時(shí)間：2023-03-13 11:26:44
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民商法學(xué)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的法學(xué)學(xué)科，其對(duì)案例教學(xué)是極其渴望的，如目前的民事借貸和商事借貸如何區(qū)分，民事?lián)：蜕淌聯(lián)?yīng)否區(qū)別等等，都需要結(jié)合實(shí)際案例進(jìn)行個(gè)案分析以分清現(xiàn)狀、理清法理。但從現(xiàn)有案例教學(xué)的實(shí)際效果來看，其實(shí)質(zhì)價(jià)值未能得到充分發(fā)揮。所以在民商法學(xué)中如何更好地應(yīng)用案例教學(xué)是一個(gè)值得深思的問題，我們應(yīng)在既有經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，探求新的思路和出路。
一、角色定位——案例教學(xué)的實(shí)質(zhì)價(jià)值
（一）案例教學(xué)的引進(jìn)——對(duì)傳統(tǒng)教學(xué)的批判
1.傳統(tǒng)課堂教學(xué)的弊端
中國(guó)學(xué)生從踏入學(xué)校的那一刻開始至學(xué)生生涯結(jié)束，其接受的是以老師為主導(dǎo)的講授式教學(xué)，即老師在講臺(tái)上繪聲繪色地演講，學(xué)生坐在下面不停地記筆記，沒有思考，有的只是被灌輸既有的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)、優(yōu)秀成果；沒有開拓創(chuàng)新，有的只是學(xué)生為了順利通過期末考試，死記硬背知識(shí)點(diǎn)。這種傳統(tǒng)的教育，教給學(xué)生的只是如何更好去接納現(xiàn)成的東西，更好地應(yīng)付考試，而不能帶給學(xué)生一種將理論與實(shí)踐、動(dòng)腦與動(dòng)手相結(jié)合的能力。
2.我國(guó)傳統(tǒng)法學(xué)教學(xué)的不足
我國(guó)傳統(tǒng)教學(xué)的不足在于其教授的學(xué)生多數(shù)難以應(yīng)對(duì)千變?nèi)f化的社會(huì)。特別是在法學(xué)教學(xué)方面，對(duì)于學(xué)習(xí)民商法學(xué)的學(xué)生來說，如果只是被動(dòng)接受知識(shí)，沒有實(shí)踐和分析能力，那么即使是學(xué)校里面的佼佼者，在畢業(yè)面對(duì)職場(chǎng)公共時(shí)，也只能被稱為與社會(huì)脫節(jié)的法律人。畢竟書本上的東西是有限的，它也只是前人在自己的經(jīng)驗(yàn)上總結(jié)出來的，不像現(xiàn)實(shí)世界內(nèi)容豐富，不斷變化發(fā)展。
3.國(guó)外案例教學(xué)的價(jià)值
案例教學(xué)在世界上被廣泛的應(yīng)用，但是各國(guó)的案例教學(xué)的具體一些細(xì)節(jié)情況顯然是不同的。例如，在美國(guó)，案例教學(xué)又稱蘇格拉底式教學(xué)，即由學(xué)生總結(jié)案情，分析判例中隱含的規(guī)則；教授只是不斷的提出問題引導(dǎo)學(xué)生層層思考。而在德國(guó)，其練習(xí)課即相當(dāng)于案例教學(xué)，由高級(jí)助教或者教授助手主持，由學(xué)生用學(xué)到的理論知識(shí)對(duì)案例進(jìn)行分析，然后由主持人組織討論并加以系統(tǒng)終結(jié)。雖然各國(guó)案例教學(xué)的細(xì)節(jié)不同，但是這種教育方法所體現(xiàn)出來的價(jià)值顯然是一致的。相對(duì)于傳統(tǒng)教學(xué)，案例教學(xué)這種新型的教學(xué)，即從設(shè)問引導(dǎo)分析的法學(xué)思維方式的訓(xùn)練，或者說從發(fā)現(xiàn)問題分析問題適用法律的針對(duì)問題解決的模擬演練，其價(jià)值是十分明顯的。傳統(tǒng)教學(xué)所缺乏的即為案例教學(xué)的價(jià)值，亦即問題導(dǎo)向的開放式、發(fā)散思維基礎(chǔ)上的總結(jié)歸納和問題解決試案的提出。
（二）案例教學(xué)的價(jià)值——理論與實(shí)踐的結(jié)合
1.教學(xué)目標(biāo)——理論+實(shí)踐
哈佛商學(xué)院曾把案例教學(xué)界定為“這是一種教師和學(xué)生直接參與，共同對(duì)工商管理案例或疑難問題進(jìn)行討論的教學(xué)方法，這些案例常以書面形式展現(xiàn)出來，它來源于實(shí)際的工商管理情景。學(xué)生在進(jìn)行閱讀、研究、討論的基礎(chǔ)上，通過教師的引導(dǎo)進(jìn)行全班討論?！薄督逃笤~典》認(rèn)為“案例教學(xué)是高等學(xué)校在社會(huì)科學(xué)某些科類的專業(yè)教學(xué)中的一種教學(xué)方法。即通過組織學(xué)生討論一系列的案例，提出解決問題的方案，使學(xué)生掌握有關(guān)的專業(yè)技能、知識(shí)和能力”。國(guó)內(nèi)有學(xué)者認(rèn)為，“所謂案例教學(xué)是教育者根據(jù)一定的教育目的，以案例為基本教學(xué)材料，將學(xué)習(xí)者引入教學(xué)實(shí)踐情境中，通過師生之間，生生之間的多向互動(dòng)，平等對(duì)話和積極研討等方式，從而提高學(xué)習(xí)者面對(duì)復(fù)雜教育情境的決策能力和行動(dòng)能力的一系列教學(xué)方式的總和，它不僅強(qiáng)調(diào)教師的教，更強(qiáng)調(diào)學(xué)生的學(xué)，要求教師和學(xué)生的角色都要有相當(dāng)大程度的轉(zhuǎn)變?！?/p>
2.教學(xué)開展方式——教師+學(xué)生情景互動(dòng)
法律現(xiàn)實(shí)主義者將法律分為“書本上的法律”和“行為上的法律”。真正意義上的案例教學(xué)就是讓學(xué)生擁有書本上和行為上的法律知識(shí)，將理論與實(shí)踐結(jié)合起來。在案例教學(xué)中學(xué)生為主導(dǎo)，自己動(dòng)手去查找大量資料，在資料查找過程中，進(jìn)行總結(jié)，從不同角度分析案例，充分地調(diào)動(dòng)學(xué)生的思考能力。而老師則是一個(gè)提示評(píng)價(jià)的角色，在學(xué)生進(jìn)入誤區(qū)的時(shí)候給予必要的提示，在案例結(jié)束時(shí)做一個(gè)總結(jié)，評(píng)價(jià)學(xué)生們的觀點(diǎn)?？梢姲咐虒W(xué)是能培養(yǎng)將理論與創(chuàng)新，動(dòng)手與動(dòng)腦結(jié)合的法律職業(yè)能力人才的必要武器。案例教學(xué)的價(jià)值是巨大的，但是前提是要運(yùn)用的恰到好處，否則案例教學(xué)就會(huì)出現(xiàn)大量的問題。
二、問題透析——民商法案例教學(xué)與現(xiàn)實(shí)的沖撞
在我國(guó)實(shí)際的民商法學(xué)案例教學(xué)中，案例教學(xué)體現(xiàn)出了很多的問題，其價(jià)值也并未得到充分發(fā)揮。
（一）民商法學(xué)案例教學(xué)的目標(biāo)價(jià)值問題
在我國(guó)，案例教學(xué)是對(duì)傳統(tǒng)教學(xué)批判和對(duì)國(guó)外教學(xué)經(jīng)驗(yàn)借鑒的產(chǎn)物。然而我國(guó)對(duì)引進(jìn)來的案例教學(xué)的定位卻偏離了原有的位置。在現(xiàn)今，我國(guó)高校雖然認(rèn)識(shí)到案例教學(xué)給法學(xué)教育帶來不可估量的作用，但是卻沒有吸取到精華，只是一種表象，其實(shí)未能改變傳統(tǒng)的教學(xué)方式。只是為了更好地說明所講內(nèi)容，老師采用中間穿插小案例的形式來闡述問題。這種中間穿插式案例教學(xué)的確有利于學(xué)生的理解和記憶，但完全錯(cuò)位了案例教學(xué)的價(jià)值定位。民商法學(xué)案例教學(xué)要達(dá)到的目的，是使學(xué)生動(dòng)口動(dòng)手動(dòng)腦，充分發(fā)揮自己的思考力，預(yù)期達(dá)到一種對(duì)話式的教學(xué)，以學(xué)生為主導(dǎo)，老師是一個(gè)中立的評(píng)價(jià)者。即以卓越法律人才為教學(xué)目標(biāo)，多方位多角度地培養(yǎng)學(xué)生，從學(xué)術(shù)研究、課堂教學(xué)、法律實(shí)踐三個(gè)方面進(jìn)行深入探索，從知識(shí)、思維和實(shí)踐三個(gè)方面對(duì)學(xué)生進(jìn)行有針對(duì)性地培養(yǎng)。
（二）案例教學(xué)的選材問題
案例教學(xué)，其首先考慮的應(yīng)該是案例。
1.案例的選擇問題。如何選擇一個(gè)案例，既可以引發(fā)學(xué)生的積極性，又能很好地說明課堂所學(xué)的理論知識(shí)，這在案例教學(xué)中是一個(gè)至關(guān)重要的問題。但在我國(guó)，相比于判例法的美國(guó)，案例來源選擇受到很大局限。法院判決書顯然是選擇案例的絕佳途徑，但我國(guó)并沒有強(qiáng)制規(guī)定法院必須公開每一個(gè)判決；而法院公開的判決，又都是有選擇性的，因此，案例來源相對(duì)有限。
2.案例與知識(shí)點(diǎn)的銜接問題。在我國(guó)高校的案例教學(xué)中，大多數(shù)案例來源于教課書，它們大部分是作者根據(jù)自己的思考和設(shè)計(jì)編寫的，并不能很好地涵蓋和深入每一個(gè)知識(shí)點(diǎn)。而法院的判決書，對(duì)學(xué)生來說，又是一個(gè)固定版本，學(xué)生通過判決書在得到真實(shí)案情的同時(shí)，也注意到了法院的判決結(jié)果，這在無形中固定了學(xué)生的思路，使學(xué)生往往只是從法官判決的角度去理解案例背后的法理，不利于啟發(fā)學(xué)生思維。
（三）案例教學(xué)的教學(xué)方法問題
案例教學(xué)要求學(xué)生在課前做大量的準(zhǔn)備，包括根據(jù)教師選擇的案例，查找相關(guān)資料，分析和總結(jié)案例。它一定程度上有助于開拓學(xué)生的思維，培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)踐能力，但我們必須清醒地認(rèn)識(shí)到，案例教學(xué)仍然是書面式的教學(xué)，仍然是象牙塔里的實(shí)踐。面對(duì)千變?nèi)f化的現(xiàn)實(shí)社會(huì)，復(fù)雜多樣的法律關(guān)系，層出不窮的糾紛，難以固定的立法、修法以及適用法律等，象牙塔里的學(xué)生，在案例教學(xué)的課堂上，只是身在情景再現(xiàn)中。例如在模擬法庭這種案例教學(xué)中，學(xué)生們只是在課下反復(fù)地模擬排練進(jìn)而在課堂上發(fā)揮?？v然有些教師很好地應(yīng)用了案例教學(xué)法，但是我們必須承認(rèn)的一點(diǎn)是，案例教學(xué)只是情景創(chuàng)設(shè)，紙上談兵對(duì)學(xué)生來說依然是無實(shí)戰(zhàn)的教學(xué)方式。
三、出路探尋——多元化教學(xué)方式的探思
在我國(guó)，案例教學(xué)本可期待的價(jià)值被有意無意地忽略了。因此在探尋民商法學(xué)案例教學(xué)的出路時(shí)，我們一方面應(yīng)極大地發(fā)揮案例教學(xué)的價(jià)值，將其作為深化理論知識(shí)的工具；另一方面，可以嘗試引入美國(guó)的“診所式”教學(xué)，作為理論與實(shí)踐銜接的橋梁，以求培養(yǎng)出“應(yīng)用型、復(fù)合型、實(shí)踐性”的卓越法律人才。
（一）“診所式”教學(xué)方法的引入
“診所式”教學(xué)方法，顧名思義，就是仿效醫(yī)學(xué)院利用診所實(shí)習(xí)培養(yǎng)醫(yī)生的形式進(jìn)行教學(xué)，強(qiáng)調(diào)教師要?jiǎng)?chuàng)造條件，讓學(xué)生在教師的指導(dǎo)下積極參與法律實(shí)踐過程，培養(yǎng)學(xué)生的法律思維能力，從而縮小法律理論教育與法律職業(yè)技能的距離，同時(shí)注重培養(yǎng)學(xué)生的責(zé)任心和提高職業(yè)道德水準(zhǔn)。筆者預(yù)期將“診所式”教學(xué)作為理論與實(shí)踐銜接的橋梁，即將案例教學(xué)歸屬于傳授“書本上的法律”的教學(xué)方式，即是通過情景創(chuàng)設(shè)讓學(xué)生學(xué)習(xí)理論與實(shí)踐知識(shí)，而將“診所式”教學(xué)作為案例教學(xué)的補(bǔ)充，作為傳授“行為上的法律”的教學(xué)方式。
在高校中，開設(shè)“診所式”教學(xué)課程，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行。
1.與法律援救中心合作，高?？梢詫⒔?jīng)過案例學(xué)習(xí)的大三大四或者研二的學(xué)生，送到合作的法律援救中心。在法律援救中心，學(xué)生真正地作為法律人，可以親身接待當(dāng)事人，參加案例研討和庭審等等。并且在法律援救中心，學(xué)生將由法律事務(wù)經(jīng)驗(yàn)豐富的法律工作者帶領(lǐng)學(xué)習(xí)。
2.高校自己成立弱者權(quán)利保護(hù)中心或者義務(wù)法律事務(wù)所。如武漢大學(xué)成立的“武漢大學(xué)社會(huì)弱者權(quán)利保護(hù)中心”，在該中心服務(wù)的學(xué)生，在教師的指導(dǎo)下，依法維護(hù)婦女、未成年人、殘疾人、老年人和“民告官”等社會(huì)弱者的合法權(quán)益。學(xué)生親身接待咨詢，回復(fù)信件和電話，訴訟，并且組織街頭法律宣傳教育等等。
3.與知名公司企業(yè)合作開展實(shí)習(xí)基地如與證券公司、上市公司等合作。在公司企業(yè)的法務(wù)部門實(shí)習(xí)中學(xué)生可以參與公司章程制定，在一些證券公司更有機(jī)會(huì)了解實(shí)踐中公司如何成功上市等。
這些課程使學(xué)生獲得課堂上無法傳遞的知識(shí)，并充分鍛煉學(xué)生實(shí)踐能力，對(duì)學(xué)生法律道德思想情操也進(jìn)行了深化和熏陶。卓越法律人才的培養(yǎng)要求學(xué)生們具有堅(jiān)定的社會(huì)主義法治信念、社會(huì)責(zé)任感和良好的法律職業(yè)道德。在“診所式”教學(xué)中，學(xué)生在法律援助中心或者弱者保護(hù)中心，自愿無償?shù)貛椭鐣?huì)困難群體，并可能經(jīng)常看到社會(huì)上一些不平等的事情，在這樣的環(huán)境的熏陶下，學(xué)生們就會(huì)在自己的思想中不自覺添上的正義感與社會(huì)責(zé)任感。
（二）民商法學(xué)案例教學(xué)的重構(gòu)
對(duì)民商法學(xué)案例教學(xué)法預(yù)期的目標(biāo)是，訓(xùn)練學(xué)生法律思維方法，教授學(xué)生法律內(nèi)容，更注重教會(huì)學(xué)生法律推理的方法，即像法律職業(yè)人那樣思考。
1.對(duì)教師的要求
運(yùn)用案例教學(xué)實(shí)施對(duì)學(xué)生的能力培養(yǎng)， 教師要相應(yīng)地實(shí)現(xiàn)從傳統(tǒng)教學(xué)中的“主講人”到“組織引導(dǎo)者”這一角色的轉(zhuǎn)變。案例教學(xué)法對(duì)教師的素質(zhì)要求很高，教師在案例教學(xué)中要完成從劃分專題選擇案例提前布置任務(wù)層層設(shè)問、啟發(fā)思維總結(jié)歸納等幾項(xiàng)明確的任務(wù)，每一項(xiàng)都不容忽視。
（1）對(duì)于教授法學(xué)課程的教師來說，其可以按照課時(shí)，將本學(xué)期所開課程分為幾個(gè)專題，針對(duì)這些專題進(jìn)行系統(tǒng)的教授。按照相關(guān)專題，教師要選擇好與專題知識(shí)點(diǎn)相符合的案例，案例形式可以是書面的，也可以是視聽資料等，但要注意案例應(yīng)有針對(duì)性、典型性和疑難性。教師將選擇好的案例和資料，提前交給學(xué)生預(yù)習(xí)準(zhǔn)備，并應(yīng)有硬性的要求，如要求每個(gè)學(xué)生寫案例分析報(bào)告，或者就該專題的某個(gè)方面寫出自己理解思考的小論文。
（2）在課堂中，教師應(yīng)將案例作為理論知識(shí)深化的工具，研究分析完案例后，學(xué)生必定要從該案例中收獲很多。教師在課堂中處于引導(dǎo)作用，可以提前將學(xué)生分成小組形式，課上，讓每個(gè)小組代表作課前預(yù)習(xí)思考的匯報(bào)發(fā)言。然后，老師可以就理論知識(shí)背景做個(gè)簡(jiǎn)短介紹。再針對(duì)學(xué)生的思考發(fā)言提出層層深入的問題，并讓每位學(xué)生都參與問題討論。每個(gè)問題最后教師都可以做一下有關(guān)此問題的前沿觀點(diǎn)介紹。
2.對(duì)學(xué)生的要求
案例教學(xué)其價(jià)值最終體現(xiàn)來源學(xué)生對(duì)其參與的的積極性。因此案例教學(xué)對(duì)學(xué)生的要求很高。
（1）課前預(yù)習(xí)，學(xué)生要閱讀上文中教師交給的相關(guān)資料，然而學(xué)生卻不是簡(jiǎn)單地進(jìn)行閱讀，要在閱讀材料案例中，不停地思考，發(fā)現(xiàn)疑問，然后帶著這種閱讀的成果，在課上與老師同學(xué)進(jìn)行交流探討。那么這樣一個(gè)閱讀思考和探討的過程就形成一個(gè)理論深化過程。
（2）對(duì)于在課堂中，學(xué)生的積極表現(xiàn)，是使課堂不至于冷場(chǎng)的前提。提高學(xué)生課上發(fā)言的積極性，除了從學(xué)生興趣入手外，應(yīng)該制定嚴(yán)格的成績(jī)?cè)u(píng)定制度，即將課堂表現(xiàn)作為學(xué)生成績(jī)的主要評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)，可以將課堂表現(xiàn)列為70%，考試成績(jī)列為30%，甚至不用考試將課堂表現(xiàn)列為80%，平時(shí)的案例報(bào)告或者小論文列為20%。這樣一來，學(xué)生就沒有偷懶的機(jī)會(huì)，同時(shí)也給那些害羞不善表達(dá)的同學(xué)一定的動(dòng)力。
