確定交易條件、簽訂貿(mào)易合同、催證、審證、租船訂倉、報(bào)關(guān)、報(bào)檢、發(fā)貨、貨款結(jié)算等多個(gè)階段，涉及的機(jī)構(gòu)和部門也包括銀行、海關(guān)、商檢、貨運(yùn)船代公司、保險(xiǎn)公司、外貿(mào)管理部門、貿(mào)促會(huì)、外管局等多個(gè)部門，各個(gè)環(huán)節(jié)都有大量信息流的傳送和交換。
2.是平臺(tái)服務(wù)與企業(yè)自身的整合
國際貿(mào)易中涉及到政府的政務(wù)服務(wù)、國際組織協(xié)議、民間中介和金融企業(yè)等不同外貿(mào)公共服務(wù)系統(tǒng)。而各外貿(mào)企業(yè)也存在各自的電子化系統(tǒng)。因此國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺(tái)是實(shí)現(xiàn)國際貿(mào)易的全面電子化的重要途徑，可以將企業(yè)和公共服務(wù)平臺(tái)進(jìn)行對(duì)接，實(shí)現(xiàn)信息的順暢流通。
（二）國際貿(mào)易網(wǎng)上交易環(huán)節(jié)
1.網(wǎng)絡(luò)營銷：尋找潛在用戶
網(wǎng)絡(luò)營銷是網(wǎng)上國際貿(mào)易交易的第一個(gè)環(huán)節(jié)，這個(gè)環(huán)節(jié)的主要功能是尋找潛在用戶。企業(yè)通過國際貿(mào)易交易平臺(tái)進(jìn)行市場調(diào)查并尋找貿(mào)易伙伴，并不受時(shí)間和地域的限制，從而能夠提高貿(mào)易效率。商務(wù)部最近的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，有80%的貿(mào)易類企業(yè)已經(jīng)開始利用網(wǎng)絡(luò)方式收集“貿(mào)易機(jī)會(huì)”信息。
2.交易磋商：及時(shí)進(jìn)行信息溝通
就像一般的國際貿(mào)易磋商程序一樣，網(wǎng)上的磋商程序也包括詢盤、發(fā)盤、還盤、接受。但網(wǎng)上國際貿(mào)易磋商能夠利用互聯(lián)網(wǎng)的便捷、低成本、高效、大容量的信息處理能力，更方便和及時(shí)地進(jìn)行信息溝通，洽談貿(mào)易事務(wù)。因此，網(wǎng)上的交易磋商可以減少交易成本，更便捷地進(jìn)行協(xié)商，但也會(huì)出現(xiàn)由于不能當(dāng)面協(xié)商的一系列問題。
3.電子支付：實(shí)現(xiàn)國際網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)
自2008年3月招商銀行推出網(wǎng)上國際業(yè)務(wù)以來，國際化電子化銀行一時(shí)間為國際貿(mào)易網(wǎng)上業(yè)務(wù)奠基了更好的服務(wù)基礎(chǔ)。網(wǎng)上國際銀行業(yè)務(wù)包括外匯賬戶查詢、網(wǎng)上外匯匯款業(yè)務(wù)、網(wǎng)上國際信用證業(yè)務(wù)、網(wǎng)上國際貿(mào)易融資業(yè)務(wù)和網(wǎng)上國際結(jié)算查詢通知業(yè)務(wù)等。企業(yè)能夠在網(wǎng)上方便快捷地填制匯款申請(qǐng)書、開證申請(qǐng)書、貿(mào)易融資申請(qǐng)書等國際業(yè)務(wù)申請(qǐng)文件，并完成審核、授權(quán)等管理手續(xù)。但當(dāng)前電子信用證只在一部分環(huán)節(jié)上實(shí)現(xiàn)了電子支付――開證和取證，而而改證和交單環(huán)節(jié)目前都還處于手工操作，并沒有完全實(shí)現(xiàn)電子化結(jié)算。
4.電子化管理：簡化國際貿(mào)易交易流程
當(dāng)前，我國外貿(mào)主管部門的多項(xiàng)進(jìn)出口貿(mào)易管理業(yè)務(wù)實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)上審批。其業(yè)務(wù)主要涉及的部門是商務(wù)、外匯、質(zhì)檢、海關(guān)、稅務(wù)等。這些國際貿(mào)易電子化管理對(duì)客戶資源管理、訂單管理、貨物倉儲(chǔ)運(yùn)輸跟蹤、商檢、保險(xiǎn)、報(bào)關(guān)報(bào)檢、申請(qǐng)?jiān)S可證、配額管理、收匯核銷、稅務(wù)管理等環(huán)節(jié)有了較好的保障，并減少了交易成本和簡化交易流程。