（三）構(gòu)建多元化教學(xué)方法的幾點(diǎn)問題
1.引入“診所式”教學(xué)出現(xiàn)的問題。
“診所式”教學(xué)，是實(shí)踐教學(xué)的重要來源。但在實(shí)行“診所式”教學(xué)時(shí)不可避免要考慮以下幾個(gè)問題。
（1）教育經(jīng)費(fèi)問題。在“診所式”教學(xué)的基地，學(xué)生開展的是義務(wù)法律幫助，沒有任何的收入來源，如何維持基地運(yùn)行，經(jīng)費(fèi)來源是個(gè)重要問題?，F(xiàn)有已開辦“診所式”教學(xué)的學(xué)校，解決經(jīng)費(fèi)的來源除了學(xué)校自己撥款，主要是與國(guó)際學(xué)校開展合作項(xiàng)目，得到國(guó)際支援。因此，今后在開辦“診所式”教學(xué)時(shí)，除了以上兩種方式，國(guó)家應(yīng)當(dāng)予以支持，這是一種法學(xué)教學(xué)的改革，旨在培養(yǎng)卓越法律人才，是社會(huì)主義法治社會(huì)建設(shè)的需要，毫無疑問，政府應(yīng)予以財(cái)政上的支持。
（2）師資來源問題?！霸\所式”教學(xué)雖然類似于放羊式的教學(xué)但是也不能缺乏老師的指導(dǎo)。但是在高校中，一般從事法律實(shí)務(wù)工作的教師是很少的，而教師的科研任務(wù)很重，加上教學(xué)任務(wù)，就很難再分身從事“診所式”教學(xué)基地的指導(dǎo)任務(wù)。所以可以考慮從律師事務(wù)所招聘一些兼職實(shí)踐導(dǎo)師，主要從事在幕后給予學(xué)生指導(dǎo)的工作。甚者高校和公司企業(yè)合作開辦實(shí)習(xí)基地，從而是整個(gè)法務(wù)部門的工作人員成為學(xué)生的實(shí)踐導(dǎo)師。
2.實(shí)施案例教學(xué)存在的問題。
金融市場(chǎng)信用缺失反映出了其市場(chǎng)交易的特殊性，從民法學(xué)的角度究其原因，筆者認(rèn)為有以下兩個(gè)方面：
一、期待權(quán)的特殊性
權(quán)利為可以享受特定利益之法律實(shí)力，通常所說的權(quán)利大多為確定的既得權(quán)利，權(quán)利人現(xiàn)時(shí)即可享受某種法律上的特定利益，被稱為既得權(quán)。但也有很多權(quán)利并非能完全地現(xiàn)時(shí)享有，須待特定事什的發(fā)生或一定時(shí)問的經(jīng)過，權(quán)利人才可以完全行使其權(quán)利并享受特定的利益，此類權(quán)利則被稱為期待權(quán)。我國(guó)《合同法》在總則lf1對(duì)附條件和附期限合同予以詳細(xì)規(guī)定：在分則的買賣合同部分確立了所有權(quán)保留的法律制度，從而大大拓展了期待權(quán)的生存空間。期待權(quán)的構(gòu)成應(yīng)該具備以下條件：～是對(duì)未來取得某種完整權(quán)利的期待，二足已經(jīng)具備取得權(quán)利的部分條件。
對(duì)于期待權(quán)的類型，不同的學(xué)者有不列的觀點(diǎn)，暫且不去細(xì)究。從金融市場(chǎng)的各項(xiàng)交易合同中，包含著大量的期待權(quán)。例如：存款儲(chǔ)蓄合同中，存款人對(duì)于利息的債權(quán)：貸款合同中，銀行對(duì)于貸款人H口將支付的利息的債權(quán)；債券交易中，持有者對(duì)債券利息的債權(quán)。這些屬于由既存?zhèn)鶛?quán)產(chǎn)生的將來債權(quán)。股票交易，持有者對(duì)于行情看漲時(shí)取得分紅的權(quán)利或者轉(zhuǎn)讓后取得差價(jià)的權(quán)利；保險(xiǎn)合同中，受益人對(duì)于在發(fā)生保險(xiǎn)事故時(shí)的保險(xiǎn)金取得權(quán)。這些則是屬于附條件的民事權(quán)利。金融市場(chǎng)上的交易合同中存在大量的期待權(quán)，與金融市場(chǎng)上的信用缺失問題有著緊密的聯(lián)系。首先看信貸市場(chǎng)與證券市場(chǎng)。格式化的合同中所約定的是投資者的期待權(quán)。這種期待權(quán)一方面反映了金融市場(chǎng)的融資特性，一方面又賦予投資者相當(dāng)?shù)男庞蔑L(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)槠诖娴膶?shí)現(xiàn)必須以一定條件為前提：即投資的收益性。投資收益性可以說是一個(gè)具有結(jié)果性的條件，這個(gè)結(jié)果性條件的發(fā)生依賴于籌資者大量的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。正是由于條件產(chǎn)生的復(fù)雜性，為籌資者的違背信用提供了相當(dāng)大的操縱空間。這便是信用缺失問題的解釋之…。再來看看保險(xiǎn)市場(chǎng)。保險(xiǎn)合同etl受益人對(duì)于保險(xiǎn)金取得權(quán)的前提性條件是發(fā)生約定的保險(xiǎn)事故。不論是財(cái)產(chǎn)還是人身，都是與受益人密切相關(guān)，或?yàn)槠渌?，或是其本人、家屬。無論人與物都與保險(xiǎn)公司無必然聯(lián)系。因此，他們發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的可能性、真實(shí)性、損失的大小在保險(xiǎn)公司獲知前都悉數(shù)由受益人了解。受益人或者投保人的信用就成了維系合同的唯一動(dòng)力。那么從白利的角度出發(fā)，發(fā)生信用缺失就不難理解了。由此可見，期待權(quán)的大量存在與金融市場(chǎng)上的信用缺失問題有著緊密的聯(lián)系。
二、財(cái)產(chǎn)權(quán)的模糊性
我國(guó)的金融市場(chǎng)一直以國(guó)有企業(yè)為主導(dǎo)，財(cái)產(chǎn)權(quán)的模糊性是國(guó)有財(cái)產(chǎn)權(quán)面臨的一個(gè)巨大難題。
加強(qiáng)學(xué)校藝術(shù)教育工作．是全面推進(jìn)素質(zhì)教育，促進(jìn)學(xué)生全面發(fā)展的一項(xiàng)迫切任務(wù)。如何通過藝術(shù)課程和開展課外文化藝術(shù)活動(dòng)培養(yǎng)和提高學(xué)生的審美能力和文化素養(yǎng)．是大專院校藝術(shù)教育。尤其是面向當(dāng)?shù)兀疄楫?dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展培養(yǎng)實(shí)用型人才的職業(yè)技術(shù)院校藝術(shù)教育亟需破解的課題。筆者以為。職業(yè)技術(shù)院校的藝術(shù)教育．要自覺適應(yīng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展對(duì)高素質(zhì)、實(shí)用型人才的需要．轉(zhuǎn)變教育思想和教育觀念。擔(dān)負(fù)起對(duì)優(yōu)秀民間藝術(shù)資源的挖掘整理．并將其列入教學(xué)內(nèi)容之中，形成符合本校、本地實(shí)際，具有鮮明特色的藝術(shù)課程。
一、重視民間藝術(shù)教學(xué)是學(xué)校特色藝術(shù)教育的選擇和責(zé)任
對(duì)民間藝術(shù)與學(xué)校藝術(shù)教育的關(guān)系探索，是新課程改革課程資源開發(fā)的重要內(nèi)容之一?！度珖?guó)學(xué)校藝術(shù)教育發(fā)展規(guī)劃(2001—2010年)》明確指出，在藝術(shù)課程的開設(shè)和教學(xué)內(nèi)容的選擇上，高等學(xué)校既要結(jié)合本校的實(shí)際，又要努力創(chuàng)造條件．開設(shè)各種藝術(shù)類選修和限定性選修課程。滿足學(xué)生的不同需求．形成自己的特色藝術(shù)教育。根據(jù)近年在教學(xué)中的探索．筆者認(rèn)為．重視民間藝術(shù)教學(xué)是當(dāng)前藝術(shù)教育的必然選擇和義不容辭的責(zé)任，融合民間藝術(shù)的藝術(shù)教育必將具有自己的特色。
(一)重視民間藝術(shù)教學(xué)是培養(yǎng)社會(huì)急需人才的需要
當(dāng)前．學(xué)校藝術(shù)教育普遍采用國(guó)家材授課．致使學(xué)校藝術(shù)教育與當(dāng)?shù)貙?shí)際嚴(yán)重脫節(jié)，學(xué)生不懂在當(dāng)?shù)刈盍餍械膽蚯鷦》N，對(duì)代表當(dāng)?shù)氐赜蛱厣拿耖g藝術(shù)所知甚少。更有甚者，旅游專業(yè)、藝術(shù)專業(yè)畢業(yè)生不會(huì)唱地方民歌，不會(huì)跳民間舞蹈．對(duì)當(dāng)?shù)孛耧L(fēng)民俗了解不多，與培養(yǎng)實(shí)用型人才的辦學(xué)宗旨背道而馳。近年來，為了加快經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展。各地紛紛發(fā)展地方特色文化豐富旅游業(yè)的文化內(nèi)涵，吸引游客。同時(shí)，人民大眾回歸傳統(tǒng)文化的呼喚。發(fā)展地域特色文化，實(shí)施傳統(tǒng)文化保護(hù)工程，推進(jìn)地方民歌、民間舞蹈等民間藝術(shù)進(jìn)課堂、進(jìn)機(jī)關(guān)、進(jìn)企業(yè)，使得這一矛盾更加突出。鑒于這一實(shí)際，筆者認(rèn)為，重視民間藝術(shù)教學(xué)是當(dāng)前藝術(shù)教育的必然選擇．是學(xué)校實(shí)施素質(zhì)教育、培養(yǎng)學(xué)生創(chuàng)新精神和實(shí)踐能力，促進(jìn)學(xué)生全面發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要．藝術(shù)教育工作者應(yīng)積極探索，重視民間藝術(shù)教學(xué)，挖掘當(dāng)?shù)孛耖g藝術(shù)精華．補(bǔ)充到藝術(shù)教育課堂教學(xué)和課外活動(dòng)之中．既與當(dāng)?shù)匕l(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要接軌，又形成自己的特色藝術(shù)教育體系。
(二)重視民間藝術(shù)教學(xué)是加強(qiáng)民族文化教育的需要
優(yōu)秀的民間藝術(shù)作為一切藝術(shù)形式的“母體藝術(shù)”，記錄和再現(xiàn)了人類文化和思想的發(fā)生、發(fā)展過程．是中國(guó)傳統(tǒng)人文審美教育的重要組成部分，具有廣泛的群眾基礎(chǔ)、深厚的文化根基以及無可替代的民族文化特色．它和當(dāng)?shù)厝嗣駥徝佬睦淼男纬擅懿豢煞郑N(yùn)藏著藝術(shù)教育的重要資源優(yōu)秀的民間藝術(shù)進(jìn)課堂或組織學(xué)習(xí)觀摩．對(duì)學(xué)生審美意識(shí)的培養(yǎng)和提高學(xué)生傳統(tǒng)文化修養(yǎng)有著無可替代的作用如作為綜合藝術(shù)形式的地方戲曲劇種，以其既有歌、舞、說、唱，又兼容了詩歌、小說、音樂、雜技等多方面的藝術(shù)或技術(shù)因素。起到了文化審美教育的功效。在筆者所在的地區(qū)，有一種民間歌舞小場(chǎng)子，其表現(xiàn)形式獨(dú)特．表演詼諧生動(dòng)．舞蹈和丑角耍草帽圈的絕活尤具特色經(jīng)過四百余年的傳承發(fā)展，已成為這一地區(qū)人民群眾普遍喜愛、外地游客贊不絕口的民間藝術(shù)形式．代表著這一地區(qū)民間藝術(shù)發(fā)展的最高成就組織學(xué)生在課外活動(dòng)中向民間藝人學(xué)習(xí)．或是組織欣賞觀摩．使學(xué)生普遍感受到了民間藝術(shù)的博大精深。興趣濃厚的學(xué)生。通過對(duì)這一文化現(xiàn)象學(xué)習(xí)研究．對(duì)這一地區(qū)的民風(fēng)民俗和文化傳統(tǒng)有了更加深刻的認(rèn)識(shí)。從這里，我們可以看出．在課堂上引進(jìn)地方民間文藝資源．能有效貼近學(xué)生的生活體驗(yàn)和感受．增進(jìn)學(xué)生對(duì)本地區(qū)文化和地域文明的了解。
(三)關(guān)注優(yōu)秀民間藝術(shù)發(fā)展是學(xué)校藝術(shù)教育的責(zé)任
民間藝術(shù)是民族傳統(tǒng)文化的重要組成部分．從優(yōu)秀的民間藝術(shù)中．可以看到人類文明歷史發(fā)展的蹤跡挖掘整理、繼承弘揚(yáng)優(yōu)秀的民間藝術(shù)，是弘揚(yáng)民族文化．振奮民族精神．建設(shè)先進(jìn)文化和地域特色文化．推動(dòng)社會(huì)和諧的一個(gè)重要環(huán)節(jié)近些年來．人們?cè)趯?duì)建國(guó)以來的文化建設(shè)進(jìn)行深刻反思后．普遍認(rèn)為在改革開放推進(jìn)現(xiàn)代化的進(jìn)程中．我們丟失了許多中華民族的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，許多民間藝術(shù)被冷落，由于后繼無人，已面臨失傳消失的危險(xiǎn)。為此．國(guó)家加大了對(duì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)力度，國(guó)務(wù)院專門下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的通知》，并于2005年啟動(dòng)了首批非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作保護(hù)工作。
保護(hù)民間藝術(shù)，弘揚(yáng)民族文化．是文化宣傳等職能部門和廣大文化藝術(shù)工作者的責(zé)任．更是每一個(gè)藝術(shù)教育工作者義不容辭的職責(zé)。當(dāng)前．開展文化遺產(chǎn)保護(hù)的主要工作．是挖掘整理原始資料．培養(yǎng)一批愛好者和接班人．以其文化自覺和對(duì)民間藝術(shù)的熱愛來繼承弘揚(yáng)優(yōu)秀民間藝術(shù)藝術(shù)教育作為優(yōu)秀文化傳承的重要途徑之一．更有責(zé)任通過藝術(shù)教育與地域文化建設(shè)的鏈接．擔(dān)負(fù)起這一重任。
二、挖掘整理優(yōu)秀民間藝術(shù)形成學(xué)校特色藝術(shù)教育的途徑
藝術(shù)教育強(qiáng)調(diào)在可生成的環(huán)境中培養(yǎng)學(xué)生的藝術(shù)能力和人文素養(yǎng)．最終目的是實(shí)現(xiàn)人的全面發(fā)展在大的文化背景下多種藝術(shù)的自然融合是藝術(shù)學(xué)習(xí)的最佳環(huán)境之一．通過多種形式的綜合能使藝術(shù)學(xué)習(xí)變得更自然、更容易、更活潑多樣。因而．挖掘整理優(yōu)秀民間藝術(shù)形成學(xué)校特色藝術(shù)教育．可通過以下途徑實(shí)現(xiàn)。
（一)汲取當(dāng)?shù)孛駟栁乃嚲A．編寫特色校本課程。民問文藝種類繁多，形式多樣，任一地區(qū)都有幾十甚至上百種民間文藝形式．全部涉獵．對(duì)學(xué)校藝術(shù)教育而言，既不現(xiàn)實(shí)．又無必要。在上世紀(jì)八十年代．全國(guó)曾開展了民間藝術(shù)挖掘整理工作．各地相繼編輯出版了涉及民間藝術(shù)各個(gè)門類的《民間藝術(shù)集成》，基本涵蓋了當(dāng)?shù)孛耖g藝術(shù)的精華．收錄了原生態(tài)民間藝術(shù)的重要資料。近年來．一些地區(qū)又編輯出版了一些民間文藝專輯。如筆者所在的地區(qū)．相繼編印了《紫陽民歌專輯》、《嵐皋民歌50首》等。藝術(shù)教師可以此為依據(jù)，結(jié)合自身的研究成果，根據(jù)培養(yǎng)重點(diǎn)，有側(cè)重的選擇本地域的民間藝術(shù)精華，編寫校本課程。如美術(shù)教育類．可側(cè)重挖掘戲曲社火臉譜、彩繪泥塑、石雕剪紙、龍獅燈飾制作等，旅游專業(yè)，可挖掘地方民歌、民間舞蹈、民間傳說的精華，編寫出特色教案．最大限度的體現(xiàn)地域特性．展示獨(dú)特的藝術(shù)教學(xué)范例。
(二)利用藝術(shù)課程的開放性．邀請(qǐng)民間藝人進(jìn)課堂。長(zhǎng)期以來，由于地域性、民俗性、民間化等因素的影響．民間藝術(shù)普遍不被各個(gè)時(shí)期的主流文化所接納．基本靠口傳和師傅帶徒弟的形式傳承繁衍發(fā)展到今天．大量的民間藝術(shù)珍稀資源，依然為少數(shù)民間藝人所掌握，許多技巧絕活，往往難以以文字的形式記錄因而．要充分利用藝術(shù)課程的開放性特點(diǎn)．邀請(qǐng)民間藝人進(jìn)課堂．面對(duì)面地向?qū)W生進(jìn)行傳授講解．使學(xué)生真正掌握某一藝術(shù)形式的精髓。這一方面．全國(guó)各地的藝術(shù)院校大都進(jìn)行過成功的嘗試如陜西安康的民間歌舞小場(chǎng)子．在1954年代表陜西省參加全國(guó)民間文藝匯演獲得一等獎(jiǎng)后．中央民族學(xué)院就邀請(qǐng)兩位演員為學(xué)生教唱陜南花鼓小調(diào)和傳授挽草帽圈技巧．為時(shí)半年之久．使安康這一“小舞臺(tái)上的大技巧”走向了全國(guó)。以技巧見長(zhǎng)的剪紙、泥塑藝術(shù)．更需要由民間藝人在課堂上與學(xué)生面對(duì)面的交流．手把手的示范傳授，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情．使其在最短的時(shí)間內(nèi)掌握基本技巧。:
（一）強(qiáng)化道德形象教育，培養(yǎng)大學(xué)生公德意識(shí)
一般來說，公德意識(shí)是公民對(duì)公共道德的認(rèn)識(shí)、理解與態(tài)度。道德品質(zhì)是人的最基本的素質(zhì)，道德品質(zhì)的最低層次要求是公德意識(shí)。馬克思和恩格斯曾指出：“只有維護(hù)公共秩序、公共安全、公共利益、才能有自己的利益?！雹诠竦墓乱庾R(shí)狀況反映了一個(gè)社會(huì)的文明程度，更體現(xiàn)了公民對(duì)他人的態(tài)度和對(duì)社會(huì)的責(zé)任，是民主法制社會(huì)建設(shè)和發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要支撐。大學(xué)生是公民中受過良好教育的群體，是社會(huì)的精英，大學(xué)生的公德意識(shí)的高低直接影響其他公民公德意識(shí)的提升，大學(xué)生良好的公德意識(shí)能促進(jìn)其他公民公德意識(shí)的提高。大學(xué)的教育者和管理者應(yīng)該通過強(qiáng)化大學(xué)生的道德形象教育，培育大學(xué)生的公德意識(shí)。通過強(qiáng)化道德形象教育，培養(yǎng)大學(xué)生公德意識(shí)，逐步引導(dǎo)大學(xué)生養(yǎng)成文明禮貌、助人為樂、愛護(hù)公物、保護(hù)環(huán)境和遵紀(jì)守法的良好公德意識(shí)。
（二）強(qiáng)化誠(chéng)實(shí)守信教育，培養(yǎng)大學(xué)生誠(chéng)信意識(shí)
誠(chéng)信意識(shí)是公民意識(shí)的重要內(nèi)容。誠(chéng)實(shí)守信是中華民族的傳統(tǒng)美德，也是公民基本道德規(guī)范之一。大學(xué)生作為國(guó)家高層次人才的重要組成部分，在中國(guó)特色社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)中扮演者重要角色，大學(xué)生能否擁有強(qiáng)烈的誠(chéng)信意識(shí)和誠(chéng)信品質(zhì)，會(huì)直接影響到中國(guó)的現(xiàn)代化建設(shè)和中華民族的偉大復(fù)興。誠(chéng)信是大學(xué)生樹立崇高理想和堅(jiān)定科學(xué)信念的基礎(chǔ)，是大學(xué)生全面發(fā)展的前提，也是大學(xué)生進(jìn)入社會(huì)的“通行證”。大學(xué)生公民意識(shí)教育中必須加強(qiáng)大學(xué)生誠(chéng)實(shí)守信教育，培養(yǎng)大學(xué)生的誠(chéng)信品格，提升大學(xué)生的誠(chéng)信意識(shí)。
（三）強(qiáng)化社會(huì)責(zé)任教育，培養(yǎng)大學(xué)生責(zé)任意識(shí)
社會(huì)責(zé)任是公民對(duì)他人、社會(huì)集體和國(guó)家所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。公民對(duì)自身在國(guó)家和社會(huì)生活中的地位、權(quán)利和責(zé)任的一種自覺認(rèn)識(shí)即責(zé)任意識(shí)。責(zé)任意識(shí)是公民意識(shí)的重要組成部分。社會(huì)責(zé)任教育是大學(xué)生公民意識(shí)教育的重要內(nèi)容。大學(xué)生是中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)的建設(shè)者和接班人，為了中華民族偉大復(fù)興的中國(guó)夢(mèng)的實(shí)現(xiàn)大學(xué)生必須勇于承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，在中國(guó)特色社會(huì)主義共同理想和最高理想的實(shí)現(xiàn)和中敢于擔(dān)當(dāng)、敢于獻(xiàn)身。因此，大學(xué)生公民意識(shí)教育過程中，必須強(qiáng)化社會(huì)責(zé)任教育，培養(yǎng)大學(xué)生責(zé)任意識(shí)。
（四）強(qiáng)化民主法治教育，培養(yǎng)大學(xué)生法律意識(shí)
法律意識(shí)是現(xiàn)代法律有效運(yùn)行的心理基礎(chǔ)，是公民意識(shí)的重要內(nèi)容。法律意識(shí)是人們關(guān)于法和法律現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)、知識(shí)和心理的總稱。法律意識(shí)始終貫穿在法律的制定和實(shí)施之中。加強(qiáng)民主法治教育，培養(yǎng)大學(xué)生的法律意識(shí)，使大學(xué)生樹立法律的尊嚴(yán)、法律面前人人平等和依法辦事的觀念，要使大學(xué)生做遵紀(jì)守法的好公民。
二、在“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課教學(xué)中加強(qiáng)大學(xué)生公民意識(shí)
教育的路徑當(dāng)今，大學(xué)生公民意識(shí)教育的體系尚未建立，沒有專門的教育機(jī)構(gòu)、教育主體和教育內(nèi)容等。但公民社會(huì)的逐步形成迫切需要大學(xué)生具備公民意識(shí)。現(xiàn)實(shí)生活中，大學(xué)生公民意識(shí)的提升主要由高校思想政治理論課來承擔(dān)，其別是由“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課來承擔(dān)?！八枷氲赖滦摒B(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課是以為指導(dǎo)，以人生觀、價(jià)值觀、道德觀、法制觀教育為重點(diǎn)，綜合運(yùn)用政治學(xué)、倫理學(xué)等相關(guān)學(xué)科知識(shí)，依據(jù)大學(xué)生成人成才的基本規(guī)律，引導(dǎo)大學(xué)生加強(qiáng)自身思想道德修養(yǎng)和法律修養(yǎng)的一門公共必修課程。通過“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課程的科學(xué)教學(xué)活動(dòng)來提升大學(xué)生公民意識(shí)主要有三條路徑。
（一）轉(zhuǎn)變教學(xué)觀念，把提升大學(xué)生公民意識(shí)
作為課程的重要教學(xué)目標(biāo)教學(xué)目標(biāo)是教師在教學(xué)實(shí)踐之前設(shè)定的預(yù)期成果，它決定著教學(xué)的方向和教學(xué)內(nèi)容的選擇、教學(xué)的方式方法以及教學(xué)策略等方面的內(nèi)容。受傳統(tǒng)高校思想政治理論課價(jià)值取向的影響，教師對(duì)“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課程的目標(biāo)定為引導(dǎo)大學(xué)生加強(qiáng)自身思想道德修養(yǎng)和增強(qiáng)法律意識(shí)，很少有教師意識(shí)或者關(guān)注到該課程的公民意識(shí)教育功能。為適應(yīng)社會(huì)主義法治國(guó)家建設(shè)的需要和國(guó)家現(xiàn)代化的需要，高校思想政治理論課尤其是“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課應(yīng)該大力加強(qiáng)大學(xué)生公民意識(shí)教育，教育和引導(dǎo)大學(xué)生如何做一個(gè)合格的現(xiàn)代公民。思想政治理論課教師自身公民意識(shí)淡薄也制約著對(duì)大學(xué)生進(jìn)行公民意識(shí)教育?！八枷氲赖滦摒B(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課教師基本都成長(zhǎng)在傳統(tǒng)環(huán)境中，接受的都是傳統(tǒng)教育，授課教師公民意識(shí)的缺乏很大程度上影響著公民意識(shí)教育的自覺性。因此，在“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課教學(xué)中加強(qiáng)公民意識(shí)教育首先要求教師轉(zhuǎn)變教學(xué)觀念。授課教師除要不斷提升自身公民意識(shí)外，還必須清醒地認(rèn)識(shí)到“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課在大學(xué)生公民意識(shí)教育中的重要地位和歷史使命?！八枷氲赖滦摒B(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課是對(duì)大學(xué)生進(jìn)行道德教育和法律教育的核心課程，該課程應(yīng)該把提升大學(xué)生公民意識(shí)作為其重要的教學(xué)目標(biāo)。
（二）優(yōu)化教學(xué)內(nèi)容，將公民意識(shí)
教育滲透到教學(xué)全過程2006年以來，“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課程的統(tǒng)編教材雖然多次改版，但基本內(nèi)容變化不大，主要包括四大模塊教學(xué)內(nèi)容，分別是入學(xué)教育、思想教育、道德教育和法律教育。在這個(gè)相對(duì)固定的教學(xué)內(nèi)容中要突出公民意識(shí)教育，必須優(yōu)化教學(xué)內(nèi)容。教材是學(xué)生學(xué)習(xí)的主要依據(jù)，教師在教學(xué)中在不過度打亂教材章節(jié)的前提下，必須通過優(yōu)化教學(xué)內(nèi)容達(dá)到重點(diǎn)穿插和突出公民意識(shí)教育的效果。在入學(xué)教育模塊中，必須強(qiáng)調(diào)大學(xué)生對(duì)中國(guó)特色社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)和中華民族偉大復(fù)興的歷史使命，增強(qiáng)大學(xué)生公民主體意識(shí)和責(zé)任意識(shí)。在思想教育模塊中，理想信念教育必須強(qiáng)調(diào)要為國(guó)家的興旺發(fā)達(dá)和民族的偉大復(fù)興而立志；愛國(guó)主義教育必須以中華民族的“熱愛祖國(guó)、矢志不渝，天下興亡、匹夫有責(zé)，維護(hù)統(tǒng)一、反對(duì)分裂，同仇敵愾、抵御外辱”優(yōu)良愛國(guó)傳統(tǒng)為引導(dǎo)，以愛祖國(guó)的大好河山、燦爛文化、骨肉同胞和自己的國(guó)家為基本內(nèi)容，強(qiáng)化大學(xué)生振興中華的國(guó)家和民族意識(shí)；人生觀教育必須以社會(huì)價(jià)值是人生價(jià)值的根本尺度為中心內(nèi)容，強(qiáng)調(diào)責(zé)任意識(shí)。在道德教育模塊中，將培育社會(huì)公德、職業(yè)道德和家庭美德作為主要內(nèi)容，重點(diǎn)培育大學(xué)生公德意識(shí)。在法律教育模塊，通過社會(huì)主義民主與法制觀念教育、權(quán)力和義務(wù)觀念教育、法律面前人人平等觀念教育，強(qiáng)化學(xué)生的主體意識(shí)、權(quán)利意識(shí)、責(zé)任意識(shí)以及平等意識(shí)等。在課程結(jié)束時(shí)，適當(dāng)安排一定時(shí)間總結(jié)這門課程公民意識(shí)教育的主要內(nèi)容，系統(tǒng)地向大學(xué)生強(qiáng)調(diào)公民意識(shí)的重要性和緊迫性。
論文關(guān)鍵詞 新建地方院校 法學(xué)教育 目標(biāo)定位 課程設(shè)置 教學(xué)方法
梧州學(xué)院地處廣西梧州，于2006年2月經(jīng)教育部批準(zhǔn)，在原廣西大學(xué)梧州分校的基礎(chǔ)上建立，是一所新建的地方普通高等本科院校。學(xué)院的法律系同年成立并于9月開始招生，在短短幾年時(shí)間里，該系發(fā)展迅速，社會(huì)影響力不斷擴(kuò)大，但同時(shí)在教育目標(biāo)定位、課程體系設(shè)置、教學(xué)方法、師資隊(duì)伍等方面還有一些亟待改進(jìn)的問題。梧州學(xué)院法學(xué)本科教育的現(xiàn)狀在眾多的新建地方院校中具有一定的代表性，因此，以梧州學(xué)院為例來分析，希望能探尋新建地方院校法學(xué)本科教育改革的方式方法。
一、教育目標(biāo)應(yīng)合理定位
法學(xué)教育的目標(biāo)是整個(gè)法學(xué)教育發(fā)展的核心，是法學(xué)課程設(shè)置、教學(xué)方法改革和師資隊(duì)伍建設(shè)的前提。法學(xué)教育目標(biāo)能否準(zhǔn)確定位，將直接影響到新建地方院校法學(xué)本科教育的質(zhì)量，進(jìn)而影響到學(xué)生的就業(yè)，是一個(gè)極其重大的問題。
關(guān)于法學(xué)教育的培養(yǎng)目標(biāo)和性質(zhì)定位，有多種不同的觀點(diǎn)，主要包括精英教育說、通識(shí)教育說、職業(yè)教育說等等。這些不同觀點(diǎn)都有其合理性，因?yàn)閲?guó)家和社會(huì)對(duì)法律人才的需求是多樣化的，從而導(dǎo)致法學(xué)教育的培養(yǎng)目標(biāo)也是多元的。各級(jí)各類院校應(yīng)該根據(jù)自身的情況，采取不同的教育模式，制定不同的培養(yǎng)目標(biāo)。傳統(tǒng)的法律專業(yè)院校以及實(shí)力強(qiáng)大的綜合性大學(xué)應(yīng)將教學(xué)目標(biāo)定位為研究型人才、精英人才的培養(yǎng)。新建地方高校的法學(xué)院系在制定教學(xué)計(jì)劃時(shí)，不能簡(jiǎn)單照搬政法院校和重點(diǎn)大學(xué)法學(xué)院系的現(xiàn)成方案，而應(yīng)該充分結(jié)合地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，考慮院校自身的各種主客觀條件(學(xué)生狀況、師資力量、本校的其他學(xué)科資源等等)，將教育目標(biāo)定位于培養(yǎng)符合社會(huì)需求的基礎(chǔ)型、復(fù)合型和應(yīng)用型法律人才，辦出自己的特色和優(yōu)勢(shì)，以滿足社會(huì)多樣化的人才需求。
隨著中國(guó)東盟自由貿(mào)易區(qū)的建立及中國(guó)東盟博覽會(huì)永久性會(huì)址落戶廣西首府南寧，中國(guó)與東盟各國(guó)的經(jīng)濟(jì)合作向縱深發(fā)展，對(duì)法律服務(wù)人才需求量遞增的同時(shí)，也對(duì)其綜合素質(zhì)要求提高。作為服務(wù)于中國(guó)東盟自由貿(mào)易區(qū)的法律人才，需要符合以下基本條件：既要熟知國(guó)內(nèi)的法律法規(guī)，又要熟練掌握東盟一國(guó)甚至多國(guó)的法律知識(shí);既要有良好的溝通、談判能力，又要有解決經(jīng)濟(jì)糾紛的能力;還應(yīng)熟練掌握一門甚至多門東盟國(guó)家的官方語言。梧州學(xué)院法管系可以利用本校與東盟國(guó)家相關(guān)高校聯(lián)合辦學(xué)的條件，結(jié)合自身實(shí)際情況，在開設(shè)國(guó)內(nèi)法律基礎(chǔ)課程的同時(shí)也開設(shè)東盟法律課程、東盟國(guó)家語言課程。在實(shí)踐中探索法律人才培養(yǎng)的本土化與國(guó)際化的關(guān)系，發(fā)揮與東盟國(guó)家相毗鄰的地區(qū)優(yōu)勢(shì)，突出為地方經(jīng)濟(jì)服務(wù)的法學(xué)專業(yè)辦學(xué)特色，培養(yǎng)服務(wù)于地方經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的基層應(yīng)用型法律人才。
二、課程設(shè)置應(yīng)該科學(xué)與合理
法學(xué)學(xué)科的課程內(nèi)容和課程次序的設(shè)置應(yīng)具有較高的綜合性與較強(qiáng)的科學(xué)性，這樣才能使學(xué)生學(xué)好基礎(chǔ)知識(shí)、掌握基本技能，從而實(shí)現(xiàn)新建地方院校制定的人才培養(yǎng)目標(biāo)。
(一)課程內(nèi)容的設(shè)置
教育部規(guī)定了16門法學(xué)核心課程作為法學(xué)專業(yè)學(xué)生的必修課，但并不是法學(xué)教學(xué)課程的全部，新建地方院校的法學(xué)專業(yè)還可以結(jié)合本校優(yōu)勢(shì)、人才培養(yǎng)定位及培養(yǎng)特色來設(shè)置其他的課程。
首先，強(qiáng)調(diào)的是16門法學(xué)核心課程的設(shè)置，這是開辦法學(xué)專業(yè)的課程設(shè)置方面的最低要求。這些課程包括基礎(chǔ)理論課和專業(yè)基礎(chǔ)課，能使學(xué)生掌握法學(xué)基礎(chǔ)理論及了解國(guó)家的幾大部門法，同時(shí)對(duì)學(xué)生進(jìn)行基本的法律價(jià)值觀和職業(yè)道德教育。
其次，新建地方院校的法學(xué)教育目標(biāo)是要培養(yǎng)面向基層的應(yīng)用型法律人才，因此應(yīng)該注意開設(shè)實(shí)踐性、技術(shù)性強(qiáng)的法律運(yùn)用課程，鍛煉學(xué)生動(dòng)手能力與法學(xué)理論的應(yīng)用能力，如法律文書寫作、律師訴訟技巧、庭審藝術(shù)學(xué)、公司企業(yè)法律實(shí)務(wù)、非訟處理、談判技巧、公共關(guān)系學(xué)等課程。
再次，課程內(nèi)容的教學(xué)應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)呐c國(guó)家統(tǒng)一司法考試結(jié)合。當(dāng)前，在我國(guó)要從事法律職業(yè)工作，必須通過國(guó)家統(tǒng)一司法考試。在法學(xué)畢業(yè)生就業(yè)率低下的大背景下，新建地方院校的法學(xué)專業(yè)想要謀求發(fā)展，就必須積極探索一些與司法考試良性對(duì)接的方式方法，盡其所能幫助學(xué)生通過司法考試。民法、刑法、訴訟法等在司法考試中占有較大分值的科目，適當(dāng)增加授課課時(shí)，加強(qiáng)對(duì)重要知識(shí)點(diǎn)的記憶和理解。對(duì)于第四卷所考核的主觀題部分，采用案例題、材料分析題進(jìn)行針對(duì)性訓(xùn)練，有效提高學(xué)生的法律思維能力和文書撰寫能力。
最后，新建地方院校的法學(xué)專業(yè)應(yīng)根據(jù)地方特色，開設(shè)服務(wù)于地方經(jīng)濟(jì)的特色選修課。這樣，能使學(xué)生掌握與地方經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活密切相關(guān)的有關(guān)法律、法規(guī)以及司法解釋，為以后服務(wù)于地方奠定堅(jiān)實(shí)的法學(xué)基礎(chǔ)。