二、國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的風(fēng)險(xiǎn)及管理
（一）國際貿(mào)易網(wǎng)上交易風(fēng)險(xiǎn)
1.制度保障層面
當(dāng)前，我國實(shí)現(xiàn)國際貿(mào)易電子化的法律法規(guī)還很不完善，這會(huì)產(chǎn)生電子合同法律有效性、網(wǎng)絡(luò)安全保障等問題。同時(shí)，國際貿(mào)易涉及到全球不同的國家，這些國家都有其不同的商務(wù)貿(mào)易法律法規(guī)以及運(yùn)作慣例，這會(huì)導(dǎo)致網(wǎng)上交易的不穩(wěn)定性，甚至是阻礙了國際貿(mào)易電子化的進(jìn)程。
2.信息安全層面
我國的國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺(tái)的安全仍是一個(gè)較大的問題，有些貿(mào)易涉及的物品和金額較大，但由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)問題，可能會(huì)導(dǎo)致交易信息外泄的問題，這不僅給買家和賣家?guī)砹撕艽蟮膿p失，也會(huì)使這個(gè)平臺(tái)遭受較大的打擊。缺乏網(wǎng)絡(luò)安全感，會(huì)導(dǎo)致一些企業(yè)不敢大規(guī)模推進(jìn)國際貿(mào)易電子化。
3.技術(shù)故障層面
國際貿(mào)易網(wǎng)上交易在很大程度上依賴電子技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)，并且涉及的層面非常廣，需要每個(gè)環(huán)節(jié)都能夠連接起來，同時(shí)做好防范工作，這對(duì)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)及其穩(wěn)定性都有很高的要求。因?yàn)橐坏┰谀硞€(gè)節(jié)點(diǎn)出現(xiàn)了問題與故障，可能會(huì)導(dǎo)致一筆國際貿(mào)易業(yè)務(wù)無法按正常的程序操作。比如，在企業(yè)確認(rèn)核銷單和報(bào)關(guān)單交單時(shí)，電子口岸出現(xiàn)問題，那么隨后的核銷退稅將無法進(jìn)行。
4.部門協(xié)作性層面
在國際貿(mào)易網(wǎng)上平臺(tái)中，整個(gè)系統(tǒng)都是由各個(gè)部門和機(jī)構(gòu)高度集成并合作的平臺(tái)，只要有一個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)了滯后或者錯(cuò)誤，可能會(huì)通過自動(dòng)復(fù)制、傳遞等將錯(cuò)誤信息傳到了其他部門。因此，部門協(xié)作性在國際貿(mào)易網(wǎng)上交易環(huán)節(jié)中十分重要。比如，當(dāng)制單審核環(huán)節(jié)出現(xiàn)了錯(cuò)誤，會(huì)導(dǎo)致企業(yè)在取得貨款上出現(xiàn)問題。
（二）國際貿(mào)易網(wǎng)上交易風(fēng)險(xiǎn)的管理
1.國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺(tái)：提升服務(wù)與技術(shù)支持
身為國際貿(mào)易交易的主要網(wǎng)上市場，平臺(tái)有義務(wù)保障買賣雙方的正當(dāng)權(quán)益。上文已提到，當(dāng)前國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺(tái)的技術(shù)還有待提高，商家信息的泄露與程序出錯(cuò)等問題都困擾著想通過網(wǎng)絡(luò)開展國際貿(mào)易業(yè)務(wù)的企業(yè)。因此，國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺(tái)應(yīng)努力提高平臺(tái)的安全性和穩(wěn)定性，同時(shí)提升信息流通、資金保護(hù)、平臺(tái)之間的協(xié)作度等服務(wù)項(xiàng)目，從而能讓企業(yè)更便捷、安全地在平臺(tái)上進(jìn)行國際貿(mào)易業(yè)務(wù)。
2.交易企業(yè)層面：提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)