(二)課程次序的設(shè)置
課程次序的設(shè)置應(yīng)注重課程體系的循序性，即按照基礎(chǔ)理論課程、專業(yè)基礎(chǔ)課程和專業(yè)技能課程等循序漸進(jìn)的方式。
具體而言，第一學(xué)年的課程全部設(shè)置為公共必修課、基礎(chǔ)理論課和專業(yè)基礎(chǔ)課，如法制史、法理學(xué)、憲法學(xué)等等。第二、三學(xué)年開設(shè)法學(xué)專業(yè)方向課及選修課，并按照先實(shí)體后程序、先國(guó)內(nèi)后國(guó)際、先綜合后具體、先主干后支脈的原則，這樣才能有助于學(xué)生對(duì)法學(xué)學(xué)科有一個(gè)清晰的認(rèn)識(shí)和把握，有助于學(xué)生法學(xué)理念的形成和法律思維的培養(yǎng)。第四學(xué)年則主要開設(shè)培養(yǎng)職業(yè)技能的課程和服務(wù)于地方經(jīng)濟(jì)的特色選修課，以培養(yǎng)學(xué)生法學(xué)理論的運(yùn)用能力和實(shí)際工作能力，滿足地方特色經(jīng)濟(jì)的法律服務(wù)需求。
梧州學(xué)院法律系的課程設(shè)置，原來存在著較多的不合理與不科學(xué)的地方。如盲目的照搬其他學(xué)校的教學(xué)計(jì)劃，開設(shè)了一些在實(shí)踐中用得很少的部門法課程選修課，學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣與學(xué)習(xí)效果都達(dá)不到預(yù)期目標(biāo)。另外，也出現(xiàn)有將實(shí)體法置于程序法之后，將國(guó)內(nèi)法置于國(guó)際法之后等等課程次序安排混亂的問題。近年來，在多年的教學(xué)實(shí)踐中，通過對(duì)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)和對(duì)教訓(xùn)的吸取，教學(xué)計(jì)劃中的課程設(shè)置逐漸科學(xué)合理。筆者建議多開設(shè)一些能形成的專業(yè)特色的課程，以及利用學(xué)院與越南、泰國(guó)等多個(gè)國(guó)家進(jìn)行合作辦學(xué)的條件，開設(shè)越南語、泰國(guó)語、東盟國(guó)家法律制度等選修課程。三、引入互動(dòng)教學(xué)模式，確立理論與實(shí)踐結(jié)合的教學(xué)方法
(一)互動(dòng)教學(xué)模式
傳統(tǒng)教學(xué)模式，以老師如何教為關(guān)注重點(diǎn)，是一種由教師到學(xué)生的單向交流模式;互動(dòng)教學(xué)模式，則強(qiáng)調(diào)師生之間、學(xué)生之間的多邊互動(dòng)，學(xué)生可以積極主動(dòng)的參與教學(xué)過程。在課堂上，由學(xué)生針對(duì)問題提出解決辦法，然后再通過歸納和總結(jié)找出較好的方案，使課堂教學(xué)活動(dòng)的內(nèi)容與學(xué)生建立密切聯(lián)系，并使學(xué)生本人的經(jīng)驗(yàn)得到肯定和充實(shí)。這種教學(xué)模式可以提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性與參與度，增強(qiáng)教學(xué)效果，更好的實(shí)現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)。
(二)理論與實(shí)踐結(jié)合的教學(xué)方法
本文導(dǎo)航 1、首頁2、理論教學(xué)方法
1.理論教學(xué)方法
在日常教學(xué)活動(dòng)中，學(xué)生的法學(xué)理論知識(shí)教學(xué)不能忽視，只有基礎(chǔ)打好了，才能更好的在實(shí)踐中進(jìn)行運(yùn)用。理論知識(shí)的學(xué)習(xí)，不僅局限于課本，也不僅局限于課堂的45分鐘，教師可以推薦、引導(dǎo)學(xué)生閱讀法學(xué)經(jīng)典名著，然后在教師的指導(dǎo)下進(jìn)行小組討論和自主分析。實(shí)踐教學(xué)方法
由于法律是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科，這就要求法學(xué)教育必須采用實(shí)踐性的教學(xué)方法，如案例教學(xué)法、診所式教學(xué)、模擬法庭等。
第一，進(jìn)行案例教學(xué)時(shí)，應(yīng)注意案例的典型性、時(shí)效性，由教師在課堂上組織、引導(dǎo)學(xué)生分析和討論，去發(fā)現(xiàn)和理解案例中的法律觀點(diǎn)和法律規(guī)范。
第二，設(shè)立模擬法庭等教學(xué)場(chǎng)所，進(jìn)行案件審理的模擬訓(xùn)練。模擬法庭應(yīng)在教師的指導(dǎo)下有計(jì)劃地開展，學(xué)生通過扮演法官、檢察官、律師、原告、被告等各種訴訟角色，可以模擬參與訴訟活動(dòng)的整個(gè)過程，增強(qiáng)學(xué)生運(yùn)用法律知識(shí)的能力，提高學(xué)生的法庭辯論能力。
第三、引入診所式教學(xué)方法。診所教學(xué)能夠讓學(xué)生在參與辦理案件的過程中，接觸司法機(jī)關(guān)和當(dāng)事人，體會(huì)和掌握辦案的具體操作步驟。在法律適用的真實(shí)環(huán)境中進(jìn)行技能學(xué)習(xí)，可以取得更好的教學(xué)效果。
第四、實(shí)踐教學(xué)方法的運(yùn)用，需要相關(guān)的配套設(shè)施，如多媒體等現(xiàn)代教學(xué)設(shè)備、模擬法庭的場(chǎng)景布置、組建相關(guān)實(shí)驗(yàn)室等等，這就需要更多的資金支持，這樣才能保證實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)的順利進(jìn)行。
四、重視師資隊(duì)伍建設(shè)
新建地方院校要實(shí)現(xiàn)法學(xué)教育的目標(biāo)，提高法律人才培養(yǎng)的質(zhì)量，必須要重視師資隊(duì)伍的建設(shè)。
(一)要把好教師引進(jìn)關(guān)
首先，引進(jìn)教師的數(shù)量要適中。要開設(shè)教育部規(guī)定的16門核心課程及一些選修課程，一般來說需要20名左右的專業(yè)教師，以一名教師擔(dān)任一至兩門課的教學(xué)任務(wù)為宜。其次，提高引進(jìn)教師的質(zhì)量。一方面，要引進(jìn)具有碩士學(xué)位甚至博士學(xué)位的名牌大學(xué)的優(yōu)秀畢業(yè)生，提高法學(xué)教師的學(xué)歷學(xué)位結(jié)構(gòu)，盡量避免近親繁殖現(xiàn)象。另一方面，學(xué)歷學(xué)位不應(yīng)成為師資選擇的唯一標(biāo)準(zhǔn)，要更多引進(jìn)理論和實(shí)踐水平兼?zhèn)涞膹?fù)合型人才，甚至要敢于引進(jìn)法律實(shí)務(wù)嫻熟而理論功底不很突出的人才，如資深法官、檢察官、律師等，可以允許兼職形式。
(二)加強(qiáng)教師的繼續(xù)教育和培訓(xùn)
在職教師應(yīng)注意更新自己的知識(shí)結(jié)構(gòu)，拓展法學(xué)知識(shí)的視野，了解最新前沿理論和立法趨勢(shì)，學(xué)習(xí)最先進(jìn)的教學(xué)方法。例如到著名高校攻讀更高層次的學(xué)歷學(xué)位或者是一段時(shí)間的進(jìn)修、訪學(xué)或者是參加各種相關(guān)的學(xué)術(shù)研討會(huì)、教學(xué)研討會(huì)等等。
中新網(wǎng)1月15日電 浙江“草根學(xué)者”陳明達(dá)最近在美推出新的研究成果《人類文明史中的奇葩——阡張文化》，認(rèn)為阡張是古代時(shí)期的“土地證”，阡張的寓意、象征含義單一明確，就是阡(土地)(擴(kuò))張。體現(xiàn)的是中國(guó)民眾“田連阡陌”的發(fā)家致富愿望。阡張是中國(guó)人的天才發(fā)明，是中國(guó)民俗喪葬文化中的“活化石”，是世界民俗文化的奇葩，是寶貴的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。
陳明達(dá)從阡張文化的起源與演變，阡張文化與土地的關(guān)系，阡張文化中的民眾生死觀反映，阡張文化各地形態(tài)差異，阡張的工藝制作等，全面論證、闡述了阡張文化享有三個(gè)世界之最：阡張文化是中國(guó)民俗(喪葬)文化的“活化石”，保持著原始的形狀、名稱、度量進(jìn)制；是活著的民俗(喪葬)文化，其中浙江黃巖及其周邊地區(qū)至今尚在使用；是活著的手工制作工藝，保持著原始的生產(chǎn)制作工藝、流程。它的意義還在于它的唯一性。民俗文化用品都是直接表達(dá)實(shí)物，如紙錢、元寶等，只有它形象地寓意土地，這在人類文明史上是絕無僅有的。
陳明達(dá)認(rèn)為，中國(guó)民眾對(duì)土地的追求和孝敬祖先，最終完成了對(duì)阡張的發(fā)明創(chuàng)造。它的偉大之處在于：把土的掉渣，無法想象、體現(xiàn)的東西——質(zhì)樸無華、碩大無朋的土地形象地通過阡張?bào)w現(xiàn)出來。阡張是后人奉獻(xiàn)給祖先的“土地”，同時(shí)祈禱祖先保佑后代子孫田連阡陌、人丁興旺、百世其昌。所以，我們要感謝祖先給阡張文化打上深深的土地烙印，使其世世代代不可磨滅。
陳明達(dá)數(shù)十年來堅(jiān)持學(xué)術(shù)研究，去年他與徐仁達(dá)、趙頌平、夏吟合作，在美國(guó)出版了兩部《金瓶梅》研究的學(xué)術(shù)論著。同時(shí)他對(duì)地方民俗和民謠也深有研究，已經(jīng)應(yīng)國(guó)際作家書局的約稿，正在寫一部地方民俗學(xué)的專著。
一、民俗體育校本課程資源開發(fā)的選題依據(jù)
2001年，教育部頒發(fā)的《國(guó)務(wù)院關(guān)于基礎(chǔ)教育改革與發(fā)展的決定》中強(qiáng)調(diào)“實(shí)行國(guó)家、地方、學(xué)校三級(jí)課程管理，增強(qiáng)課程對(duì)地方、學(xué)校及學(xué)生的適應(yīng)性。”即各地要在達(dá)到國(guó)家規(guī)定課程的基本要求下，規(guī)劃、開發(fā)并管理好地方課程，發(fā)展學(xué)校課程。
渝西地區(qū)長(zhǎng)期的歷史發(fā)展過程中，形成了獨(dú)立而又穩(wěn)定的民族文化體系，造就了各民族群體的社會(huì)生活、價(jià)值觀念、思維方式、風(fēng)俗習(xí)慣以及個(gè)性特征等方面的差異，每個(gè)民族的文化都有著不同于其他民族文化的特征，即文化的民族性。民俗體育是構(gòu)成民族文化的重要組成部分，并具有鮮明的民族發(fā)展特點(diǎn)。由于各民族生活方式、經(jīng)濟(jì)、文化背景不同，構(gòu)成了民俗體育具有競(jìng)技性、多樣性、民族性、健身性、娛樂性等特征。
二、名詞界定
渝西農(nóng)村中學(xué)：主要針對(duì)的是重慶西部地區(qū)（原江八縣）以及由于打工以及三峽移民到該地區(qū)所建立學(xué)校以及學(xué)生。
民俗體育：一個(gè)國(guó)家或民族的廣大民眾在其日常生活和文化空間中所創(chuàng)造并為廣大民眾所傳承的一種集體的、模式化的傳統(tǒng)體育活動(dòng)。主要存在于民間節(jié)慶活動(dòng)、宗教活動(dòng)、祭祀活動(dòng)中，是一種世代傳承和延續(xù)的體育文化形態(tài)。如舞龍、舞獅、跳繩、踢毽子、跳竹竿、扇子舞、蕩秋千、秧歌、踏青、蕩秋千、登高、抖空竹、放風(fēng)箏等都屬于民俗體育的范疇。
三、渝西地區(qū)農(nóng)村中學(xué)引進(jìn)民俗體育校本課程資源的必要性與可行性分析
1、有利于培養(yǎng)學(xué)生的終身體育觀
由于我國(guó)學(xué)校體育長(zhǎng)期受“應(yīng)試教育”影響，盲目追求體育教育的近期目標(biāo)，造成體育目標(biāo)狹窄，學(xué)校體育與終身體育脫節(jié)，缺乏延續(xù)性。因此，從終身體育看學(xué)校體育不僅要解決學(xué)生的體育教育問題，而且要解決將來的發(fā)展和延續(xù)問題。人們對(duì)體育的興趣、愛好、習(xí)慣，在體育活動(dòng)中有非常重要的意義。民俗體育來源于人們?nèi)粘Ｉ畹募w行為，而非個(gè)人的，這就注定了民俗體育往往具有廣泛的群眾基礎(chǔ)。其形式生動(dòng)活潑、內(nèi)容豐富多彩、規(guī)則簡(jiǎn)單通俗易懂，是青少年兒童喜聞樂見、廣泛參與的活動(dòng)，即便在街頭巷尾也能開展，贏得了社會(huì)廣泛的喜愛和重視。
2、體育與健康課引進(jìn)民俗體育有利于課程目標(biāo)的達(dá)成
課程目標(biāo)是"體育與健康"課程的重要組成部分，民俗體育只有有利于課程目標(biāo)的達(dá)成，才有必要積極引進(jìn)到體育與健康課中來。民俗體育課程資源內(nèi)容豐富，活動(dòng)形式靈活，各類型的民俗體育項(xiàng)目具有較高的娛樂與健身價(jià)值，不僅能較好地促進(jìn)學(xué)生的體能健康，而且有利于培養(yǎng)學(xué)生的興趣和愛好，使學(xué)生養(yǎng)成堅(jiān)持鍛煉的習(xí)慣。民俗體育有利于培養(yǎng)良好的道德和社會(huì)適應(yīng)能力，體育課程目標(biāo)的核心是培養(yǎng)一個(gè)健康的人。民俗體育具有較高的審美價(jià)值，其審美性主要體現(xiàn)在內(nèi)容美、形式美、氛圍美、和諧美等方面。人們?cè)趨⒓踊蛴^賞民俗體育活動(dòng)時(shí)，民俗體育的內(nèi)涵中體驗(yàn)了美的情緒，人們通過感官把這些富有情趣的民俗體育活動(dòng)的聲、色、形、象諸要素結(jié)合而構(gòu)成了形式優(yōu)美的審美價(jià)值，給運(yùn)動(dòng)者和觀賞者以愉悅身心、溝通情感、擷取運(yùn)動(dòng)感的審美體驗(yàn)，滿足人們精神文化生活的需要。
3、體育與健康課引進(jìn)民俗體育有利于民俗體育的傳承和保護(hù)
學(xué)校體育對(duì)于民俗體育的挖掘和保護(hù)有其自身的優(yōu)勢(shì)。通過學(xué)校體育課、課外體育活動(dòng)、學(xué)校體育競(jìng)賽、校園體育文化節(jié)等多種途徑傳授給學(xué)生，從而推動(dòng)民俗體育在學(xué)校中全面開展。民俗體育項(xiàng)目扎根于特殊的民俗土壤中，依附于各民族的生產(chǎn)勞動(dòng)、歲時(shí)節(jié)令、婚喪禮儀、信仰崇拜等活動(dòng)中。民俗體育與農(nóng)村學(xué)校存在著一種天然的聯(lián)系，每種民俗體育項(xiàng)目對(duì)于條件較差的農(nóng)村學(xué)生來講并不陌生。在缺少器材設(shè)施資源的現(xiàn)實(shí)下，民俗體育項(xiàng)目是他們健身的首選。通過在學(xué)校的開展把這種特殊的文化傳授給學(xué)生，鍛煉身體的同時(shí)，對(duì)于弘揚(yáng)民俗文化、讓青年一代接受民族文化的熏陶、樹立民族自信心和自豪感，增強(qiáng)民族凝聚力起到特殊的意義。
四、渝西地區(qū)農(nóng)村中學(xué)民俗體育課程資源開發(fā)過程中的對(duì)策
1、多途徑開發(fā)和制作民俗體育器材
學(xué)校體育經(jīng)費(fèi)的缺乏，在很大程度阻礙了學(xué)校體育的發(fā)展、普及與提高。在目前看來，讓比較貧困的農(nóng)村學(xué)校投入大量的資金來建設(shè)購(gòu)買民俗體育器材不太實(shí)際。而器材的短缺是影響民俗體育在學(xué)校中開展的主要因素，所以這就要求我們體育教師和學(xué)生在特定的時(shí)期根據(jù)實(shí)際情況多途徑多功能的開發(fā)和利用民俗體育器材來緩解器材的嚴(yán)重缺乏，積極發(fā)揮器材的多種功能開發(fā)、制作簡(jiǎn)易器材。
2、加強(qiáng)學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)的重視程度
中圖分類號(hào)：G642 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
本科畢業(yè)論文的寫作是本科教學(xué)中的最后一個(gè)重要環(huán)節(jié)，它不僅是對(duì)學(xué)生四年所學(xué)知識(shí)和技能的一次綜合性的應(yīng)用，同時(shí)也是高校本科教學(xué)實(shí)踐的一次檢驗(yàn)。本科畢業(yè)論文質(zhì)量關(guān)系著高等學(xué)校的教育質(zhì)量、人才培養(yǎng)和學(xué)生的綜合素質(zhì)水平。然而，傳統(tǒng)的本科畢業(yè)論文有以下通病：選題大，觀點(diǎn)舊，理論脫離實(shí)際，內(nèi)容空泛，由此帶來的拼湊現(xiàn)象，甚至是涉嫌抄襲現(xiàn)象在所難免，此種現(xiàn)象已經(jīng)嚴(yán)重背離了法學(xué)教育的宗旨，尤其是對(duì)于獨(dú)立學(xué)院的法學(xué)教育來說，本科畢業(yè)論文模式更應(yīng)當(dāng)與應(yīng)用型綜合性的人才培養(yǎng)目標(biāo)相吻合，更應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)學(xué)生畢業(yè)論文的應(yīng)用型和實(shí)踐性，因此，必須對(duì)本科畢業(yè)論文寫作與答辯模式進(jìn)行比較徹底的改革和創(chuàng)新。
1 法學(xué)本科畢業(yè)論文的改革目標(biāo)及措施
受大陸法系法學(xué)教育模式的影響，我國(guó)的法學(xué)教育長(zhǎng)期注重理論知識(shí)的灌輸，缺乏實(shí)踐能力的訓(xùn)練，存在著一個(gè)理論到實(shí)踐的鴻溝。鑒于法學(xué)教育天然具有學(xué)術(shù)研究性和職業(yè)技能性兩方面的特點(diǎn)。我國(guó)著名法學(xué)教育家孫曉樓先生認(rèn)為，法律人才需具備三個(gè)要件：一是法律的學(xué)問；二是法律的道德；三是社會(huì)的常識(shí)。他指出，在法律的學(xué)問的培養(yǎng)方面，“第一個(gè)步驟，當(dāng)然是在認(rèn)識(shí)法律，究竟法律是怎么一回事，怎樣一個(gè)東西。第二個(gè)步驟是在運(yùn)用法律于認(rèn)識(shí)法律之外，再注意如何運(yùn)用這個(gè)法律。最后一個(gè)步驟，我們于認(rèn)識(shí)法律，于運(yùn)用法律之外，應(yīng)當(dāng)知道哪種法律是適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的時(shí)代和社會(huì)，并且如何可使法律現(xiàn)代化、社會(huì)化?！蔽覈?guó)的現(xiàn)代法學(xué)教育普遍忽視了第二個(gè)和第三個(gè)步驟。由于教育理念的偏差，導(dǎo)致法學(xué)專業(yè)學(xué)生缺乏有效的實(shí)踐技能培訓(xùn)，綜合素質(zhì)較差。我國(guó)的法學(xué)教育必須進(jìn)一步深化和改革，改革的目標(biāo)應(yīng)界定為培養(yǎng)實(shí)用型法律人才，具備問題解決、法律分析和推理、法律研究、事實(shí)調(diào)查、交流、咨詢、談判、訴訟、法律工作的組織和管理、了解并應(yīng)對(duì)職業(yè)道德問題的能力的綜合法律人才。
我院立足這一法律人才培養(yǎng)的目標(biāo)，針對(duì)學(xué)生的實(shí)際情況，對(duì)本科畢業(yè)論文模式進(jìn)行了一系列改革與探索。在畢業(yè)論文的撰寫和答辯中增加模擬法庭演示考核的實(shí)踐環(huán)節(jié)，要求學(xué)生自己選擇案例、設(shè)計(jì)模擬法庭，并通過模擬法庭中所扮演的角色，分析自己體會(huì)、感受和經(jīng)驗(yàn)，以及存在的問題及建議，最后針對(duì)所選取的典型案例中其感興趣的法律問題完成畢業(yè)論文的撰寫工作。
2 注重法學(xué)本科畢業(yè)論文撰寫的“前伸性”能力培養(yǎng)
按照上述畢業(yè)論文的改革模式，要求法學(xué)本科畢業(yè)生必須具備以下能力：第一，運(yùn)用法學(xué)專業(yè)知識(shí)，分析解決司法實(shí)踐中的實(shí)際問題；第二，熟悉司法審判技能，完成法律職業(yè)角色的扮演；第三，分析總結(jié)法律實(shí)踐中存在的問題，并上升到一定的理論高度進(jìn)行研究。這些能力的培養(yǎng)絕不能靠畢業(yè)生最后一個(gè)學(xué)期短短幾個(gè)月的時(shí)間準(zhǔn)備一蹴而就，而是要將完成畢業(yè)論文所需能力的培養(yǎng)進(jìn)行“前伸”，拓展并延伸到整個(gè)法學(xué)本科教育培養(yǎng)過程中，與日常教學(xué)（教學(xué)計(jì)劃、課程設(shè)置、教案、課程論文、學(xué)年論文、課堂案例討論、模擬法庭、社會(huì)實(shí)踐、法律援助等等）相協(xié)調(diào)，并融入其中。
我院開展的本科畢業(yè)論文設(shè)計(jì)中增設(shè)模擬法庭演示考核的實(shí)踐環(huán)節(jié)的改革模式，就是希望通過模擬法庭這種跨越理論與實(shí)踐的教學(xué)方式，檢驗(yàn)學(xué)生是否具備了實(shí)用型法律人才的素質(zhì)。按照這一畢業(yè)論文的改革模式，不僅對(duì)學(xué)生提出了較高的要求，而且作為考核的教師來說也是一個(gè)挑戰(zhàn)，教師需要協(xié)助學(xué)生依次解決以下這些問題。
第一，如何選取典型案例。社會(huì)糾紛層出不窮，民事、商事、行政、刑事等案件不斷涌現(xiàn)，然而何種案件適合學(xué)生進(jìn)行模擬法庭的設(shè)計(jì)和再創(chuàng)造，適合學(xué)生編寫各種證據(jù)材料和法律文書，值得考量。
第二，如何避免模擬法庭設(shè)計(jì)及畢業(yè)論文流于形式。盡管要求每個(gè)學(xué)生必須在模擬法庭的特定情境中，身臨其境地進(jìn)行演示，但個(gè)別學(xué)生草率應(yīng)付的情況很難避免，如何要求學(xué)生提高認(rèn)識(shí)，并認(rèn)識(shí)到實(shí)踐的重要性。
第三，如何使學(xué)生能夠更好地創(chuàng)新。創(chuàng)新是學(xué)術(shù)的價(jià)值和生命所系。學(xué)生的認(rèn)知水平所限，學(xué)生獨(dú)立思考的空間有限，如何通過教師有限時(shí)間的指導(dǎo)來提高學(xué)生的學(xué)術(shù)水平。
為此，筆者將以本人承擔(dān)的模擬法庭實(shí)踐課程為視角，來具體探討如何解決上述問題，更好培養(yǎng)法學(xué)本科生撰寫論文的能力。
“前伸性”能力培養(yǎng)注入模擬法庭的教學(xué)環(huán)節(jié) 模擬法庭是為法學(xué)學(xué)生舉辦的討論模擬或者假設(shè)案例的虛擬審判，是教授審判程序、證據(jù)規(guī)則、法律辯論、庭審技能、具體審判制度以及法律文書寫作等職業(yè)技能的一種教學(xué)方法和課程，是法學(xué)本科專業(yè)重要的實(shí)踐性教學(xué)環(huán)節(jié)。在模擬法庭的實(shí)踐課程中，學(xué)生成為了課堂的主角，承擔(dān)了某一特定身份的法律職業(yè)人（法官、檢察官或律師）的責(zé)任，需要將其掌握的法學(xué)理論知識(shí)綜合運(yùn)用于具體案件中。這一教學(xué)方法有利于全面提升學(xué)生的法律知識(shí)、實(shí)踐技能以及職業(yè)道德的培養(yǎng)。
以本人承擔(dān)的民事訴訟法學(xué)課程而言，其教學(xué)內(nèi)容主要是進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的步驟和方法，具有內(nèi)容瑣碎復(fù)雜、實(shí)踐性強(qiáng)的特點(diǎn)。這決定了民事訴訟法學(xué)課程中必須設(shè)置模擬法庭的教學(xué)環(huán)節(jié)，通過學(xué)生親臨其境地參加法庭審判過程，感受訴訟的環(huán)節(jié)及規(guī)則，遠(yuǎn)比教師在課堂中的單純講授要生動(dòng)得多、形象得多。
2.1 明確教學(xué)目標(biāo)
教師作為模擬法庭實(shí)踐課程的指導(dǎo)者，應(yīng)在開展教學(xué)活動(dòng)之前明確教學(xué)目標(biāo)。筆者認(rèn)為，模擬法庭教學(xué)的目標(biāo)應(yīng)立足于實(shí)用性法律人才的培養(yǎng)，漸進(jìn)提升學(xué)生的法律實(shí)踐技能：第一階段，讓學(xué)生熟練掌握民事審判的法律法規(guī)及基本程序步驟；第二階段，引導(dǎo)學(xué)生像法官、檢察官、律師等法律職業(yè)人那樣去思考，培養(yǎng)其法律實(shí)踐應(yīng)用能力，包括如何分析案情、收集和運(yùn)用證據(jù)、適用法律規(guī)定、制作法律文書、進(jìn)行法庭辯論等；第三階段，提升學(xué)生的法律職業(yè)素養(yǎng)，通過模擬案件的審判讓學(xué)生產(chǎn)生對(duì)法律的興趣及對(duì)法律職業(yè)的認(rèn)同感，進(jìn)而轉(zhuǎn)化為對(duì)法律的尊重和信仰，并將這種感受自覺演化到未來的職業(yè)生涯中。
2.2 選擇模擬案例
社會(huì)糾紛眾多，案件難易程度不同，教師必須考量哪些案件適合學(xué)生進(jìn)行模擬法庭，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)由教師指定案件逐步演變?yōu)閷W(xué)生自己選擇案例進(jìn)行模擬審判的過程。因此，教師在指定案例時(shí)應(yīng)綜合考慮以下因素：一要緊扣課程內(nèi)容，設(shè)置模擬法庭的教學(xué)環(huán)節(jié)是為課程教學(xué)服務(wù)的，希望學(xué)生通過模擬法庭加深對(duì)法學(xué)理論知識(shí)的理解，因?yàn)榘咐倪x擇必須與課程內(nèi)容有銜接，并在一定程度上對(duì)專業(yè)課程進(jìn)行理論上的延伸和拓展；二要難易程度適中，簡(jiǎn)單的案例會(huì)讓學(xué)生覺得容易，無法激起學(xué)習(xí)討論的興趣，而過難的案例會(huì)讓學(xué)生無所適從，打擊到學(xué)生的積極性。此時(shí)，指導(dǎo)教師要掌握好“度”，合適的案例應(yīng)該是能讓學(xué)生經(jīng)過認(rèn)真地思考和分析后，運(yùn)用所學(xué)的法學(xué)專業(yè)知識(shí)解決案例中存在的法律問題，同時(shí)調(diào)動(dòng)學(xué)生的思維積極性，去觸類旁通地整合運(yùn)用其他的相關(guān)知識(shí)；三要預(yù)留爭(zhēng)議的空間，案例中的爭(zhēng)議問題往往會(huì)激發(fā)學(xué)生的討論興趣，為學(xué)生提供辯證分析問題的空間，激活學(xué)生的學(xué)術(shù)創(chuàng)新精神；四要貼近學(xué)生的生活，盡量選擇他們生活中熟悉的案例，增加其學(xué)習(xí)興趣?；谏鲜鲆蛩氐目紤]，筆者的民事法學(xué)課堂的模擬法庭案例選擇了“學(xué)生溺水死亡的民事侵權(quán)損害賠償糾紛”一案。一方面，案件當(dāng)事人角色扮演涉及學(xué)生、家長(zhǎng)、學(xué)校等多方，案情貼近學(xué)生的校園生活，容易找到共同語言；另一方面，考慮到大二學(xué)生已掌握的法律知識(shí)，該案涉及的人身損害賠償方面的法律規(guī)定是學(xué)生能夠通過查找資料找到和掌握的法律依據(jù)。
2.3 組織模擬審判
模擬法庭作為一個(gè)教學(xué)環(huán)節(jié)，應(yīng)該有組織、有步驟地進(jìn)行。按照模擬法庭的審判規(guī)律，一般可分為以下幾個(gè)階段：
（1）分派角色。指導(dǎo)教師應(yīng)先對(duì)學(xué)生介紹模擬案例的案情，但要注意對(duì)一些細(xì)節(jié)交代不必過于詳細(xì)，提供給學(xué)生一些可以發(fā)揮的空間。學(xué)生在了解案情的基礎(chǔ)上，自愿報(bào)名選取模擬角色。當(dāng)然，教師可以根據(jù)學(xué)生的特長(zhǎng)并征詢其意見后，做一些適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。分派角色完成后，可將學(xué)生分為不同的模擬法庭角色組，如法官審判組、原告與律師組、被告與律師組、書記員等其他訴訟參與人組等，便于學(xué)生進(jìn)行集體討論。教師可對(duì)每一組學(xué)生下達(dá)具體的任務(wù)，讓其分頭進(jìn)行準(zhǔn)備。
（2）開庭前的準(zhǔn)備工作。為了使學(xué)生了解并熟悉庭審程序，可組織學(xué)生觀看法庭民事審判的教學(xué)視頻資料。 在觀看過程中，教師應(yīng)詳細(xì)介紹整個(gè)庭審流程，如開庭前的準(zhǔn)備程序、法庭調(diào)查階段、法庭辯論階段、法院宣判階段等，以及每一階段應(yīng)完成的任務(wù)。同時(shí)，給予學(xué)生搜集資料、討論問題的時(shí)間，教師此時(shí)只需做一個(gè)旁聽者，不應(yīng)主動(dòng)提供意見，但可以給予指導(dǎo)性意見，啟發(fā)學(xué)生自己去尋找解決問題的（下轉(zhuǎn)第59頁）（上接第48頁）方法。
（3）開庭審理。為使模擬法庭的效果貼近真實(shí)的法庭審判，筆者所任職的法學(xué)院專門改裝了一間教室作為模擬法庭，供學(xué)生模擬審判之用，并且配備了法官服、律師袍及法錘等裝備，設(shè)置“審判人員”、“當(dāng)事人”、“人”及“證人”席等。整個(gè)審判過程嚴(yán)格按法定程序和要求進(jìn)行，由學(xué)生承擔(dān)法官、辯護(hù)人、證人、書記員等職能，組織法庭審判、出示證據(jù)，詢問證人、進(jìn)行辯論。指導(dǎo)教師應(yīng)認(rèn)真觀察，及時(shí)記錄庭審過程中出現(xiàn)的問題，包括程序是否遺漏或錯(cuò)亂、法律語言是否規(guī)范、法律知識(shí)是否運(yùn)用準(zhǔn)確、辯論邏輯是否清晰等。
2.4 模擬審判結(jié)束后的總結(jié)
按照上述畢業(yè)論文的改革模式，要求法學(xué)本科畢業(yè)生必須具備以下能力：第一，運(yùn)用法學(xué)專業(yè)知識(shí)，分析解決司法實(shí)踐中的實(shí)際問題；第二，熟悉司法審判技能，完成法律職業(yè)角色的扮演；第三，分析總結(jié)法律實(shí)踐中存在的問題，并上升到一定的理論高度進(jìn)行研究。這些能力的培養(yǎng)絕不能靠畢業(yè)生最后一個(gè)學(xué)期短短幾個(gè)月的時(shí)間準(zhǔn)備一蹴而就，而是要將完成畢業(yè)論文所需能力的培養(yǎng)進(jìn)行“前伸”，拓展并延伸到整個(gè)法學(xué)本科教育培養(yǎng)過程中，與日常教學(xué)（教學(xué)計(jì)劃、課程設(shè)置、教案、課程論文、學(xué)年論文、課堂案例討論、模擬法庭、社會(huì)實(shí)踐、法律援助等等）相協(xié)調(diào)，并融入其中。我院開展的本科畢業(yè)論文設(shè)計(jì)中增設(shè)模擬法庭演示考核的實(shí)踐環(huán)節(jié)的改革模式，就是希望通過模擬法庭這種跨越理論與實(shí)踐的教學(xué)方式，檢驗(yàn)學(xué)生是否具備了實(shí)用型法律人才的素質(zhì)。按照這一畢業(yè)論文的改革模式，不僅對(duì)學(xué)生提出了較高的要求，而且作為考核的教師來說也是一個(gè)挑戰(zhàn)，教師需要協(xié)助學(xué)生依次解決以下這些問題。第一，如何選取典型案例。社會(huì)糾紛層出不窮，民事、商事、行政、刑事等案件不斷涌現(xiàn)，然而何種案件適合學(xué)生進(jìn)行模擬法庭的設(shè)計(jì)和再創(chuàng)造，適合學(xué)生編寫各種證據(jù)材料和法律文書，值得考量。第二，如何避免模擬法庭設(shè)計(jì)及畢業(yè)論文流于形式。盡管要求每個(gè)學(xué)生必須在模擬法庭的特定情境中，身臨其境地進(jìn)行演示，但個(gè)別學(xué)生草率應(yīng)付的情況很難避免，如何要求學(xué)生提高認(rèn)識(shí)，并認(rèn)識(shí)到實(shí)踐的重要性。第三，如何使學(xué)生能夠更好地創(chuàng)新。創(chuàng)新是學(xué)術(shù)的價(jià)值和生命所系。學(xué)生的認(rèn)知水平所限，學(xué)生獨(dú)立思考的空間有限，如何通過教師有限時(shí)間的指導(dǎo)來提高學(xué)生的學(xué)術(shù)水平。為此，筆者將以本人承擔(dān)的模擬法庭實(shí)踐課程為視角，來具體探討如何解決上述問題，更好培養(yǎng)法學(xué)本科生撰寫論文的能力。
在模擬法庭的實(shí)踐課程中，學(xué)生成為了課堂的主角，承擔(dān)了某一特定身份的法律職業(yè)人（法官、檢察官或律師）的責(zé)任，需要將其掌握的法學(xué)理論知識(shí)綜合運(yùn)用于具體案件中。這一教學(xué)方法有利于全面提升學(xué)生的法律知識(shí)、實(shí)踐技能以及職業(yè)道德的培養(yǎng)。以本人承擔(dān)的民事訴訟法學(xué)課程而言，其教學(xué)內(nèi)容主要是進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的步驟和方法，具有內(nèi)容瑣碎復(fù)雜、實(shí)踐性強(qiáng)的特點(diǎn)。這決定了民事訴訟法學(xué)課程中必須設(shè)置模擬法庭的教學(xué)環(huán)節(jié)，通過學(xué)生親臨其境地參加法庭審判過程，感受訴訟的環(huán)節(jié)及規(guī)則，遠(yuǎn)比教師在課堂中的單純講授要生動(dòng)得多、形象得多。
第一階段，讓學(xué)生熟練掌握民事審判的法律法規(guī)及基本程序步驟；第二階段，引導(dǎo)學(xué)生像法官、檢察官、律師等法律職業(yè)人那樣去思考，培養(yǎng)其法律實(shí)踐應(yīng)用能力，包括如何分析案情、收集和運(yùn)用證據(jù)、適用法律規(guī)定、制作法律文書、進(jìn)行法庭辯論等；第三階段，提升學(xué)生的法律職業(yè)素養(yǎng)，通過模擬案件的審判讓學(xué)生產(chǎn)生對(duì)法律的興趣及對(duì)法律職業(yè)的認(rèn)同感，進(jìn)而轉(zhuǎn)化為對(duì)法律的尊重和信仰，并將這種感受自覺演化到未來的職業(yè)生涯中。選擇模擬案例社會(huì)糾紛眾多，案件難易程度不同，教師必須考量哪些案件適合學(xué)生進(jìn)行模擬法庭，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)由教師指定案件逐步演變?yōu)閷W(xué)生自己選擇案例進(jìn)行模擬審判的過程。因此，教師在指定案例時(shí)應(yīng)綜合考慮以下因素：一要緊扣課程內(nèi)容，設(shè)置模擬法庭的教學(xué)環(huán)節(jié)是為課程教學(xué)服務(wù)的，希望學(xué)生通過模擬法庭加深對(duì)法學(xué)理論知識(shí)的理解，因?yàn)榘咐倪x擇必須與課程內(nèi)容有銜接，并在一定程度上對(duì)專業(yè)課程進(jìn)行理論上的延伸和拓展；二要難易程度適中，簡(jiǎn)單的案例會(huì)讓學(xué)生覺得容易，無法激起學(xué)習(xí)討論的興趣，而過難的案例會(huì)讓學(xué)生無所適從，打擊到學(xué)生的積極性。此時(shí)，指導(dǎo)教師要掌握好“度”，合適的案例應(yīng)該是能讓學(xué)生經(jīng)過認(rèn)真地思考和分析后，運(yùn)用所學(xué)的法學(xué)專業(yè)知識(shí)解決案例中存在的法律問題，同時(shí)調(diào)動(dòng)學(xué)生的思維積極性，去觸類旁通地整合運(yùn)用其他的相關(guān)知識(shí)；三要預(yù)留爭(zhēng)議的空間，案例中的爭(zhēng)議問題往往會(huì)激發(fā)學(xué)生的討論興趣，為學(xué)生提供辯證分析問題的空間，激活學(xué)生的學(xué)術(shù)創(chuàng)新精神；四要貼近學(xué)生的生活，盡量選擇他們生活中熟悉的案例，增加其學(xué)習(xí)興趣?；谏鲜鲆蛩氐目紤]，筆者的民事法學(xué)課堂的模擬法庭案例選擇了“學(xué)生溺水死亡的民事侵權(quán)損害賠償糾紛”一案。一方面，案件當(dāng)事人角色扮演涉及學(xué)生、家長(zhǎng)、學(xué)校等多方，案情貼近學(xué)生的校園生活，容易找到共同語言；另一方面，考慮到大二學(xué)生已掌握的法律知識(shí)，該案涉及的人身損害賠償方面的法律規(guī)定是學(xué)生能夠通過查找資料找到和掌握的法律依據(jù)。