企業(yè)雙方是國際貿(mào)易交易的主體，因此更應(yīng)該對(duì)雙方的交易負(fù)責(zé)。當(dāng)前，許多國家的制度、習(xí)慣等都十分不同，企業(yè)在進(jìn)行磋商和撰寫合同前應(yīng)該對(duì)交易方國家的特殊要求、法律法規(guī)全面地了解，從而能夠避免在交易進(jìn)行時(shí)的一些糾紛，這能夠讓雙方都承擔(dān)較小的損失。因此，提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，在交易中注意一些特殊規(guī)則有利于企業(yè)更好地管理風(fēng)險(xiǎn)。
3.政府機(jī)構(gòu)層面：提供政策和法律法規(guī)支持
政府在國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的進(jìn)程推進(jìn)中，應(yīng)做好兩個(gè)層面的工作：在法律法規(guī)上，相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)積極完善國際網(wǎng)上交易的法律法規(guī)，同時(shí)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)、發(fā)達(dá)與發(fā)展中國家關(guān)系等問題進(jìn)行全面了解并在相關(guān)法律中有所體現(xiàn)；在政策支持上，應(yīng)給予各個(gè)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)和積極致力于國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的企業(yè)一個(gè)良好的國際貿(mào)易政策環(huán)境，以積極促進(jìn)國際貿(mào)易電子化進(jìn)程。
三、結(jié)論及一些建議
（一）結(jié)論
雖然我國已出現(xiàn)了很多國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺(tái)，但并沒有真正實(shí)現(xiàn)國際貿(mào)易電子化。當(dāng)前我國的網(wǎng)上國際貿(mào)易仍處于信息流通、商品及行業(yè)情況交流等較為粗淺的層面，真正的一些后續(xù)服務(wù)仍處于初級(jí)發(fā)展階段，從而導(dǎo)致的一系列風(fēng)險(xiǎn)也成為了這些平臺(tái)發(fā)展的阻礙。
因此，國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的風(fēng)險(xiǎn)管理成為了很重要的一個(gè)議題。本文通過國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的環(huán)節(jié)闡述，進(jìn)而對(duì)環(huán)節(jié)中會(huì)出現(xiàn)的問題進(jìn)行了梳理與概括，并提出風(fēng)險(xiǎn)管理并不僅是國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺(tái)的責(zé)任，也是企業(yè)自身與政府機(jī)構(gòu)的責(zé)任，只有好好配合，才能做好對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)的管理。
（二）針對(duì)國際貿(mào)易網(wǎng)上交易風(fēng)險(xiǎn)管理的建議
針對(duì)以上所提出的一些問題，筆者還有一些對(duì)國際貿(mào)易網(wǎng)上交易風(fēng)險(xiǎn)管理的意見。在平臺(tái)層面，不僅需要做好技術(shù)層面的工作，更應(yīng)該提高服務(wù)的質(zhì)量，主要針對(duì)資金安全、信息安全以及各個(gè)環(huán)節(jié)的銜接性都需要有較為專業(yè)的服務(wù)體現(xiàn)，從而能增加企業(yè)交易的安全感；在企業(yè)自身方面，應(yīng)改變一些諸如“一切交易責(zé)任在于平臺(tái)”等不負(fù)責(zé)任的想法，不要過多依賴于網(wǎng)上交易平臺(tái)，而是對(duì)每一個(gè)環(huán)節(jié)都有自己的掌控，更好地促成自己與外國商家的長線合作；在政府層面，則應(yīng)出臺(tái)正式統(tǒng)一的國際網(wǎng)上交易平臺(tái)法律法規(guī)，更好地推動(dòng)國際貿(mào)易電子化事業(yè)。
參考文獻(xiàn)：