組織模擬審判模擬法庭作為一個(gè)教學(xué)環(huán)節(jié)，應(yīng)該有組織、有步驟地進(jìn)行。按照模擬法庭的審判規(guī)律，一般可分為以下幾個(gè)階段：（1）分派角色。指導(dǎo)教師應(yīng)先對(duì)學(xué)生介紹模擬案例的案情，但要注意對(duì)一些細(xì)節(jié)交代不必過于詳細(xì)，提供給學(xué)生一些可以發(fā)揮的空間。學(xué)生在了解案情的基礎(chǔ)上，自愿報(bào)名選取模擬角色。當(dāng)然，教師可以根據(jù)學(xué)生的特長(zhǎng)并征詢其意見后，做一些適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。分派角色完成后，可將學(xué)生分為不同的模擬法庭角色組，如法官審判組、原告與律師組、被告與律師組、書記員等其他訴訟參與人組等，便于學(xué)生進(jìn)行集體討論。教師可對(duì)每一組學(xué)生下達(dá)具體的任務(wù)，讓其分頭進(jìn)行準(zhǔn)備。（2）開庭前的準(zhǔn)備工作。為了使學(xué)生了解并熟悉庭審程序，可組織學(xué)生觀看法庭民事審判的教學(xué)視頻資料。在觀看過程中，教師應(yīng)詳細(xì)介紹整個(gè)庭審流程，如開庭前的準(zhǔn)備程序、法庭調(diào)查階段、法庭辯論階段、法院宣判階段等，以及每一階段應(yīng)完成的任務(wù)。同時(shí)，給予學(xué)生搜集資料、討論問題的時(shí)間，教師此時(shí)只需做一個(gè)旁聽者，不應(yīng)主動(dòng)提供意見，但可以給予指導(dǎo)性意見，啟發(fā)學(xué)生自己去尋找解決問題的（3）開庭審理。為使模擬法庭的效果貼近真實(shí)的法庭審判，筆者所任職的法學(xué)院專門改裝了一間教室作為模擬法庭，供學(xué)生模擬審判之用，并且配備了法官服、律師袍及法錘等裝備，設(shè)置“審判人員”、“當(dāng)事人”、“人”及“證人”席等。整個(gè)審判過程嚴(yán)格按法定程序和要求進(jìn)行，由學(xué)生承擔(dān)法官、辯護(hù)人、證人、書記員等職能，組織法庭審判、出示證據(jù)，詢問證人、進(jìn)行辯論。指導(dǎo)教師應(yīng)認(rèn)真觀察，及時(shí)記錄庭審過程中出現(xiàn)的問題，包括程序是否遺漏或錯(cuò)亂、法律語言是否規(guī)范、法律知識(shí)是否運(yùn)用準(zhǔn)確、辯論邏輯是否清晰等。模擬審判結(jié)束后的總結(jié)模擬法庭審判的完成，并不意味著教學(xué)工作的結(jié)束。指導(dǎo)教師應(yīng)組織學(xué)生進(jìn)行庭審后的總結(jié)，讓參加模擬法庭的學(xué)生對(duì)自己的表現(xiàn)發(fā)表意見，特別是案件事實(shí)的認(rèn)定、證據(jù)的確定、法律文書的擬定、適用法律等方面展開討論。在學(xué)生發(fā)言的基礎(chǔ)上，指導(dǎo)教師可結(jié)合模擬法庭的表現(xiàn)進(jìn)行全方位點(diǎn)評(píng)，如案件的事實(shí)是否調(diào)查清楚、證據(jù)是否確實(shí)充分、庭審程序是否按順序進(jìn)行、法庭辯論是否有理有據(jù)、運(yùn)用法律是否準(zhǔn)確得當(dāng)?shù)鹊?。通過肯定教學(xué)成果、解決疑問以及指出不足，啟發(fā)學(xué)生更深入地學(xué)習(xí)、研究法律知識(shí)，提升法律實(shí)踐技能，具備現(xiàn)代法律人才素質(zhì)。以上是筆者針對(duì)日常教學(xué)中承擔(dān)的模擬法庭實(shí)踐課程的教學(xué)情況進(jìn)行的總結(jié)，希望能將模擬法庭這一實(shí)踐教學(xué)方式規(guī)范化、制度化，成為法學(xué)專業(yè)教學(xué)環(huán)節(jié)中一種常態(tài)教學(xué)方式，注入法學(xué)本學(xué)專業(yè)的四年教學(xué)日程中，最終實(shí)現(xiàn)對(duì)法學(xué)本科畢業(yè)生完成畢業(yè)論文所需能力的“前伸性”培養(yǎng)。
作者：李棠潔 單位：武漢東湖學(xué)院
如果一民事行為因另一民事行為之無效而當(dāng)然無效，學(xué)理上認(rèn)為該民事行為以另一民事行為為原因，稱有因行為；反之，如果一民事行為不因其他民事行為之無效而當(dāng)然無效，學(xué)理上認(rèn)為該民事行為不以其他民事行為為原因，稱無因行為。
民事行為的法律效果由法律規(guī)定。大多數(shù)民事行為都是有因行為。法律規(guī)定無因行為的目的是保護(hù)交易安全。在民事行為的無因性問題上，學(xué)術(shù)界分歧很大?，F(xiàn)以物權(quán)行為、授權(quán)行為和票據(jù)行為為例作一探討。
（一）物權(quán)行為的無因性問題
臺(tái)灣學(xué)者王澤鑒先生在《物權(quán)行為無因性理論之檢討》一文中認(rèn)為：“在臺(tái)灣地區(qū)，物權(quán)行為與債權(quán)行為分離，獨(dú)立存在，但通說多方設(shè)法使物權(quán)行為之效力系屬于債權(quán)行為，使物權(quán)行為成為有因性，此就邏輯言，顯然欠缺一貫性，蓋既承認(rèn)物權(quán)行為之獨(dú)立性，自不能使其與債權(quán)行為同一命運(yùn)，但由此可知，物權(quán)行為是否有獨(dú)立存在價(jià)值，殊有疑問。債權(quán)行為與物權(quán)行為在概念上加以區(qū)別，系法學(xué)上一大成就，并符合當(dāng)事人之價(jià)值，如就買賣而言，當(dāng)事人除有成立債之關(guān)系之意思，尚有移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)之意思，此在標(biāo)的物所有權(quán)非即時(shí)移轉(zhuǎn)之情形，特為顯著。然而，此種移轉(zhuǎn)所有權(quán)之意思，似不必加以獨(dú)立化，使其成為獨(dú)立之物權(quán)行為，在理論上盡可將其納入債權(quán)契約之意思表示中，同時(shí)表示之。其他贈(zèng)與、互易、設(shè)定擔(dān)保之等皆可如是?！?/p>
王先生一方面認(rèn)為：“通說多方設(shè)法使物權(quán)行為之效力系屬于債權(quán)行為，使物權(quán)行為成為有因性，此就邏輯言，顯然欠缺一貫性?！绷硪环矫嬗终J(rèn)為：“此種移轉(zhuǎn)所有權(quán)之意思，似不必加以獨(dú)立化，使其成為獨(dú)立之物權(quán)行為，在理論上盡可能將其納入債權(quán)契約之意思表示中，同時(shí)表示之?！?/p>
王先生的觀點(diǎn)是自相矛盾的。王先生的邏輯其實(shí)是：物權(quán)行為概念的提出，是法學(xué)上的一大成就。承認(rèn)物權(quán)行為，就應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，就應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的無因性。但物權(quán)行為一旦無因，又有不妥。
梁慧星先生在《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》一文中認(rèn)為：“既承認(rèn)有物權(quán)行為概念，就應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性。在承認(rèn)物權(quán)行為獨(dú)立性后，就應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的無因性。”梁先生在文中對(duì)物權(quán)行為無因性理論也持異議，認(rèn)為：“這一理論，捏造了獨(dú)立于債權(quán)行為之外的物權(quán)行為?！薄澳欠N認(rèn)為我國(guó)民法有獨(dú)立物權(quán)行為的觀點(diǎn)，不符合現(xiàn)行立法規(guī)定精神，且與法律發(fā)展潮流相悖，是不足取的?！绷合壬谖闹蟹穸恕蔼?dú)立于債權(quán)行為之外的物權(quán)行為”，但沒有否定物權(quán)行為這一概念本身。這樣，梁先生的邏輯其實(shí)也有矛盾之處。
孫憲忠先生在《物權(quán)行為理論探源及其意義》一文中指出，德國(guó)民法的物權(quán)行為理論包含“分離原則”和“抽象原則”：
“（1）‘分離原則’（Trennungsprinzip）。該原則的意義是，德國(guó)法將權(quán)利主體移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的交付義務(wù)的法律行為（一般為債法上的契約或稱之為合同）與其完成物權(quán)的各種變動(dòng)的行為作為兩個(gè)法律行為，而不是一個(gè)法律行為；前者為原因行為，后者為物權(quán)行為。因?yàn)檫@兩個(gè)行為各自有其獨(dú)立的意思表示和成立方式，因此他們是分離的兩個(gè)不同的法律事實(shí)。依此分離原則，德國(guó)民法實(shí)現(xiàn)了物權(quán)法與債權(quán)法及其他民法制度在法學(xué)理論上的徹底的明確的劃分，因?yàn)槲餀?quán)從此有了自己獨(dú)特的設(shè)立、變更和終止的法律根據(jù)，即‘合意Einigung’。”
“（2）‘抽象原則’（Abstraktionsprinzip）。抽象原則的意義，指物權(quán)行為在其效力和結(jié)果上不依賴其原因行為而獨(dú)立成立，即原因行為的無效或者撤銷不能導(dǎo)致物的履行行為的當(dāng)然無效和撤銷。這就是說，物的履行的效力已經(jīng)從債務(wù)關(guān)系的效力中被‘抽象’出來。抽象原則是依據(jù)分離原則進(jìn)行推理的必然結(jié)果，因物的履行根基于物的合意，而不是根基于原因行為（如債的合同），所以物的履行行為是物的合意的結(jié)果，而不是原因行為的結(jié)果。故物的履行行為（比如動(dòng)產(chǎn)的交付）的效力只與物的合意成因果關(guān)系。根據(jù)抽象原則，當(dāng)原因行為被撤銷時(shí)（比如一個(gè)買賣合同被宣布無效時(shí)），依此原因行為所為的物的履行行為（比如出賣人將標(biāo)的物交付給買受人的行為）卻不能當(dāng)然無效，因?yàn)楫?dāng)事人之間的物的合意并未失效，物的取得人因此而取得之物權(quán)不能隨之而撤銷?！?/p>
孫先生明確提出：“抽象原則是依據(jù)分離原則進(jìn)行推理的必然結(jié)果”。這就是說，承認(rèn)物權(quán)行為，必然承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立。孫先生是肯定物權(quán)行為無因性理論的，但同時(shí)也認(rèn)為“反對(duì)物權(quán)行為理論的意見在很多情況下也是有充分理由的，所以德國(guó)法院在司法時(shí)一方面堅(jiān)持物權(quán)行為理論原則即抽象原則，一方面又在物權(quán)的設(shè)立及轉(zhuǎn)移中發(fā)現(xiàn)原因行為有瑕疵時(shí)，經(jīng)常使用民法典總則編中關(guān)于法律行為的規(guī)范來對(duì)物權(quán)行為進(jìn)行制約。這些常用的規(guī)范主要是影響法律行為效力的如關(guān)于詐欺或乘人之危的規(guī)定，以及‘誠(chéng)實(shí)信用’‘違背善良風(fēng)俗’等民法基本原則，以此既否定原因行為又否定物權(quán)契約的效力，依此而補(bǔ)正物權(quán)行為理論的不足?！?/p>
從以上引文可以知道，兩種觀點(diǎn)，無論贊成還是反對(duì)物權(quán)行為無因性理論，實(shí)際上都主張，承認(rèn)物權(quán)行為，就是承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，而承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，也就是承認(rèn)物權(quán)行為的無因性。其中，反對(duì)物權(quán)行為無因性理論的觀點(diǎn)，并沒有否定物權(quán)行為概念，因此，這一觀點(diǎn)并不徹底。而贊成物權(quán)行為無因性理論的觀點(diǎn)，也認(rèn)為應(yīng)該根據(jù)原因行為制約物權(quán)行為，因此，這一觀點(diǎn)也不徹底。造成這些矛盾的原因，在于對(duì)民事行為的獨(dú)立性的誤解。
物權(quán)行為的概念是薩維尼提出的。薩氏的物權(quán)行為指買賣契約之履約行為，即交付。履約行為和訂約行為即債權(quán)行為是不同的概念。因此，物權(quán)行為是客觀存在的。薩維尼提出物權(quán)行為概念是他對(duì)法學(xué)的一大貢獻(xiàn)。然而，薩氏在提出物權(quán)行為概念的同時(shí)，又認(rèn)為物權(quán)行為的存在意味著物權(quán)行為的獨(dú)立，即“分離原則”必然導(dǎo)致“抽象原則”，這就缺乏根據(jù)了。
什么是民事行為的獨(dú)立？獨(dú)立應(yīng)解釋為不依賴。民事行為是民事意志的外在表現(xiàn)。如果存在兩個(gè)民事意志，各有其不同的外在表現(xiàn)，則存在兩個(gè)民事行為。如果存在兩個(gè)民事行為，其中一個(gè)民事行為之有效與否不取決與另一個(gè)民事行為之有效與否，即不因另一個(gè)民事行為之無效而當(dāng)然無效，則該民事行為獨(dú)立于另一個(gè)民事行為。
可見，討論民事行為的獨(dú)立問題，有一個(gè)前提，即必須存在兩個(gè)以上的民事行為。僅有一個(gè)民事行為，不會(huì)發(fā)生民事行為的獨(dú)立問題。民事行為發(fā)生獨(dú)立問題，意味著民事行為的存在和民事行為的獨(dú)立是不同的概念。因此，存在兩個(gè)民事行為，并不等于兩個(gè)民事行為獨(dú)立存在。如果其中一個(gè)民事行為因另一個(gè)民事行為之無效而當(dāng)然無效，則該民事行為不獨(dú)立于另一個(gè)民事行為。簡(jiǎn)言之，獨(dú)立意味著存在，但存在未必獨(dú)立。因存在兩個(gè)民事行為即認(rèn)為其中一個(gè)必然獨(dú)立與另一個(gè)，是對(duì)民事行為獨(dú)立性的誤解。
因此，物權(quán)行為的存在不等于物權(quán)行為的獨(dú)立存在。物權(quán)行為的存在表示物權(quán)行為是某民事意志的完整的外在表現(xiàn)，不是其他行為即債權(quán)行為的組成部分。物權(quán)行為的獨(dú)立存在表示物權(quán)行為不因債權(quán)行為之無效而當(dāng)然無效。物權(quán)行為的存在是因?yàn)槁募s行為和訂約行為是不同的行為。物權(quán)行為是否獨(dú)立存在，則由法律根據(jù)需要規(guī)定，而不能從物權(quán)行為概念本身推演出來。
可見，民事行為的獨(dú)立是由于民事行為的無因。民事行為的獨(dú)立性就是民事行為的無因性。承認(rèn)物權(quán)行為與否認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性之間沒有矛盾，與否認(rèn)物權(quán)行為的無因性之間也沒有矛盾。因此，反對(duì)物權(quán)行為無因性的觀點(diǎn)完全可以承認(rèn)物權(quán)行為。同樣，承認(rèn)物權(quán)行為的觀點(diǎn)也完全可以承認(rèn)物權(quán)行為的有因性，而沒有必要一方面主張承認(rèn)物權(quán)行為就是承認(rèn)物權(quán)行為的無因性，一方面又主張應(yīng)根據(jù)原因行為制約物權(quán)行為。
從物權(quán)行為的存在推出物權(quán)行為的獨(dú)立即無因，是薩維尼物權(quán)行為理論的邏輯錯(cuò)誤。在這一錯(cuò)誤推論的基礎(chǔ)上，薩氏認(rèn)為，為保護(hù)出賣人的利益，在原因行為被撤銷后，喪失物之所有權(quán)之出賣人，可以買受人不當(dāng)?shù)美?qǐng)求返還；換句話說，在出賣人和買受人之間，形成了新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。然而，在這一債權(quán)債務(wù)關(guān)系中，出賣人只是債權(quán)人，不是標(biāo)的物的物權(quán)人，不能直接支配標(biāo)的物，處于不利地位；而買受人則是標(biāo)的物的物權(quán)人，可直接支配標(biāo)的物，處于有利地位。薩維尼的物權(quán)行為理論損害了出賣人的利益，導(dǎo)致了買賣雙方的不公平。
梁慧星先生指出：“由薩維尼所創(chuàng)物權(quán)行為概念及無因性理論，由1896年德國(guó)民法典采為基本原則，經(jīng)過了將近一個(gè)世紀(jì)的實(shí)踐檢驗(yàn)，其優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)經(jīng)過長(zhǎng)期爭(zhēng)論，已暴露無遺。”事實(shí)的確如此。今天應(yīng)該批判地繼承薩維尼的物權(quán)行為理論。一方面，由于物權(quán)行為和債權(quán)行為確實(shí)是不同的行為，應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的客觀存在，不能認(rèn)為物權(quán)變動(dòng)是債權(quán)行為的當(dāng)然結(jié)果。另一方面，由于物權(quán)行為最終由債權(quán)行為所派生，而并非“物的履行行為是物的合意的結(jié)果，而不是原因行為的結(jié)果”，應(yīng)該規(guī)定物權(quán)行為有因。不能否定債權(quán)行為和物權(quán)行為的派生和被派生關(guān)系，也沒有必要提出“物權(quán)行為無因性之相對(duì)化”。法律可通過善意取得制度，保護(hù)物之善意取得人之利益。
《民法通則》第72條規(guī)定：“按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！睋?jù)此，在我國(guó)，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為和訂約行為是不同的行為?？梢哉J(rèn)為，我國(guó)民法雖然沒有物權(quán)行為這一概念，實(shí)際上承認(rèn)了不同于債權(quán)行為的物權(quán)行為。
順便指出，在民法學(xué)理論中，對(duì)行為獨(dú)立性的理解并不一致，如對(duì)所謂主行為和從行為，獨(dú)立行為和補(bǔ)助行為的界定。
通說認(rèn)為：“以法律行為之相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，分為主行為和從行為，主行為，指不以他行為之存在為其存在前提的法律行為。從行為，指以他行為之存在為其存在前提的法律行為。區(qū)別之意義在于，從行為之命運(yùn)附隨于主行為，即主行為無效或消滅，從行為亦應(yīng)隨之無效或消滅?！蓖ǔ７Q主債行為為主行為，擔(dān)保行為為從行為。
引文所謂法律行為間之主從關(guān)系，其實(shí)是指行為間之原因關(guān)系。但法律行為另有有因行為和無因行為之分，區(qū)分根據(jù)也是原因關(guān)系。這樣，從行為和有因行為如何區(qū)分呢？實(shí)際上，主債行為和擔(dān)保行為之間是一種服務(wù)關(guān)系。服務(wù)行為的宗旨，就是實(shí)現(xiàn)受服務(wù)行為的宗旨。受服務(wù)行為之宗旨一旦實(shí)現(xiàn)，服務(wù)行為之效力消滅。
通說認(rèn)為：“以法律行為是否有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，分為獨(dú)立行為與補(bǔ)助行為。獨(dú)立行為，指有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的法律行為。補(bǔ)助行為，指不具備獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的法律行為。一般法律行為，均為獨(dú)立行為。補(bǔ)助行為，如法定人對(duì)限制行為能力人行為之同意?！庇袑W(xué)者也稱須補(bǔ)助之“行為”為“獨(dú)立行為”：“補(bǔ)助行為僅為獨(dú)立行為生效之條件，自身無獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容；而受其補(bǔ)助之獨(dú)立行為于未有補(bǔ)助行為之前，不生效?！薄拜o助行為只不過是獨(dú)立行為生效的條件，自身沒有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而受其輔助的獨(dú)立行為在沒有輔助行為之前不生效?！?/p>
作為獨(dú)立行為的相對(duì)概念，補(bǔ)助行為當(dāng)然是非獨(dú)立行為了。但行為的獨(dú)立性是指行為之效力不依賴于他行為之效力，不應(yīng)另作解釋，如是否有所謂“獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容”。在限制行為能力人“行為”之效力與補(bǔ)助行為之效力之間，不是前者決定了后者，而是后者決定了前者。補(bǔ)助行為無疑具有獨(dú)立性。一般法律行為和補(bǔ)助行為均為獨(dú)立行為。民法學(xué)討論的行為都是法律意義上的行為。須補(bǔ)助之“行為”在補(bǔ)助之前，連“行為”都算不上，遑論獨(dú)立行為。此類“行為”可稱待補(bǔ)行為，即補(bǔ)助后始成行為。
（二）授權(quán)行為的無因性問題
在法學(xué)史上，曾被認(rèn)為系基于委任、雇傭、合伙、承攬等契約而發(fā)生，權(quán)之授予只是這些契約的外部關(guān)系。1958年第42屆德國(guó)法學(xué)家年會(huì)上，HansDolle教授在其著名演講《法學(xué)上之發(fā)現(xiàn)》中指出：“Jhering首先闡明權(quán)與委任的區(qū)別，Laband則強(qiáng)調(diào)此二個(gè)法律現(xiàn)象彼此間的獨(dú)立性?！盚ansDolle教授在演講中，把Laband的理論置于法學(xué)上各發(fā)現(xiàn)之首。學(xué)術(shù)界稱Laband的理論為“法學(xué)上的一大發(fā)現(xiàn)”。然而，對(duì)Laband的理論的這一評(píng)述是不確切的。
HansDolle教授在文中指出：“我所指的是Laband于1866年在《商事法雜志》上發(fā)表的論文中所論述的‘權(quán)授予及其基礎(chǔ)關(guān)系之區(qū)別’。簡(jiǎn)言之，也就是權(quán)授予及委任的區(qū)別。”
需要指出，發(fā)現(xiàn)授權(quán)行為和委任的區(qū)別，與“發(fā)現(xiàn)”授權(quán)行為和委任“彼此間的獨(dú)立性”，是兩件完全不同的事情。實(shí)際上，后者是不可能“發(fā)現(xiàn)”的。民事行為的效力由法律規(guī)定。因此，如果存在委任之契約行為和授權(quán)行為兩個(gè)行為，授權(quán)行為是否獨(dú)立于委任行為，只能由法律規(guī)定，而不可能被法學(xué)家“發(fā)現(xiàn)”。換言之，授權(quán)行為的獨(dú)立性問題是一個(gè)價(jià)值問題，不是一個(gè)事實(shí)問題。在法律對(duì)授權(quán)行為作出規(guī)定以前，關(guān)于授權(quán)行為的性質(zhì)，正確的表述可以是：授權(quán)行為是否應(yīng)該獨(dú)立？而不能是：授權(quán)行為是不是獨(dú)立行為？
民法學(xué)界現(xiàn)在普遍認(rèn)為授權(quán)行為是獨(dú)立行為，但民法學(xué)界卻爭(zhēng)論授權(quán)行為有因還是無因。這是由于對(duì)民事行為的獨(dú)立性存在誤解。如果授權(quán)行為是獨(dú)立行為，這是由于法律規(guī)定授權(quán)行為無因，因此不再存在授權(quán)行為可能有因的問題。授權(quán)行為之所以可以發(fā)生有因無因的爭(zhēng)論，是由于授權(quán)行為的效力必須由法律規(guī)定，法律既可規(guī)定其有因，也可規(guī)定其無因；換句話說，法律既可規(guī)定其不獨(dú)立，也可規(guī)定其獨(dú)立。
之基礎(chǔ)契約又稱之基本法律關(guān)系。通說認(rèn)為，授權(quán)行為是單方法律行為，不是基本法律關(guān)系的外部效力。但授權(quán)行為常伴有基本法律關(guān)系，這樣就發(fā)生了所謂授權(quán)行為的無因性問題：當(dāng)基本法律關(guān)系不成立、無效、撤銷或終止時(shí)，授權(quán)行為是否有效？對(duì)此，學(xué)者們有絕對(duì)無因、相對(duì)無因、絕對(duì)有因、相對(duì)有因等多種答案，一些法典的規(guī)定也不相同。
之基本法律關(guān)系和關(guān)系是兩個(gè)法律關(guān)系，前者不包含后者。發(fā)生基本法律關(guān)系的合同通常不包含授權(quán)條款，但也可以包含授權(quán)條款。包含授權(quán)條款的合同應(yīng)具有相當(dāng)于授權(quán)證書的效力。在此類合同中，授權(quán)行為構(gòu)成要件不變，仍是單方行為。
所謂授權(quán)行為有效，指行為人可在所授權(quán)限內(nèi)為行為。而所謂行為人可在所授權(quán)限內(nèi)為行為，指該行為之法律效果由本人承擔(dān)。因此，授權(quán)行為之是否有效的問題，最終歸結(jié)為由誰承擔(dān)所授權(quán)限內(nèi)法律行為的法律效果問題。
為保護(hù)相對(duì)人利益，行為如符合民事法律行為要件，該行為作為民事法律行為有效。因此，所謂授權(quán)行為之有因無因問題，其實(shí)是在相對(duì)人無過錯(cuò)的情況下，本人和行為人誰承擔(dān)行為效果的問題。是被人、人和相對(duì)人三方關(guān)系，三方法律地位平等。第三人在無過錯(cuò)的情況下，而與行為人為法律行為，總是由于有正當(dāng)理由相信行為人已獲本人授權(quán)。為保護(hù)相對(duì)人利益，應(yīng)由被人承擔(dān)法律效果。因此，授權(quán)行為應(yīng)是絕對(duì)無因。
作一小結(jié)：兩種法律關(guān)系的存在，是發(fā)生兩種法律關(guān)系的獨(dú)立性問題的原因，不是兩種法律關(guān)系的獨(dú)立的原因。授權(quán)關(guān)系不同于基本法律關(guān)系。這是授權(quán)行為無因性問題發(fā)生的原因，不是授權(quán)行為應(yīng)該無因的原因。授權(quán)行為應(yīng)該絕對(duì)無因的原因是保護(hù)相對(duì)人利益。
（三）票據(jù)行為的無因性問題
在票據(jù)理論中，對(duì)票據(jù)行為的獨(dú)立性也存在誤解。通說認(rèn)為，票據(jù)行為的無因性和獨(dú)立性有不同的含義：票據(jù)行為的無因性指票據(jù)行為的效力獨(dú)立于原因關(guān)系。票據(jù)行為的獨(dú)立性指同一票據(jù)上各票據(jù)行為的效力相互獨(dú)立。
這種區(qū)分缺少根據(jù)。民事行為之所以獨(dú)立，就是由于該民事行為無因。因此，票據(jù)行為的獨(dú)立性只能是票據(jù)行為的無因性。所謂票據(jù)行為的無因性，指法律規(guī)定票據(jù)行為不因原因行為無效而當(dāng)然無效。票據(jù)行為包括基本票據(jù)行為和附屬票據(jù)行為，票據(jù)行為的無因性應(yīng)該包括兩個(gè)內(nèi)容：（1）票據(jù)行為的效力獨(dú)立于票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系；（2）各票據(jù)行為的效力相互獨(dú)立。前者是票據(jù)行為的原始無因性，后者是票據(jù)行為的相互無因性。不能僅稱票據(jù)行為的原始無因性為票據(jù)行為的無因性，而稱票據(jù)行為的相互無因性為票據(jù)行為的獨(dú)立性。
注釋：
原文載：《法學(xué)》1999年第11期。
王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第一冊(cè)，中國(guó)政法大學(xué)出版社版，第271－272頁。
梁慧星：《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》，載《法學(xué)研究》1989年第6期。
梁慧星：《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》，載《法學(xué)研究》1989年第6期。
孫憲忠：《物權(quán)行為理論探源及其意義》，載《法學(xué)研究》1996年第3期。
孫憲忠：《物權(quán)行為理論探源及其意義》，載《法學(xué)研究》1996年第3期。
梁慧星：《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》，載《法學(xué)研究》1989年第6期。
梁慧星：《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》，載《法學(xué)研究》1989年第6期。
王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第一冊(cè)，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第267頁。
梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年5月版，第184頁。
梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年5月版，第184頁。
梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年5月版，第184頁。
魏振瀛主編：《民法》，北京大學(xué)出版社2000年9月版，第140頁。
如果一民事行為因另一民事行為之無效而當(dāng)然無效，學(xué)理上認(rèn)為該民事行為以另一民事行為為原因，稱有因行為；反之，如果一民事行為不因其他民事行為之無效而當(dāng)然無效，學(xué)理上認(rèn)為該民事行為不以其他民事行為為原因，稱無因行為。
民事行為的法律效果由法律規(guī)定。大多數(shù)民事行為都是有因行為。法律規(guī)定無因行為的目的是保護(hù)交易安全。在民事行為的無因性問題上，學(xué)術(shù)界分歧很大?，F(xiàn)以物權(quán)行為、授權(quán)行為和票據(jù)行為為例作一探討。
（一）物權(quán)行為的無因性問題
臺(tái)灣學(xué)者王澤鑒先生在《物權(quán)行為無因性理論之檢討》一文中認(rèn)為：“在臺(tái)灣地區(qū)，物權(quán)行為與債權(quán)行為分離，獨(dú)立存在，但通說多方設(shè)法使物權(quán)行為之效力系屬于債權(quán)行為，使物權(quán)行為成為有因性，此就邏輯言，顯然欠缺一貫性，蓋既承認(rèn)物權(quán)行為之獨(dú)立性，自不能使其與債權(quán)行為同一命運(yùn)，但由此可知，物權(quán)行為是否有獨(dú)立存在價(jià)值，殊有疑問。債權(quán)行為與物權(quán)行為在概念上加以區(qū)別，系法學(xué)上一大成就，并符合當(dāng)事人之價(jià)值，如就買賣而言，當(dāng)事人除有成立債之關(guān)系之意思，尚有移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)之意思，此在標(biāo)的物所有權(quán)非即時(shí)移轉(zhuǎn)之情形，特為顯著。然而，此種移轉(zhuǎn)所有權(quán)之意思，似不必加以獨(dú)立化，使其成為獨(dú)立之物權(quán)行為，在理論上盡可將其納入債權(quán)契約之意思表示中，同時(shí)表示之。其他贈(zèng)與、互易、設(shè)定擔(dān)保之等皆可如是?！?/p>
王先生一方面認(rèn)為：“通說多方設(shè)法使物權(quán)行為之效力系屬于債權(quán)行為，使物權(quán)行為成為有因性，此就邏輯言，顯然欠缺一貫性?！绷硪环矫嬗终J(rèn)為：“此種移轉(zhuǎn)所有權(quán)之意思，似不必加以獨(dú)立化，使其成為獨(dú)立之物權(quán)行為，在理論上盡可能將其納入債權(quán)契約之意思表示中，同時(shí)表示之?！?/p>
王先生的觀點(diǎn)是自相矛盾的。王先生的邏輯其實(shí)是：物權(quán)行為概念的提出，是法學(xué)上的一大成就。承認(rèn)物權(quán)行為，就應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，就應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的無因性。但物權(quán)行為一旦無因，又有不妥。
梁慧星先生在《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》一文中認(rèn)為：“既承認(rèn)有物權(quán)行為概念，就應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性。在承認(rèn)物權(quán)行為獨(dú)立性后，就應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的無因性?！绷合壬谖闹袑?duì)物權(quán)行為無因性理論也持異議，認(rèn)為：“這一理論，捏造了獨(dú)立于債權(quán)行為之外的物權(quán)行為?！薄澳欠N認(rèn)為我國(guó)民法有獨(dú)立物權(quán)行為的觀點(diǎn)，不符合現(xiàn)行立法規(guī)定精神，且與法律發(fā)展潮流相悖，是不足取的?！绷合壬谖闹蟹穸恕蔼?dú)立于債權(quán)行為之外的物權(quán)行為”，但沒有否定物權(quán)行為這一概念本身。這樣，梁先生的邏輯其實(shí)也有矛盾之處。
孫憲忠先生在《物權(quán)行為理論探源及其意義》一文中指出，德國(guó)民法的物權(quán)行為理論包含“分離原則”和“抽象原則”：
“（1）‘分離原則’（Trennungsprinzip）。該原則的意義是，德國(guó)法將權(quán)利主體移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的交付義務(wù)的法律行為（一般為債法上的契約或稱之為合同）與其完成物權(quán)的各種變動(dòng)的行為作為兩個(gè)法律行為，而不是一個(gè)法律行為；前者為原因行為，后者為物權(quán)行為。因?yàn)檫@兩個(gè)行為各自有其獨(dú)立的意思表示和成立方式，因此他們是分離的兩個(gè)不同的法律事實(shí)。依此分離原則，德國(guó)民法實(shí)現(xiàn)了物權(quán)法與債權(quán)法及其他民法制度在法學(xué)理論上的徹底的明確的劃分，因?yàn)槲餀?quán)從此有了自己獨(dú)特的設(shè)立、變更和終止的法律根據(jù)，即‘合意Einigung’?！?/p>
“（2）‘抽象原則’（Abstraktionsprinzip）。抽象原則的意義，指物權(quán)行為在其效力和結(jié)果上不依賴其原因行為而獨(dú)立成立，即原因行為的無效或者撤銷不能導(dǎo)致物的履行行為的當(dāng)然無效和撤銷。這就是說，物的履行的效力已經(jīng)從債務(wù)關(guān)系的效力中被‘抽象’出來。抽象原則是依據(jù)分離原則進(jìn)行推理的必然結(jié)果，因物的履行根基于物的合意，而不是根基于原因行為（如債的合同），所以物的履行行為是物的合意的結(jié)果，而不是原因行為的結(jié)果。故物的履行行為（比如動(dòng)產(chǎn)的交付）的效力只與物的合意成因果關(guān)系。根據(jù)抽象原則，當(dāng)原因行為被撤銷時(shí)（比如一個(gè)買賣合同被宣布無效時(shí)），依此原因行為所為的物的履行行為（比如出賣人將標(biāo)的物交付給買受人的行為）卻不能當(dāng)然無效，因?yàn)楫?dāng)事人之間的物的合意并未失效，物的取得人因此而取得之物權(quán)不能隨之而撤銷?！?/p>
孫先生明確提出：“抽象原則是依據(jù)分離原則進(jìn)行推理的必然結(jié)果”。這就是說，承認(rèn)物權(quán)行為，必然承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立。孫先生是肯定物權(quán)行為無因性理論的，但同時(shí)也認(rèn)為“反對(duì)物權(quán)行為理論的意見在很多情況下也是有充分理由的，所以德國(guó)法院在司法時(shí)一方面堅(jiān)持物權(quán)行為理論原則即抽象原則，一方面又在物權(quán)的設(shè)立及轉(zhuǎn)移中發(fā)現(xiàn)原因行為有瑕疵時(shí)，經(jīng)常使用民法典總則編中關(guān)于法律行為的規(guī)范來對(duì)物權(quán)行為進(jìn)行制約。這些常用的規(guī)范主要是影響法律行為效力的如關(guān)于詐欺或乘人之危的規(guī)定，以及‘誠(chéng)實(shí)信用’‘違背善良風(fēng)俗’等民法基本原則，以此既否定原因行為又否定物權(quán)契約的效力，依此而補(bǔ)正物權(quán)行為理論的不足?！?/p>
從以上引文可以知道，兩種觀點(diǎn)，無論贊成還是反對(duì)物權(quán)行為無因性理論，實(shí)際上都主張，承認(rèn)物權(quán)行為，就是承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，而承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，也就是承認(rèn)物權(quán)行為的無因性。其中，反對(duì)物權(quán)行為無因性理論的觀點(diǎn)，并沒有否定物權(quán)行為概念，因此，這一觀點(diǎn)并不徹底。而贊成物權(quán)行為無因性理論的觀點(diǎn)，也認(rèn)為應(yīng)該根據(jù)原因行為制約物權(quán)行為，因此，這一觀點(diǎn)也不徹底。造成這些矛盾的原因，在于對(duì)民事行為的獨(dú)立性的誤解。
物權(quán)行為的概念是薩維尼提出的。薩氏的物權(quán)行為指買賣契約之履約行為，即交付。履約行為和訂約行為即債權(quán)行為是不同的概念。因此，物權(quán)行為是客觀存在的。薩維尼提出物權(quán)行為概念是他對(duì)法學(xué)的一大貢獻(xiàn)。然而，薩氏在提出物權(quán)行為概念的同時(shí)，又認(rèn)為物權(quán)行為的存在意味著物權(quán)行為的獨(dú)立，即“分離原則”必然導(dǎo)致“抽象原則”，這就缺乏根據(jù)了。
什么是民事行為的獨(dú)立？獨(dú)立應(yīng)解釋為不依賴。民事行為是民事意志的外在表現(xiàn)。如果存在兩個(gè)民事意志，各有其不同的外在表現(xiàn)，則存在兩個(gè)民事行為。如果存在兩個(gè)民事行為，其中一個(gè)民事行為之有效與否不取決與另一個(gè)民事行為之有效與否，即不因另一個(gè)民事行為之無效而當(dāng)然無效，則該民事行為獨(dú)立于另一個(gè)民事行為。
可見，討論民事行為的獨(dú)立問題，有一個(gè)前提，即必須存在兩個(gè)以上的民事行為。僅有一個(gè)民事行為，不會(huì)發(fā)生民事行為的獨(dú)立問題。民事行為發(fā)生獨(dú)立問題，意味著民事行為的存在和民事行為的獨(dú)立是不同的概念。因此，存在兩個(gè)民事行為，并不等于兩個(gè)民事行為獨(dú)立存在。如果其中一個(gè)民事行為因另一個(gè)民事行為之無效而當(dāng)然無效，則該民事行為不獨(dú)立于另一個(gè)民事行為。簡(jiǎn)言之，獨(dú)立意味著存在，但存在未必獨(dú)立。因存在兩個(gè)民事行為即認(rèn)為其中一個(gè)必然獨(dú)立與另一個(gè)，是對(duì)民事行為獨(dú)立性的誤解。
因此，物權(quán)行為的存在不等于物權(quán)行為的獨(dú)立存在。物權(quán)行為的存在表示物權(quán)行為是某民事意志的完整的外在表現(xiàn)，不是其他行為即債權(quán)行為的組成部分。物權(quán)行為的獨(dú)立存在表示物權(quán)行為不因債權(quán)行為之無效而當(dāng)然無效。物權(quán)行為的存在是因?yàn)槁募s行為和訂約行為是不同的行為。物權(quán)行為是否獨(dú)立存在，則由法律根據(jù)需要規(guī)定，而不能從物權(quán)行為概念本身推演出來。
可見，民事行為的獨(dú)立是由于民事行為的無因。民事行為的獨(dú)立性就是民事行為的無因性。承認(rèn)物權(quán)行為與否認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性之間沒有矛盾，與否認(rèn)物權(quán)行為的無因性之間也沒有矛盾。因此，反對(duì)物權(quán)行為無因性的觀點(diǎn)完全可以承認(rèn)物權(quán)行為。同樣，承認(rèn)物權(quán)行為的觀點(diǎn)也完全可以承認(rèn)物權(quán)行為的有因性，而沒有必要一方面主張承認(rèn)物權(quán)行為就是承認(rèn)物權(quán)行為的無因性，一方面又主張應(yīng)根據(jù)原因行為制約物權(quán)行為。
從物權(quán)行為的存在推出物權(quán)行為的獨(dú)立即無因，是薩維尼物權(quán)行為理論的邏輯錯(cuò)誤。在這一錯(cuò)誤推論的基礎(chǔ)上，薩氏認(rèn)為，為保護(hù)出賣人的利益，在原因行為被撤銷后，喪失物之所有權(quán)之出賣人，可以買受人不當(dāng)?shù)美?qǐng)求返還；換句話說，在出賣人和買受人之間，形成了新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。然而，在這一債權(quán)債務(wù)關(guān)系中，出賣人只是債權(quán)人，不是標(biāo)的物的物權(quán)人，不能直接支配標(biāo)的物，處于不利地位；而買受人則是標(biāo)的物的物權(quán)人，可直接支配標(biāo)的物，處于有利地位。薩維尼的物權(quán)行為理論損害了出賣人的利益，導(dǎo)致了買賣雙方的不公平。
梁慧星先生指出：“由薩維尼所創(chuàng)物權(quán)行為概念及無因性理論，由1896年德國(guó)民法典采為基本原則，經(jīng)過了將近一個(gè)世紀(jì)的實(shí)踐檢驗(yàn)，其優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)經(jīng)過長(zhǎng)期爭(zhēng)論，已暴露無遺?！笔聦?shí)的確如此。今天應(yīng)該批判地繼承薩維尼的物權(quán)行為理論。一方面，由于物權(quán)行為和債權(quán)行為確實(shí)是不同的行為，應(yīng)該承認(rèn)物權(quán)行為的客觀存在，不能認(rèn)為物權(quán)變動(dòng)是債權(quán)行為的當(dāng)然結(jié)果。另一方面，由于物權(quán)行為最終由債權(quán)行為所派生，而并非“物的履行行為是物的合意的結(jié)果，而不是原因行為的結(jié)果”，應(yīng)該規(guī)定物權(quán)行為有因。不能否定債權(quán)行為和物權(quán)行為的派生和被派生關(guān)系，也沒有必要提出“物權(quán)行為無因性之相對(duì)化”。法律可通過善意取得制度，保護(hù)物之善意取得人之利益。
《民法通則》第72條規(guī)定：“按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！睋?jù)此，在我國(guó)，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為和訂約行為是不同的行為?？梢哉J(rèn)為，我國(guó)民法雖然沒有物權(quán)行為這一概念，實(shí)際上承認(rèn)了不同于債權(quán)行為的物權(quán)行為。
順便指出，在民法學(xué)理論中，對(duì)行為獨(dú)立性的理解并不一致，如對(duì)所謂主行為和從行為，獨(dú)立行為和補(bǔ)助行為的界定。
通說認(rèn)為：“以法律行為之相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，分為主行為和從行為，主行為，指不以他行為之存在為其存在前提的法律行為。從行為，指以他行為之存在為其存在前提的法律行為。區(qū)別之意義在于，從行為之命運(yùn)附隨于主行為，即主行為無效或消滅，從行為亦應(yīng)隨之無效或消滅?！蓖ǔ７Q主債行為為主行為，擔(dān)保行為為從行為。
引文所謂法律行為間之主從關(guān)系，其實(shí)是指行為間之原因關(guān)系。但法律行為另有有因行為和無因行為之分，區(qū)分根據(jù)也是原因關(guān)系。這樣，從行為和有因行為如何區(qū)分呢？實(shí)際上，主債行為和擔(dān)保行為之間是一種服務(wù)關(guān)系。服務(wù)行為的宗旨，就是實(shí)現(xiàn)受服務(wù)行為的宗旨。受服務(wù)行為之宗旨一旦實(shí)現(xiàn)，服務(wù)行為之效力消滅。
通說認(rèn)為：“以法律行為是否有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，分為獨(dú)立行為與補(bǔ)助行為。獨(dú)立行為，指有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的法律行為。補(bǔ)助行為，指不具備獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的法律行為。一般法律行為，均為獨(dú)立行為。補(bǔ)助行為，如法定人對(duì)限制行為能力人行為之同意?！庇袑W(xué)者也稱須補(bǔ)助之“行為”為“獨(dú)立行為”：“補(bǔ)助行為僅為獨(dú)立行為生效之條件，自身無獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容；而受其補(bǔ)助之獨(dú)立行為于未有補(bǔ)助行為之前，不生效?！薄拜o助行為只不過是獨(dú)立行為生效的條件，自身沒有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而受其輔助的獨(dú)立行為在沒有輔助行為之前不生效。”
作為獨(dú)立行為的相對(duì)概念，補(bǔ)助行為當(dāng)然是非獨(dú)立行為了。但行為的獨(dú)立性是指行為之效力不依賴于他行為之效力，不應(yīng)另作解釋，如是否有所謂“獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容”。在限制行為能力人“行為”之效力與補(bǔ)助行為之效力之間，不是前者決定了后者，而是后者決定了前者。補(bǔ)助行為無疑具有獨(dú)立性。一般法律行為和補(bǔ)助行為均為獨(dú)立行為。民法學(xué)討論的行為都是法律意義上的行為。須補(bǔ)助之“行為”在補(bǔ)助之前，連“行為”都算不上，遑論獨(dú)立行為。此類“行為”可稱待補(bǔ)行為，即補(bǔ)助后始成行為。
（二）授權(quán)行為的無因性問題
在法學(xué)史上，曾被認(rèn)為系基于委任、雇傭、合伙、承攬等契約而發(fā)生，權(quán)之授予只是這些契約的外部關(guān)系。1958年第42屆德國(guó)法學(xué)家年會(huì)上，HansDolle教授在其著名演講《法學(xué)上之發(fā)現(xiàn)》中指出：“Jhering首先闡明權(quán)與委任的區(qū)別，Laband則強(qiáng)調(diào)此二個(gè)法律現(xiàn)象彼此間的獨(dú)立性。”HansDolle教授在演講中，把Laband的理論置于法學(xué)上各發(fā)現(xiàn)之首。學(xué)術(shù)界稱Laband的理論為“法學(xué)上的一大發(fā)現(xiàn)”。然而，對(duì)Laband的理論的這一評(píng)述是不確切的。
HansDolle教授在文中指出：“我所指的是Laband于1866年在《商事法雜志》上發(fā)表的論文中所論述的‘權(quán)授予及其基礎(chǔ)關(guān)系之區(qū)別’。簡(jiǎn)言之，也就是權(quán)授予及委任的區(qū)別?！?/p>
需要指出，發(fā)現(xiàn)授權(quán)行為和委任的區(qū)別，與“發(fā)現(xiàn)”授權(quán)行為和委任“彼此間的獨(dú)立性”，是兩件完全不同的事情。實(shí)際上，后者是不可能“發(fā)現(xiàn)”的。民事行為的效力由法律規(guī)定。因此，如果存在委任之契約行為和授權(quán)行為兩個(gè)行為，授權(quán)行為是否獨(dú)立于委任行為，只能由法律規(guī)定，而不可能被法學(xué)家“發(fā)現(xiàn)”。換言之，授權(quán)行為的獨(dú)立性問題是一個(gè)價(jià)值問題，不是一個(gè)事實(shí)問題。在法律對(duì)授權(quán)行為作出規(guī)定以前，關(guān)于授權(quán)行為的性質(zhì)，正確的表述可以是：授權(quán)行為是否應(yīng)該獨(dú)立？而不能是：授權(quán)行為是不是獨(dú)立行為？
民法學(xué)界現(xiàn)在普遍認(rèn)為授權(quán)行為是獨(dú)立行為，但民法學(xué)界卻爭(zhēng)論授權(quán)行為有因還是無因。這是由于對(duì)民事行為的獨(dú)立性存在誤解。如果授權(quán)行為是獨(dú)立行為，這是由于法律規(guī)定授權(quán)行為無因，因此不再存在授權(quán)行為可能有因的問題。授權(quán)行為之所以可以發(fā)生有因無因的爭(zhēng)論，是由于授權(quán)行為的效力必須由法律規(guī)定，法律既可規(guī)定其有因，也可規(guī)定其無因；換句話說，法律既可規(guī)定其不獨(dú)立，也可規(guī)定其獨(dú)立。
之基礎(chǔ)契約又稱之基本法律關(guān)系。通說認(rèn)為，授權(quán)行為是單方法律行為，不是基本法律關(guān)系的外部效力。但授權(quán)行為常伴有基本法律關(guān)系，這樣就發(fā)生了所謂授權(quán)行為的無因性問題：當(dāng)基本法律關(guān)系不成立、無效、撤銷或終止時(shí)，授權(quán)行為是否有效？對(duì)此，學(xué)者們有絕對(duì)無因、相對(duì)無因、絕對(duì)有因、相對(duì)有因等多種答案，一些法典的規(guī)定也不相同。
之基本法律關(guān)系和關(guān)系是兩個(gè)法律關(guān)系，前者不包含后者。發(fā)生基本法律關(guān)系的合同通常不包含授權(quán)條款，但也可以包含授權(quán)條款。包含授權(quán)條款的合同應(yīng)具有相當(dāng)于授權(quán)證書的效力。在此類合同中，授權(quán)行為構(gòu)成要件不變，仍是單方行為。
所謂授權(quán)行為有效，指行為人可在所授權(quán)限內(nèi)為行為。而所謂行為人可在所授權(quán)限內(nèi)為行為，指該行為之法律效果由本人承擔(dān)。因此，授權(quán)行為之是否有效的問題，最終歸結(jié)為由誰承擔(dān)所授權(quán)限內(nèi)法律行為的法律效果問題。
為保護(hù)相對(duì)人利益，行為如符合民事法律行為要件，該行為作為民事法律行為有效。因此，所謂授權(quán)行為之有因無因問題，其實(shí)是在相對(duì)人無過錯(cuò)的情況下，本人和行為人誰承擔(dān)行為效果的問題。是被人、人和相對(duì)人三方關(guān)系，三方法律地位平等。第三人在無過錯(cuò)的情況下，而與行為人為法律行為，總是由于有正當(dāng)理由相信行為人已獲本人授權(quán)。為保護(hù)相對(duì)人利益，應(yīng)由被人承擔(dān)法律效果。因此，授權(quán)行為應(yīng)是絕對(duì)無因。
作一小結(jié)：兩種法律關(guān)系的存在，是發(fā)生兩種法律關(guān)系的獨(dú)立性問題的原因，不是兩種法律關(guān)系的獨(dú)立的原因。授權(quán)關(guān)系不同于基本法律關(guān)系。這是授權(quán)行為無因性問題發(fā)生的原因，不是授權(quán)行為應(yīng)該無因的原因。授權(quán)行為應(yīng)該絕對(duì)無因的原因是保護(hù)相對(duì)人利益。
（三）票據(jù)行為的無因性問題
在票據(jù)理論中，對(duì)票據(jù)行為的獨(dú)立性也存在誤解。通說認(rèn)為，票據(jù)行為的無因性和獨(dú)立性有不同的含義：票據(jù)行為的無因性指票據(jù)行為的效力獨(dú)立于原因關(guān)系。票據(jù)行為的獨(dú)立性指同一票據(jù)上各票據(jù)行為的效力相互獨(dú)立。
這種區(qū)分缺少根據(jù)。民事行為之所以獨(dú)立，就是由于該民事行為無因。因此，票據(jù)行為的獨(dú)立性只能是票據(jù)行為的無因性。所謂票據(jù)行為的無因性，指法律規(guī)定票據(jù)行為不因原因行為無效而當(dāng)然無效。票據(jù)行為包括基本票據(jù)行為和附屬票據(jù)行為，票據(jù)行為的無因性應(yīng)該包括兩個(gè)內(nèi)容：（1）票據(jù)行為的效力獨(dú)立于票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系；（2）各票據(jù)行為的效力相互獨(dú)立。前者是票據(jù)行為的原始無因性，后者是票據(jù)行為的相互無因性。不能僅稱票據(jù)行為的原始無因性為票據(jù)行為的無因性，而稱票據(jù)行為的相互無因性為票據(jù)行為的獨(dú)立性。
注釋：
原文載：《法學(xué)》1999年第11期。
王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第一冊(cè)，中國(guó)政法大學(xué)出版社版，第271－272頁。
梁慧星：《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》，載《法學(xué)研究》1989年第6期。
梁慧星：《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》，載《法學(xué)研究》1989年第6期。
孫憲忠：《物權(quán)行為理論探源及其意義》，載《法學(xué)研究》1996年第3期。
孫憲忠：《物權(quán)行為理論探源及其意義》，載《法學(xué)研究》1996年第3期。
梁慧星：《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》，載《法學(xué)研究》1989年第6期。
梁慧星：《我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為》，載《法學(xué)研究》1989年第6期。
王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第一冊(cè)，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第267頁。
梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年5月版，第184頁。
梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年5月版，第184頁。
梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年5月版，第184頁。
魏振瀛主編：《民法》，北京大學(xué)出版社2000年9月版，第140頁。
